Concepcion Funcionlista y Conflictualista

Derecho y poder
en la teora social
Manuel Calvo Garca
Teresa Picont Novales
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Derecho y poder en la teora social
ndice
Introduccin...............................................................................................
Objetivos.......................................................................................................
1.
El derecho en la teora social.........................................................
2.
Proyecciones socio-jurdicas de las teoras conflictualistas

y del consenso.....................................................................................
12
2.1.
Teoras del conflicto ....................................................................
12
2.2.
El paradigma del consenso en la teora social: teoras

funcionalistas ..............................................................................
16
Balance crtico .............................................................................
21
Algunos temas y encrucijadas tericas........................................
24
3.1.
Derecho y control social .............................................................
24
3.2.
Cambio social y cambio jurdico ................................................
33
3.3.
Perspectiva de gnero ..................................................................
38
Resumen.......................................................................................................
44
Actividades..................................................................................................
47
Bibliografa.................................................................................................
48
2.3.
3.
Introduccin
El contenido de este segundo mdulo didctico proporciona un conocimiento

bsico sobre los fenmenos jurdico-polticos desde la perspectiva de la teora
social. Para ello se ha optado por una aproximacin muy elemental y organizada a partir de los dos paradigmas dominantes en el mbito de la teora
social: las teoras consensuales, representadas fundamentalmente por las tesis
funcionalistas dominantes en las ciencias sociales a lo largo de buena parte
del siglo
XX;
y por otro lado, las teoras del conflicto o conflictualistas, de
gran importancia en los enfoques tradicionales de la teora social y tambin en

la actualidad. Esta opcin puede suponer que se queden los nombres de algunos autores o corrientes tericas y ciertas cuestiones en el tintero, pero puede
facilitar la comprensin y el alcance del anlisis que desde la teora social se
hace de los fenmenos jurdico-polticos.
En el primer apartado, se desgranan algunos de los planteamientos centrales
de las mencionadas propuestas tericas. En primer lugar, se hace referencia
al conflictualismo del siglo
XIX,
representado por Karl Marx y Ludwig Gum-
plowicz. Una perspectiva que se completa con la referencia a autores ms actuales: Lewis Coser, Ralf Dharendorf y Michel Foucault, pertenecientes a tradiciones culturales y contextos cientficos diferentes. Las teoras del consenso
sern abordadas prescindiendo del origen de las mismas (Durkheim y Weber)
y entraremos directamente a revisar las teoras funcionalistas de Talcott Parsons, Roberr K. Merton y Niklas Luhman. En general, puede decirse que tampoco ser un estudio global de la obra de estos autores, sino una aproximacin
tendente a facilitar herramientas analticas enfocadas a la reflexin sobre los
fenmenos socio-jurdicos.
En el segundo apartado, se abordan con mayor concrecin tres temas especialmente relevantes desde el punto de vista de los estudios socio-jurdicos: cambio jurdico y cambio social, control social y perspectiva de gnero. Es obvio
que hemos preferido concentrarnos en torno a tres temas de especial relieve
en el contexto en el que se elaboran estos materiales. En realidad se trata de
tres autnticas encrucijadas tericas, en las que se entremezclan el inters y las
aportaciones tericas de la teora social con otros enfoques ms especficos
en particular, los de la criminologa y los de la sociologa jurdica.
En definitiva, con los materiales de este mdulo 2 se busca proporcionar un
conocimiento bsico sobre las aproximaciones al derecho en la teora social y,
en general, en las ciencias sociales. En este sentido, los lmites afectan tanto
a las teoras que sern tomadas en consideracin, como a los temas que se
abordarn en el apartado segundo. Podra decirse al respecto que, ms que un

saber enciclopdico, se ha pretendido facilitar algunas herramientas de utilidad para el anlisis de los fenmenos socio-jurdicos y criminolgicos.
Objetivos
Los objetivos que deberis alcanzar una vez trabajados los contenidos de este
mdulo son:
1. Conocimiento bsico sobre las aproximaciones al derecho como fenmeno social y mecanismo de control en las ciencias sociales, con especial
referencia a la teora social.
2. Conocer y ser capaces de distinguir los planteamientos de las teoras funcionalistas y conflictualistas.
3. Profundizar en las teoras del conflicto y desarrollar herramientas analticas para la comprensin y la crtica de los fenmenos sociales.
4. Profundizar en las teoras sociales del consenso y desarrollar herramientas
analticas para la comprensin de los fenmenos sociales.
5. Identificar las implicaciones tericas derivadas de asumir una perspectiva
consensual o conflictualista.
6. Analizar las concepciones del control en la teora social con especial referencia a las transformaciones de las nuevas estrategias de integracin y
control social.
7. Profundizar en las teoras del cambio social y sus interrelaciones con el
cambio jurdico prestando especial atencin a la utilizacin del derecho
como instrumento de transformacin social.
8. Introducir la perspectiva de gnero en el anlisis de los fenmenos socio-jurdicos y criminolgicos, contextualizndola a partir de los desarrollos de la teora social feminista y clarificando la pluralidad de enfoques y
elementos transformadores de los feminismos.
1. El derecho en la teora social
No existe una nica perspectiva terica y una nica concepcin sobre el derecho en la teora social. Por regla general se coincide en considerar el derecho
como sistema normativo de orientacin de la conducta humana; pero existen
discrepancias importantes a la hora de definir cules son los elementos ms
caractersticos de esta institucin social y cules son sus funciones. En realidad, las concepciones sobre el derecho en la teora social representan un panorama extraordinariamente amplio (Garca Amado, 2001), no obstante, vamos a optar por simplificar la exposicin de este tema distinguiendo entre las
concepciones de consenso, por un lado, y las perspectivas conflictualistas de
la sociedad, por otro. Esta opcin se justifica pedaggicamente, ya que facilita
acotar el discurso sobre la posicin del derecho en la teora social dentro de
una propuesta comprensible y til.
Centrarnos en la dicotoma entre las teoras del consenso y las teoras del conflicto puede que nos haga perder de vista algunos autores y matices; pero nos
permitir contar con un bagaje importante sobre aspectos como las funciones
del derecho, las relaciones entre Estado y derecho asimismo cuestiones tericas relacionadas con el control, el cambio social y la perspectiva de gnero.
Ello facilitar una perspectiva crtica respecto a los temas anteriores e, incluso,
articular herramientas analticas de inters para la consideracin de los fenmenos socio-jurdicos y criminolgicos.
La concepcin funcionalista o integradora de la sociedad es la principal teora
dentro de las teoras consensuales. Tiene sus orgenes en Durkheim y en Weber y sus representantes ms importantes son autores como Parsons, Merton
o Luhmann. El funcionalismo parte de la consideracin de la sociedad como
un conjunto de elementos en equilibrio, donde los sistemas sociales y los comportamientos individuales se integran en el todo social. La sociedad se concibe
como un sistema compuesto por diversos sistemas sociales que se combinan e
integran entre s con el fin de mantener el orden y el equilibrio de la sociedad.
El derecho, desde este punto de vista, tendra un valor complementario y, en
este sentido, se concibe como un recurso secundario orientado a mantener el
equilibrio social en aquellas situaciones en las que el funcionamiento de los
sistemas sociales primarios ha entrado en crisis.
Los conflictualistas, sin embargo, consideran que los funcionalistas o integracionistas olvidan fenmenos esenciales de la sociedad como son el conflicto
y el cambio social. El derecho en realidad sera un medio para asegurar y ejercer el dominio de unos grupos sobre otros, justificando esa dominacin y/o
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enmascarndola. De acuerdo con las tesis de esta corriente del pensamiento

social, el conflicto requiere plena atencin y, en consecuencia, se sita como
un elemento central en el desenvolvimiento social.
Esa diferente perspectiva tendr de hecho una primera consecuencia importante. Las teoras sociales que no consideran el conflicto como un elemento
relevante en la explicacin de los fenmenos sociales acaban dejando de lado
la consideracin del derecho. Para los conflictualistas, sin embargo, el derecho
es un elemento central en las dinmicas sociales y en ese sentido ser objeto
de una atencin primordial. De hecho, durante buena parte del siglo
XX
slo
el marxismo y algunas sociologas conflictualistas, esto es, teoras basadas en

el reconocimiento del carcter conflictivo de las relaciones sociales, siguieron
prestando atencin al derecho y considerndolo como un fenmeno clave para comprender los mecanismos del orden social. No es hasta las postrimeras
del siglo XX cuando la crisis terica interna y externa del funcionalismo revaloriz tambin desde esta otra perspectiva el peso del derecho en la teora
social: con la rectificacin del propio Parsons y, sobre todo, con los desarrollos del funcionalismo estructural de Luhmann, centrado ya en el fenmeno
jurdico.
En cualquier caso, con independencia de sus crisis y de sus auges, las consecuencias que para el derecho comportan estas dos posturas tienen una gran
relevancia. As, de entrada y en trminos generales, para los funcionalistas el
derecho es un mecanismo para mantener el equilibrio social y permitir, consecuentemente, resolver los distintos conflictos sin alterar sustancialmente la
estructura de la sociedad. Por el contrario, para la ptica o perspectiva conflictualista el derecho es un instrumento que surge del conflicto y que, adems,
permite enmascararlo (ideolgicamente) y justificarlo. Pero tambin existen
consecuencias importantes con respecto a aspectos nucleares de la cienciajurdica y la criminologa:
teoras del control social,
teora de la pena y legitimacin de los mecanismos coercitivos,
teoras sobre la aplicacin del derecho,
teoras del cambio jurdico,
utilidad y funciones del derecho como medio para la resolucin de conflictos y sus lmites, etc.
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Sobre algunas de estas cuestiones recalaremos ms adelante, pero antes revisaremos algunas de las teoras sociales funcionalistas y conflictualistas ms relevantes en los dos ltimos siglos, con la finalidad de perfilar con mayor nitidez
cul es el rol del derecho desde tales perspectivas y de pertrecharnos de un
bagaje terico que nos permita abordar las cuestiones planteadas.
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2. Proyecciones socio-jurdicas de las teoras

conflictualistas y del consenso
2.1. Teoras del conflicto

Como ya se ha avanzado en los apartados anteriores, las teoras conflictualistas contemplan a la sociedad desde una perspectiva crtica. Lo cual lleva a reflexiones en clave de desigualdad, de lucha por el poder y de inestabilidad.
Ms especficamente, el conflicto social abarca toda la realidad social y en relacin con ello, los autores que se enmarcan dentro de esta corriente terica
consideran a la sociedad dividida en una serie de grupos o agentes que luchan
entre s. Desde un punto de vista sociolgico, a diferencia de la concepcin
funcionalista, caracterizada por contemplar a la sociedad como un conjunto
de roles que interactan armnicamente, las teoras del conflicto la comprenden como un conjunto de roles en tensin manifiesta o latente situados en
posiciones asimtricas en la escala de la estratificacin social.
Aun coincidiendo en lo anterior, las teoras conflictualistas no son homogneas entre s. Ms particularmente, un grupo de estas teoras procede de la
tradicin socialista, mientras que otro grupo de estas teoras entronca con la
tradicin liberal. Para el primero de los grupos (o teoras dicotmicas), el conflicto social supone una lucha casi insalvable entre macro-grupos que termina por polarizarse en dos facciones contrapuestas. Para el otro grupo de teoras (pluralistas), el conflicto social representa una tensin bien sea manifiesta
bien latente entre una pluralidad de grupos. Por otro lado, dicha pluralidad
de grupos se corresponde con una multitud de roles sociales combinados en
formas diferentes (Ferrari, 2000).
En los orgenes de las teoras del conflicto se encuentra el marxismo. La produccin del propio Karl Marx y las de una larga tradicin de intelectuales
marxistas han contribuido a desarrollar una propuesta terica de indudable
trascendencia en el pensamiento social y en la praxis poltica de los dos ltimos siglos.
El marxismo pone en cuestin el derecho y el Estado al considerarlos

como sobre-estructuras dependientes de los modos de produccin o,
dicho de otra manera, de intereses econmicos y polticos.
Segn esto, los conflictos derivados de la forma en que se organizan y se controlan los medios de produccin en una determinada formacin social tendran sus repercusiones en el plano de las superestructuras jurdico-polticas
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de esa sociedad. Dicho en trminos ms comprensibles, cada modo de produccin generara su propia superestructura jurdico-poltica, lo cual ocasiona
que esta se ponga al servicio de los intereses y expectativas de la clase social
dominante y, por razones obvias, entre en conflicto con los intereses de las
clases dominadas. Como consecuencia de esta concepcin materialista de la
historia, el derecho y el Estado en las sociedades capitalistas son concebidos
como formas ideolgicas que, por una parte, reproducen las condiciones sociales de dominacin de la burguesa y, por otra, tratan de enmascararlas ideolgicamente.
El derecho y el Estado son, pues, formas ideolgicas de dominacin, que en
las sociedades capitalistas responden a los intereses econmicos y polticos de
las clases burguesas. De ah que Marx contemple su desaparicin. O mejor, su
utilizacin primero en el Estado socialista, para llegar a su extincin en la sociedad comunista. Por lo dems, al respecto, quiz hay que advertir que Marx
no consider el conflicto como un elemento puramente negativo. En la teora
marxista el conflicto de clases es un elemento histricamente necesario y el
motor de la historia. Permitira llegar a la sociedadsocialista dictadura del
proletariado, de cada cual segn sus capacidades a cada cual segn su trabajo
y desde ah desembocar en la sociedadcomunista, absolutamente igualitaria
de cada cual segn su capacidad, a cada cual segn sus necesidades y caracterizada precisamente por la inexistencia del conflicto: una sociedad sin Estado y sin derecho (Marx, 1973).
Otro representante de lo que podramos denominar visin dicotmica del
conflicto social es LudwigGumplowicz. Para Gumplowicz (1877) el derecho
slo existe y puede existir dentro del Estado porque es posterior a l. A su vez,
este Estado emerge del choque hostil entre grupos antagnicos, dotados de
fuerzas desiguales. En realidad, surge una vez que se ha producido la dominacin o el sojuzgamiento de un grupo social sobre otro. El derecho, a su vez,
nace para asegurar sta organizacin inestable que supone el Estado, es decir,
germina como garanta de la dominacin de un grupo sobre otro.
Como consecuencia del planteamiento anterior, Gumplowicz concibe la sociologa del derecho como ciencia de la interaccin entre los grupos sociales.
Al respecto, Gumplowicz da un lugar prioritario a la funcin del derecho en
la sociedad, con una especial consideracin a los temas de integracin y conflicto. Para algunos autores lo anterior lleva a vislumbrar una cierta reduccin
de la sociologa general en la sociologa del derecho (Pocar, 1975). El Estado
surge del choque hostil entre grupos heterogneos o antagnicos, dotados de
fuerzas desiguales, vinculado por tanto a la dominacin o el sojuzgamiento de
un grupo social sobre otro, y lo hace precisamente para asegurar esta organizacin inestable que supone el Estado. Es decir, el derecho surge para asegurar
la dominacin de un grupo sobre otro. Por ltimo, segn Gumplowicz (1877),
el derecho nicamente puede existir en un orden poltico de desiguales. En
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este sentido, el derecho no tendra ningn sentido en una sociedad de iguales,

ya que una condicin indispensable para que se produzca el surgimiento del
derecho es la existencia de un Estado en el que haya un desequilibrio de poder.
Las teoras de Marx y Gumplowicz han tenido continuidad en el siglo
XX.
Desde una perspectiva sociolgica, entre otros muchos autores, cabe destacar
las teoras de Lewis Coser y Ralf Dahrendorf, quienes ya construyen sus teoras como crticas al paradigma consensual dominante funcionalismo en el
mbito del conocimiento sociolgico. Adems, completaremos la perspectiva
conflictualista haciendo referencia a Michel Foucault. Un autor difcil de clasificar, pero que proporciona herramientas analticas muy interesantes para la
consideracin del poder en nuestras sociedades.
LewisCoser construye su propuesta a partir de las tesis defendidas por Durkheim, Simmel y el propio funcionalismo; pero superando la tendencia conservadora imperante en las tesis funcionalistas dominantes que impedira a los
autores que se enmarcan en esta tradicin comprender las tensiones y conflictos que caracterizan la vida social. En su opinin, el conflicto no slo es una
constante en las sociedades, sino que tendra funciones sociales importantes.
Segn Lewis Coser, el conflicto es algo inherente a las propias relaciones sociales y puede tener una funcin positiva, primero, al facilitar el cambio social
una de las principales carencias del modelo consensual; y segundo, asegurando la integracin y conservacin del grupo social (Coser, 1961).
RalfDahrendorf, al igual que otros autores conflictualistas recientes, incluye
en sus anlisis algunos elementos de la tradicin liberal, que hace compatibles
con su descripcin segmentada y multidimensional de la sociedad dado que
los grupos sociales estn segmentados en su interior y divididos por conflictos
constantes (Ferrari, 2000). Supera, as, la visin dicotmica de autores como
Marx y Gumplowicz.
En las sociedades contemporneas, segn Dahrendorf, no hay conflicto de
clases en el sentido clsico del trmino. Si en el marco de la sociedad industrial la sociologa sealaba la existencia de formas dicotmicas de conflicto;
en las sociedades post-industriales, las ciencias sociales trazan un cuadro de
mucha mayor complejidad en lo referente a la tipologa y a la naturaleza de
los conflictos. Ms concretamente, este autor defiende que podra hablarse de
que se ha producido una individualizacin del conflicto social (Dahrendorf,
1990). Adems de haberse producido una fuerte diferenciacin de las posiciones individuales, se ha pasado de una rgida estratificacin a formas diversas
de movilidad social en las que los individuos compiten por ascender en las
posiciones sociales. Paralelamente, en la sociologa se ha pasado de visiones
dicotmicas del conflicto a un tipo de anlisis mucho ms complejo de nuestras sociedades a las que se contempla como un campo diverso de conflictos
constantes y cambiantes. En cualquier caso, los grupos e individuos pugnan
en una lucha cotidiana que resulta ineliminable y favorece, adems, el cambio social (Dahrendorf, 1970). En definitiva, en su opinin, la dicotoma del
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poder es esencial para explicar el conflicto social que surge de un conflicto

de intereses, los cuales a su vez pueden ser manifiestos o latentes. Esto aparte, Dahrendorf (1970) confa en la capacidad de las sociedades democrticas
de resolver el conflicto por l descrito desde las instituciones y, por tanto, de
forma pacfica.
Michel Foucault, por su parte, nos sita ante planteamientos que no slo
rompen con las formas dicotmicas de comprender el conflicto, sino que van
mucho ms all dando una dimensin ms compleja a la nocin de poder.
Inicialmente, Foucault construye una propuesta muy interesante sobre las formas de saber-poder que vincula al estudio histrico podramos decir, sin entrar en mayores complicaciones de diversas disciplinas: la psiquiatra, la medicina o los sistemas penales. A partir de ah, llegar a las tesis sobre la microfsicadelpoder, uno de los aspectos ms divulgados de su teora, donde ya se
aprecia un intento de comprender el funcionamiento de los mecanismos del
poder ms all del derecho y el Estado.
Segn Foucault, el poder soberano dej paso al poder disciplinario, basado en
mecanismos de obediencia. La disciplina se ejerce mediante complejos sistemas de vigilancia desarrollados a partir de un modelo panptico que se habra
desarrollado en instituciones disciplinarias: crceles, asilos, hospitales. A partir de la nocin de poder disciplinario y de las prcticas de saber-poder, Foucault perfila la tesis de un poder capilar, microscpico y omnipresente, que nos
presenta un complejo marco de relaciones de poder entreveradas y sutiles, un
marco de relaciones de poder que se solapan y se enmascaran recprocamente.
En sus ltimos desarrollos tericos sobre el poder y las formas de control en
nuestras sociedades que articula a partir de las nociones de poderpastoral
y gobernabilidad (Foucault, 1988, 1999a) en cursos y conferencias, y que segn algunos estudiosos nos sitan ante un segundo o tercer Foucault introduce algunas nociones sobre poder pastoral, biopoltica, gobernabilidad, nuevas tecnologas del yo, subjetivizacin, etc., que renuevan sus planteamientos
sobre el poder.
En su opinin, desde la perspectiva de la gobernabilidad, el poder se ejerce
sobre seres libres conduciendo sus conductas. Esto es, el poder se ejerce mediante un conjunto de acciones que van ms all de la pura coercin y opera sobre acciones posibles. El poder incita, induce, desva, facilita, amplia o
limita, hace que las cosas sean ms o menos probables. La accin del poder
mediante las formas de gobierno lo que hace es estructurar el campo de accin
de los sujetos. Foucault se fija sobre todo en experiencias modernas vinculadas
a usos terminolgicos de la palabra gobierno, que son realmente esclarecedores: gobierno de los nios, de las almas, de las comunidades, de las familias,...
Gobernar, en este sentido, es estructurar dentro de un marco de posibilidades
el campo de accin de los sujetos mediante intervenciones dirigidas a condicionar acciones actuales o eventuales, presentes o futuras (Foucault, 1988).
Consulta recomendada
Uno de los textos ms interesantes de Foucault para comprender el alcance de sus primeros planteamientos sobre
el poder es La verdad y las formas jurdicas, donde se recogen unas conferencias pronunciadas en Brasil y que tiene la ventaja de la claridad al
tratarse de un discurso oral
(Foucault, 1980).
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La nocin de gobernabilidad, segn esto, lleva consigo una dimensin interior

vinculada a las nuevas tecnologas del yo y a las prcticas de sujecin mediante
la que los individuos se someten a los imperativos sociales (Foucault, 1988;
1991). Por lo tanto, dice Foucault, el modo de relacin propio del poder no
debe buscarse del lado de la violencia ni de la fuerza, sino en un planteamiento
ms amplio de las nuevas formas del arte de gobierno y las tecnologas del
riesgo en el mbito de las polticas sociales y criminales.
Aunque desde algunas perspectivas, en particular desde planteamientos marxistas, se le reprocha haber prescindido totalmente del Estado en sus anlisis
del poder. Foucault desarrolla su propuesta con una gran maestra en el marco
de la filosofa de la sospecha que caracteriza las tesis conflictualistas y nos proporciona en esos textos herramientas analticas del gran inters para el estudio
de nuestras sociedades que han tenido un importante eco tanto en el campo
de las ciencias jurdicas como en el de la criminologa.
2.2. El paradigma del consenso en la teora social: teoras
funcionalistas
Las teoras sociales consensuales aglutinan propuestas muy diversas en el mbito de las ciencias sociales. Aqu nos centraremos en las corrientes sociolgicas y haremos referencia en particular a algunas concepciones funcionalistas o integradoras de la sociedad. Estos planteamientos tienen sus orgenes
en Durkheim y en Weber y podramos considerar como representantes ms
interesantes desde una perspectiva socio-jurdica a autores como Talcott Parsons, Robert Merton o Niklas Luhmann.
La teora de TalcottParsons propone la consideracin de la sociedad como un
conjunto de elementos en equilibrio, donde los sistemas sociales y los comportamientos individuales se integran en el todo social para garantizar el orden y el equilibrio de la sociedad. Lo anterior no significa que la fuerza y el
poder desaparezcan de la teora del sistema social de Parsons. Sin embargo, sus
funciones se redefinen y perfilan desde el prisma de una teora integradora.
En la concepcin analtica de Parsons, la fuerza es un uso ms en el contexto
de los procesos y las mediaciones del control social. Ms an, en las sociedades
altamente desarrolladas, la fuerza fsica no es ni con mucho el mecanismo ms
relevante de control social. La integracin social slo puede ser garantizada
por medios susceptibles de generalizacin (el dinero, el poder, la influencia y
los compromisos de valor) que entrelazan un complejo y difuso entramado de
control tendente a garantizar la integracin social (Parsons, 1967a; 1967b). De
ah, que el primer aspecto del poder lleve a la idea de compromiso y obligaciones atribuidas o voluntariamente asumidas, esto es a la idea de legitimidad,
quedando el lugar de la fuerza en una posicin secundaria. Esta concepcin
simblica del poder se complementa con una nocin de legitimidad que des-
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cansa, un tanto weberianamente, en alguna clase de consenso. Por eso, las

categoras del poder en su teora giran en torno a los conceptos de sumisin
y confianza institucional (Parsons, 1967b).
La construccin analtica del poder concebido como medio no excluye la consideracin del uso de la fuerza (Parsons, 1967b). Todo lo contrario; al situar
el concepto de obligacin como substrato de las relaciones de poder, Parsons
abre un espacio considerable para el uso de la fuerza en su modelo de control
social. Tratar como obligatorio un compromiso o cualquier otra clase de expectativa supone atribuir especial importancia a su cumplimiento y, en definitiva, tomar medidas apropiadas para prevenir o afrontar el no-cumplimiento. Este y no otro sera el origen y la razn de ser de las sanciones negativas,
que caracterizan el uso de la fuerza por parte del derecho. Los procesosdesocializacin, la influencia y los compromisosdevalor funcionaran voluntariamente por medio de la persuasin y la apelacin al honor o la conciencia.
No obstante, ningn sistema social, grande y complejo puede durar a menos
que se apliquen sanciones negativas de situacin vinculadas al incumplimiento. Esas sanciones, a la vez, impiden el incumplimiento en parte, recordndoles sus obligaciones a los buenos ciudadanos y castigan las infracciones
siempre que se producen (Parsons, 1974b). Serviran, en definitiva, para simbolizarlaefectividaddelpoder. Al recordar que este se propone insistir en
el cumplimiento de las obligaciones, representan la expresin simblica de
la seriedad del poder (Parsons, 1967b).
Otro de los elementos centrales en la propuesta parsoniana es el de la adaptacin de los individuos al sistema social; pero su propuesta permanece, por
una parte, tan alejada de la realidad y, por otra, resulta tan rgida y oscura que
apenas si resulta de utilidad para verificar cmo operaran los mecanismos de
integracin social (Mills, 1993). De entrada, es curioso que la propuesta sistmica sobre el modelo jurdico de integracin social sea ms conocida a partir
de los desarrollos de los continuadores de Parsons en el campo de la sociologa
jurdica que con base en sus propios textos. As ocurre con la concepcin al
uso del derecho como mecanismo de integracin social (Bredemeier, 1962).
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Grfico 1. Relaciones de los subsistemas del sistema social
La teora sistmica de Parsons es integradora en el ms pleno sentido de la palabra: tanto desde el punto de vista de la articulacin funcional de las estructuras sociales, como desde la perspectiva de la integracin de los individuos
en el todo social. A partir de un complejo esquema sistmico de integracin
social (grfico1), Parsons contempla el sistema social como una estructura
armnica donde se equilibran diversos sistemas y subsistemas para asegurar la
integracin de los individuos en el sistema social. Segn una de las primeras
y, a la vez, una de las ms sencillas versiones del modelo funcionalista (Calvo, 2001), la sociedad se concibe como uncomplejosistemasocial formado
por diversos (sub)sistemas perfectamente integrados. Segn esta concepcin,
el sistema social estara formado por cuatro (sub)sistemas sociales. Tres de ellos
son considerados como (sub)sistemas primarios:
el sistema adaptativo o econmico,
el sistema cultural, que integra el conjunto de los valores, fines y objetivos

polticos del sistema social y, en tercer lugar,
el sistema de la personalidad, formado por el conjunto de los patrones

y las pautas de conducta que los individuos hacen suyos a travs de los
procesos de socializacin.
Junto a estos tres (sub)sistemas primarios, el equilibrio y mantenimiento del

orden social exige un cuarto (sub)sistema que corrija las posibles disfuncionalidades que se puedan producir en el funcionamiento integrado de los tres
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(sub)sistemas bsicos: el sistema de integracinsocial, dentro del cual a su

vez se pueden distinguir varios sistemas entre los que cabe identificar el sistemanormativodecontrolsocial.
En definitiva, la teora social de Parsons parece haber resuelto definitivamente
el problema del orden. Su construccin permite sostener que el aumento de la
complejidad de las sociedades modernas no slo no destruye las posibilidades
del orden social, sino que las multiplica mediante la diferenciacin y la autointegracin de los sistemas sociales. La integracin social del individuo se da
por descontado. La situacin de normalidad terica es aquella en la cual los
valores, los objetivos y las pautas de conducta del sujeto individual concuerdan funcionalmente con los del sistema social. Se parte de un postulado segn
el cual existiran en el individuo impulsos internos, procesos de motivacin
interiores que determinan el ajuste de su conducta a los objetivos y a las pautas
de comportamiento del sistema social. Como consecuencia, se concluye que,
en situaciones de normalidad, el comportamiento de los individuos dentro
de un sistema social dado se ajustar a las expectativas institucionales de conducta dando lugar a un todo ordenado y armnico donde incluso la propia
evolucin social es difcil de comprender.
RobertK.Merton es otro autor importante desde el punto de vista del desarrollo de las teoras funcionalistas. Es considerado discpulo de Parsons, aunque lo cierto es que da un giro importante al estructural-funcionalismo para
adaptar el puro anlisis conceptual en que se haba convertido la teora de
sistemas de Parsons en una propuesta ms apegada a la realidad social.
Adems de algunas otras cuestiones relevantes como la distincin entre funciones manifiestas y funciones latentes, a Merton le corresponde el mrito de
haber desarrollado la teora de la desviacin social. La respuesta frente los procesos de socializacin es siempre individual. Ni los propios mecanismos de
socializacin operan siempre y en todos los contextos de manera similar, ni la
propia respuesta de los seres humanos es idntica. Con lo cual, se pueden producir dos tipos de respuesta frente a los procesos de socializacin: la conducta
conformista y la conducta socialmente divergente (Merton, 1972). Es decir, el
individuo puede ajustarse someterse al orden establecido aceptando tanto
los objetivos e intereses, las metas del sistema social, y los medios para alcanzar
esas metas, como rechazar esas metas y/o los medios para alcanzarlos, dando
lugar a cinco tipos diversos de adaptacin individual: conformidad, innovacin, ritualismo, retraimiento y rebelin. Las actitudes de rechazo dan lugar a
conductas divergentes. Conductas que, segn Merton, se apartan bien de los
objetivos e intereses sociales, bien de los mecanismos legtimos para alcanzar
esos objetivos, o bien de ambas cosas a la vez.
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Ejemplo
El prototipo de conducta desviada es el delito. Sin embargo, hay muchos delincuentes
que comparten los objetivos e intereses de nuestras sociedades: el enriquecimiento, el
progreso en la escala social, una capacidad de consumo exorbitante; lo que no comparten
son los medios legtimos para alcanzar esas metas y por eso realizan comportamientos
transgresores. A la inversa, tambin pueden existir conductas desviadas por parte de sujetos inconformistas que, aceptando o adaptndose al menos a los medios de comportamiento legtimos, no comparten los valores, objetivos e intereses sociales dominantes
como, por ejemplo, el joven o la joven con dos licenciaturas que renuncia a luchar por
la promocin laboral en un mercado de trabajo altamente competitivo.
La existencia de conductas desviadas es algo patgeno para una teora social

que descansa en la idea de equilibrio y orden social estables. Indicara una disfuncionalidad de los sistemas sociales primarios y, en particular, del sistema
de la personalidad. De acuerdo con la teora de sistemas, hay que recurrir al
sistema social de integracin. Y aqu es donde, en algunas propuestas sistmicas socio-jurdicas, e incluso en los ltimos escritos de Parsons (Calvo, 2001)
cobrara un papel relevante el derecho, que representara la punta del iceberg
de los sistemas de control social orientados a corregir las disfuncionalidades
de los sistemas sociales primarios. Al respecto, del mismo modo que se tiende
a identificar comportamiento desviado con delito, el prototipo de los mecanismos de integracin social es el derecho y, ms concretamente, el derecho
penal.
Un paso ms en el desarrollo del funcionalismo sera el dado por NiklasLuhmann, un avance que podramos calificar como revolucionario desde la perspectiva de las teoras de la integracin social. El mismo Luhmann identifica, en
un primer momento, su perspectiva terica como un mtodo funcionalmente estructural, frente a la teora estructural-funcional desarrollada por Parsons
(Luhmann, 1973). Este es un giro importante, sobre cuyas consecuencias se
ha insistido reiteradamente (Febbrajo, 1975; Prieto, 2001). Es quiz este desplazamiento desde la estructura a la funcin el que abre las puertas definitivamente al anlisis de las estructuras sociales, las normas y los valores y la
propia reflexin terica sobre los mismos desde una perspectiva propiamente
funcionalista.
El derecho, para Luhmann, es un modo de facilitar expectativas:
la estructura de un sistema social sobre la que descansa la congruente generalizacin de
expectativas normativas de comportamiento (Luhmann, 1987).
En este sentido, la coercin no puede anular las funciones selectivas del derecho en orden a facilitar expectativas. Las sanciones negativas, segn Luhmann, presentan ventajas claras en orden a facilitar expectativas; pero tambin suscitan cautelas igualmente importantes. Las sanciones son fcilmente
aplicables, pueden reproducirse y contribuir en funciones de reforzamiento,
etc. Sin embargo, presentan el inconveniente de bloquear todas las dems estrategias de absorcin de la desconfianza que genera el incumplimiento (Luhmann, 1987). Por eso, la absorcin de la desconfianza que generan las decep-
21
ciones inevitables mediante sanciones directas contra quienes violan el derecho se ha convertido en el medio expresivo preferido institucionalmente
para el mantenimiento de la norma (Luhmann, 1987; Calvo, 1992).
Aun subrayando que el derecho no puede comprenderse de manera adecuada
desde el punto de vista exclusivo de la represin de las inclinaciones naturales
o la coercin externa, dado que la congruencia de los mecanismos de generalizacin exige un grado de complejidad mayor (Luhmann, 1987), Luhmann
no pierde de vista las fundamentales funciones de la violencia jurdica. En la
direccin sealada por Parsons, entiende que el recurso a la fuerza fsica representa el mantenimiento de la expectativa violada. Dicho de otra manera,
mediante el recurso a la aplicacin coercitiva del derecho, quien ha sido defraudado se asegura a s mismo el mantenimiento de la propia expectativa,
asegura la cohesin del grupo y asegura a la sociedad que la expectativa violada, el derecho, todava vale (Luhmann, 1987). Desde este punto de vista, no
interesan tanto los efectos fsicos de la fuerza, como los aspectos simblicos
que acompaan a la ejecucin causal de la misma. La importancia de la fuerza
fsica en los sistemas sociales depende de su generalizacin y sta slo se produce cuando opera como smbolo de ulteriores posibilidades y confirmacin
del derecho. Cuando es capaz, en definitiva, de generar nuevas fuentes de poder incluso donde parece que el poder falla.
Esta primera versin de la teora luhmaniana se completar en una segunda
fase, como un nuevo modelo sistmico construido a partir del concepto de
autopoiesis. Esta nocin haba sido acuada en el mbito de la biologa evolucionista y fue asumida por Luhmann como un recurso para superar las limitaciones de una teora de sistemas desarrollada a partir de un modelo ciberntico. Los sistemas sociales pueden ser considerados como tipos especiales
de sistemas autopoiticos. En particular, la teora autopoitica de los sistemas
sociales fue utilizada por Luhmann para dar cuenta del cambio social dentro
de un sistema integrado y armnico de orden social superando as las limitaciones del enfoque parsoniano. El sistema jurdico, dentro de este nuevo planteamiento, es concebido como un sistema autopoitico, lo cual explicara la
diferenciacin y unidad formal del sistema jurdico y posibilitara dar cuenta
de su evolucin sistmica autorreferencial merced a una compleja teora que
contempla la evolucin controlada del derecho como auto-reproduccin.
2.3. Balance crtico
Segn se ha visto, el funcionalismo en sus diferentes versiones presenta las
sociedades modernas como un todo perfectamente ordenado, como sociedades armnicas donde el conflicto o bien es asimilado o bien queda totalmente
excluido. La sociedad socializada parece haber realizado los ideales de los
proyectos utpicos clsicos y modernos (Dahrendorf, 1968; Giddens, 1982).
El encaje de las instituciones y de los seres humanos en un sistema social global, perfectamente ordenado y donde el conflicto no tiene apenas espacio. Segn las tesis funcionalistas, el aumento de la complejidad de las sociedades
22
modernas no slo no destruye las posibilidades del orden social, sino que las
multiplica mediante la diferenciacin y la auto-integracin de los sistemas sociales. La integracin social del individuo se da por descontado. La situacin
de normalidad terica es aquella en la cual los valores, los objetivos y las pautas de conducta del sujeto individual concuerdan funcionalmente con los del
sistema social. La estabilidad y el orden social no slo son concebibles en trminos sistmicos con un alto grado de sofistificacin, capaz de dar respuesta
a cuestiones como la del cambio social y reconocer niveles de conflicto integrables: las propias desviaciones seran funcionalmente integrables y podran
ser utilizadas en ese sentido para reforzar la estabilidad de los sistemas sociales.
Los conflictualistas, en cualquier caso, siguen opinando que los funcionalistas
o integracionistas olvidan o desvirtan fenmenos esenciales a la sociedad como son el conflicto y el cambio social. Desde esta perspectiva, se insiste en que
el derecho en realidad es un medio para asegurar y ejercer el dominio de unos
grupos sobre otros, justificando esa dominacin y/o enmascarndola. Y la verdad es que parece difcil eludir el conflicto en la teora social del derecho. En
realidad, podra decirse que en toda sociedad se dan a un mismo tiempo tanto elementos de conflicto como elementos de consenso. Realidad que los funcionalistas interpretan defendiendo como factores dominantes los elementos
de consenso. Mientras que los conflictualistas consideran a los elementos de
conflicto como los predominantes en cualquier sociedad. En definitiva, podra afirmarse siguiendo a Ferrari (2000), que las tendencias a la integracin
y las tendencias hacia el conflicto van entrelazndose de forma continua, alcanzando en la sociedad contempornea cotas desconocidas de complejidad.
Dejando aparte lo anterior, lo que s parece evidente es que las teoras funcionalistas difcilmente casan con opciones de crtica jurdica, lo que no ocurre
sino todo lo contrario con las teoras conflictualistas. Precisamente, en relacin con este ltimo punto, durante mucho tiempo existi la propensin a
descalificar las teoras integracionistas sealando que funcionalismo es sinnimo de una concepcin conservadora de la sociedad; y por el contrario, el
conflictualismo representa una concepcin crtica de la sociedad (Pocar, 1975;
Tomeo, 1981; Treves, 1989). No parece de recibo rechazar una teora simplemente porque se considera conservadora, pero ello tampoco debe obviar la
circunstancia de que estas teoras por lo general alientan apuestas tericas que
entran en contradiccin con los planteamientos de crtica del derecho. Las
concepciones sobre la pena o el reconocimiento de la dimensin poltica del
derecho y las consiguientes tomas de posicin frente al formalismo jurdico
pueden servir como ilustracin sobre cmo se proyecta sobre el campo jurdico la tensin de las opciones funcionalistas o integracionistas y los enfoques
conflictualistas.
En definitiva, con independencia de los calificativos y las etiquetas polticas,
lo que s puede apuntarse es que las teoras funcionalistas difcilmente casan
con perspectivas crticas, mientras que las teoras conflictualistas, por lo general, incluyen elementos de crtica social, poltica y jurdica. Y esto es algo que
23
tambin se plasma en la proyeccin de estas teoras en la teoradelderecho

y en la ciencia jurdica o en la criminologa. Por nuestra parte, solo cabe
apuntar que es evidente por el tono empleado que tomamos partido por el
enfoque conflictualista, ya que a nuestro entender parece demostrado histricamente que el derecho como institucin social no slo trae causa del conflicto, sino que adems refleja las tensiones y las luchas de poder que se dan
dentro de la sociedad. Ms especficamente, incluso se podra decir, siguiendo
a Tomeo (1981) que elderechoeslaestructuradelconflicto. Adems, esta
perspectiva facilita el abordaje de temas como los de control y cambio social
y la perspectiva de gnero, como se ver en las pginas siguientes.
24
3. Algunos temas y encrucijadas tericas
3.1. Derecho y control social

Desde el paradigma consensual que se ha descrito ms arriba, se parte de la
premisa de una sociedad socializada, donde todo y todos encajan funcionalmente en un sistema social perfectamente equilibrado y estable.
En este modelo de sociedad socializada ya no son los mecanismos de las
agencias de poder quienes prescriben, mediante normas coactivas, la conducta
de los individuos; en situaciones normales, cuando el sistema social funciona
perfectamente, seran los propios individuos quienes se autoprescribiran a
s mismos las pautas y los objetivos culturales del sistema social. La teora
social funcionalista, como hemos visto, es el modelo que mejor representa esta
concepcin en el terreno de las ciencias sociales.
Las teoras sociales funcionalistas dan por supuesto que la situacin normal
es aquella en la que, como resultado de los procesos de socializacin que ha
atravesado, el individuo se adapta o encaja perfectamente en el todo social,
autoimponindose de manera automtica o inconsciente el complejo entramado de pautas de comportamiento y valores sobre los que descansa el orden
social. De este modo, se acepta como premisa, o mejor, como postulado, que
la situacin normal es aquella en la que la adaptacin social se ha generalizado; mientras que las situaciones anormales se caracterizaran por un exceso de
conductasdesviadas, esto es, de conductas que se apartan de los objetivos
y fines del sistema social, de las pautas institucionales vlidas para alcanzar
esos objetivos y fines sociales o de ambas cosas a la vez. Los comportamientos
desviados son vistos como algo patgeno, como una crisis coyuntural del sistema que ha de ser corregida para restaurar la confianza de los no transgresores
en el sistema social. Por eso, el sistema social desarrolla tcnicasdecontrol y
disciplinasocial con el objetivo de corregir las disfuncionalidades del sistema
social puestas de manifiesto por los comportamientos desviados. Dentro de
estas tcnicas, el derecho jugara un papel relevante, pero ni mucho menos
sera el nico de los mecanismos de control social de las conductas desviadas
existente en las sociedades desarrolladas. Ms bien, como se ha dicho, tan slo
sera la puntadeliceberg de una compleja estructura de control y disciplina
social: elsistemadeintegracinsocial, del que elsistemajurdicodeintegracinsocial tan slo es una parte.
En los ltimos desarrollos de la teora social funcionalista, todava se ha dado
un paso ms. Incluso en una situacin de perfecto funcionamiento del sistema
social, el output del sistema de la personalidad no consistira nicamente en
conductas normales. Junto a stas se pueden descubrir un conjunto, ms
Ved tambin
Sobre el paradigma consensual, consultad el apartado El
paradigma del consenso en la
teora social: teoras funcionalistas dentro de este mdulo.
25
o menos amplio, segn el funcionamiento del sistema, de conductas desviadas. Pero esto no es algo perjudicial para el mantenimiento de la estabilidad
del sistema social. Todo lo contrario, las conductas desviadas pueden redundar en una mayor estabilidad si el sistema social dispone de los medios adecuados para hacerlos frente.
Como hemos visto, la funcin del sistema de integracin social consiste, precisamente, en hacer frente a esas conductas desviadas. Limitndonos a la
funcin particular del sistema jurdico de integracin social, existen dos formas diferentes de hacer frente a las conductas desviadas. El sistema jurdico de integracin social cuenta, en primer lugar, con un conjunto de mecanismos penales o sancionadores mediante los cuales se castiga al sujeto
transgresor. Sin embargo, los desarrollos ms recientes de este modelo terico
tienden a considerar que este tipo de mecanismos no son plenamente eficaces
para mantener el orden social. Los sistemas de integracin social, si se quiere garantizar eficazmente la estabilidad del sistema social, deben contar sobre
todo con mecanismospreventivos y medidasderetroalimentacin. Segn esto, la funcin de un buen sistema jurdico de integracin social debiera
consistir en la puesta en funcionamiento de mecanismos y medidas tendentes
a disminuir el output de conductas desviadas ms que en aplicar el recurso
de mecanismos de fuerza para castigar los comportamientos desviados. Algo
que afecta incluso a la reaccin punitiva de los mecanismos de control social
tradicionales.
Originariamente, se dice, la violencia jurdica tena una funcin meramente
represiva; pero ahora, dentro de un sistema de integracin social, la violencia
jurdica tambin asume funcionesintegradoras. En un rgimen de control
social basado en la idea de consenso, la violencia jurdica, para ser eficaz como
medio de integracin social, debe tener otras funciones adems de las meramente retributivas o disuasorias.
Ejemplo
Mediante el castigo penal no slo se reprime o neutraliza al delincuente, adems se estara
haciendo valer el punto de vista del sistema social y de esta manera se contribuira a
restablecer la confianza institucional de quienes se integran perfectamente en el todo
social. El castigo en estos casos tendra como funcin la de representar o expresar el
punto de vista del sistema social frente a la transgresin. Esta funcin simblica de la
pena estara encaminada a restablecer la confianza institucional de los no transgresores
en el sistema y a consolidar su fidelidad. Sera una funcin simblica contrapuesta a la
de la conducta desviada tendente a restablecer la confianza de los no transgresores en el
sistema y a reforzar los valores sociales de integracin (Calvo, 1992).
Ahora bien, frente a este tipo de planteamientos, las transformaciones del derecho conducen a un panorama donde las funciones integradoras parecen haber llevado a intervenciones que iran ms all de la violencia jurdica propia de los mecanismos tradicionales de control social e, incluso, de la prevencin-integracin que defienden algunas de las nuevas teoras sobre la pena.
La dimensin preventiva de las nuevas polticas criminales y de seguridad nos
sita ante una renovada lgica del control social que estara promoviendo formas de accin preventiva primarias y secundarias, que operan como mecanis-
26
mos de integracin mediante la intervencin en los sistemas sociales primarios

o frente a situaciones de riesgo para tratar de reducir de raz o a priori los comportamientos desviados. Lo cual, obviamente, supone un cambio de planteamiento importante en relacin con las tesis tradicionales sobre las funciones
sociales del derecho y, en particular, sobre las funciones de control social.
La ideologa liberal crea posible conciliar libertad y seguridad. Quiz por eso,
como se ha apuntado ms arriba, el papel del Estado era concebido como el
de un mero guardin del orden pblico. Su intervencin en la economa y en
la organizacin de la vida social se limitara a garantizar las leyes de la naturaleza. El entramado represivo del derecho estara encaminado a proteger el
contenido mnimo de los fundamentos del orden social natural segn las reglas de juego espontneas que determina la razn y a establecer los procedimientos y las condiciones necesarias para mantenerlo coactivamente. Hoy en
da, sin embargo, la evolucin de las formas jurdicas y polticas parece estar
recorriendo un camino distinto. De entrada, los cambios en las polticas de seguridad actuales tambin evidencian, por una parte, el crecimiento progresivo
del entramado represor del Estado al margen de la vocacin garantista liberal,
por cierto con el fin de ampliar los espacios y las posibilidades de intervenir
con funciones de vigilancia y control represivo; y, por otra, la revalorizacin
de la intervencin preventiva de todo orden frente a las situaciones riesgo.
Por lo que refiere al crecimiento del entramado represor del Estado, el endurecimiento o ampliacin de los espacios del control tradicional suele apoyarse
en situaciones de alarma social reales o ficticias, como el terrorismo, el miedo
xenfobo, la droga, etc. que al ser amplificadas mediticamente abren espacios y legitiman el endurecimiento de las polticas criminales y de seguridad.
Coyunturales, en principio, pero que poco a poco tienden a generalizarse y a
despegarse de las causas que justificaron su despliegue excepcional.
Sin embargo, en la actualidad, la eficacia de las polticas de seguridad no slo pasa por la extensin y endurecimiento de los espacios del control tradicional, tambin requiere la existencia de mecanismos de control preventivo,
positivos y negativos, ms amplios y sofisticados; as como una organizacin
ms flexible, susceptible de adaptarse rpidamente a coyunturas cambiantes y
amoldarse a los imperativos pragmticos de las nuevas estrategias preventivas
de control. Hoy por hoy, se tiende a considerar que este tipo de mecanismos, a
pesar de la ampliacin y sofisticacin que habran alcanzado en la actualidad,
no son los ms eficaces para mantener el orden social. Si se quiere garantizar
eficazmente la estabilidad del sistema social y la seguridad, se debe contar sobre todo con mecanismosdeintervencinpreventiva que acten sobre las
propias causas que generan los riesgos sociales. Dicho de otro modo, si las polticas de seguridad quieren ser realmente eficaces deben poner en funcionamiento mecanismos y medidas de intervencin que permitan actuar preventivamente frente a situaciones que generan riesgos para el orden social y la
seguridad ciudadana y los comportamientos a ellas asociados.
27
Grfica 2. La lgica social del control preventivo
Se abre paso as a un sistema de control e integracin social tremendamente

amplio y complejo. Como se intenta mostrar grficamente y de forma resumida en el grfico2, las polticas de seguridad actuales siguen conservando, o
mejor dicho, amplan los presupuestos del sistema de control tradicional; pero
tambin avanzan considerablemente en el despliegue de nuevos instrumentos
de integracin y de control, positivo y negativo, vinculados a una lgica de
intervencin preventiva que se articula sobre definiciones difusas de situacio-
28
nes de riesgo para el orden social y la seguridad ciudadana. De esta manera,

ya no es slo el sistema penal, tambin el derecho regulativo de las polticas
sociales opera como mecanismo de control social.
Los mecanismos y formas de control preventivo orientadas a la inspeccin y
control de actividades relevantes para la seguridad no son una novedad, como
tampoco lo es el hecho de que vayan asociadas por regla general al uso de
instrumentos normativos y burocrticos caractersticos del derecho regulativo
(Braithwaite, 2000).
Ejemplos
Algunas, incluso, como el control de armas y explosivos o del hospedaje, pueden ser
consideradas como tradicionales. Otras presentan ms novedad, como las regulaciones
econmicas, por la que se establecen determinadas medidas de prevencin del blanqueo
de capitales, y disposiciones reglamentarias que la desarrollan, o la normativa sobre fabricacin, distribucin, prescripcin y dispensacin de preparados psicotrpicos. Supuestos
ante los que nos encontramos con lo que se ha denominado regulacin econmica
en sentido estricto, con la nica salvedad de que el control positivo y negativo sobre
su implementacin se vincula en este caso a burocracias policiales previamente nutridas
de los expertos que requiere la implementacin de este tipo de normativa, en la que se
incorporan saberes cientfico-tcnicos o econmicos altamente especializados.
Tambin revisten una importancia singular, desde el punto de vista de las

transformaciones del control social, algunas formas de intervencin pblica
en el mbito de la accin social, indirectamente orientadas a la prevencin de
riesgos para la seguridad ciudadana y comportamientos delictivos. Algunas de
las polticas pblicas asistenciales que desarrollan los estados sociales contemporneos1 adems de los objetivos asistenciales y/o compensatorios bsicos
que promueven, suelen esconder como funciones latentes la integracin de
los sujetos en situacin de riesgo y la restauracin del tejido comunitario con
fines de defensa social. Dicho de otra manera, el estado del bienestar desarrolla
mecanismos de ajuste y compensacin de los riesgos sociales al mismo tiempo
que interviene con fines asistenciales y distributivos.
Aunque no profundicemos en esta cuestin, quiz no est de ms apuntar que
estas formas de intervencin en las relaciones sociales primarias, aunque queden al margen de la actuacin directa de los apartados represivos tradicionales,
representan un componente fundamental de las polticas de seguridad y de
control social actuales entendidas en sentido amplio. Ms an, puede decirse
que algunas polticas sociales representan, frente a muchos de los riesgos que
tienen planteados las sociedades actuales, la autntica prevencin en materia
de seguridad ciudadana y una de las lneas de accin ms efectivas y eficientes, en trminos coste-beneficio para el control del delito.
La perspectiva que hemos ido introduciendo en las ltimas pginas se ha impregnado de una cierta filosofa de la sospecha y ello ha servido para ir haciendo evidentes algunas de las funciones latentes del control social que enmascaran las tesis funcionalistas. Quedan pendientes de respuesta, todava,
algunas cuestiones importantes para comprender el verdadero significado de
los mecanismos de integracin y control social en nuestras sociedades. Para
(1)
Salarios de insercin, intervencin familiar, proteccin de menores, polticas de juventud, prevencin de drogodependencias e integracin de drogodependientes,
polticas de inmigracin, etc.
29
dar respuesta a estas cuestiones vamos a servirnos inicialmente de los planteamientos de algunas teoras conflictualistas o, en un sentido ms amplio,
crticas. De paso, esta revisin nos servir para apuntar algunas cuestiones relacionadas con la incidencia de la teora social en la criminologa.
Frente a las tesis funcionalistas, las teoras conflictualistas presentan el recurso
al derecho penal como instrumento de control social vinculndolo a funciones de dominacin. En las mismas, no slo no se oculta la dimensin represiva del derecho, sino que incluso suele tender a acentuarse. Al no estar basadas en un modelo asentado en principios de consenso e integracin, sitan el
conflicto en el centro de las dinmicas sociales, en general, y del estudio del
crimen y el castigo, en particular.
Aunque pueden buscarse races en la obra de algunos autores pioneros Willen Bonger, Edwin Sutherlan o Thorsten Sellin a comienzos del siglo pasado
(Turk, 2000), lo cierto es que el ncleo ms consistente de esta criminologa
conflictualista no se desarrolla hasta la publicacin de la obra de Vold, Theoretical Criminology, en 1958, basada en las tesis de Simmel; prolongndose en
la dcada de los sesenta del siglo pasado de la mano de autores de inspiracin
marxista como Richard Quinney y William Chambliss o con races ms complejas, que llevan incluso hasta Weber, como Austin Turk. Estas teoras se caracterizan por el desarrollo de una perspectiva crtica que pone en evidencia
el carcter no neutral de los mecanismos punitivos de control social. Ya sea
insistiendo en que la nocin de crimen es una construccin social en la que
juegan un papel esencial los grupos dominantes hasta llegar a la conclusin
de que el derecho penal es un instrumento de opresin capitalista (Quinney,
1985; 2008).
La perspectiva anterior tambin ser defendida por otros autores vinculados a
la nueva criminologa (Taylor, Walton y Young, 1990) o la criminologa crtica
(Baratta, 1986). En la misma lnea, Stanley Cohen (1988) nos ayud a ampliar
todava ms la perspectiva con su visin sociolgica del orden social. Por una
parte, reafirmando la tesis de que el campo acadmico no es ni objetivo, ni
neutral en sus discursos sobre el control. Por otro lado, con una formacin interdisciplinaria, tanto terica como prctica, contribuy decisivamente a abrir
las visiones del control social que haban seguido centradas en planteamientos de control penal.
Aunque estos autores parten de la crtica a las corrientes anteriores e introducen planteamientos nuevos que les llevan ms all de las tesis de la criminologa conflictualista de los aos sesenta y setenta, en realidad profundizan en
opiniones que al igual que las anteriores pueden ser calificadas de conflictualistas. Ahora bien, una vez dicho esto, tambin hay que precisar que sus propuestas van adquiriendo matices nuevos y poco a poco van centrndose en
30
un enfoque criminolgico autnomo. En cualquier caso, sus planteamientos

tambin se caracterizan por la defensa de un discurso crtico y la caracterizacin del derecho penal como un mecanismo de dominacin.
Las perspectivas criminolgicas basadas en tesis conflictualistas tienen una
gran utilidad para hacer visible el carcter no neutral de las funciones represivas del derecho y poner en evidencia algunos de los resortes ocultos de los
mecanismos de control en nuestras sociedades, pero las orientaciones ms tradicionales quiz son insuficientes para descubrir las claves de las dimensiones integradoras de los nuevos mecanismos de control social. En buena parte,
porque estos nuevos mecanismos corresponden a lo que se ha dado en llamar
la modernidad tarda propia de los cambios vertiginosos que habra experimentado nuestra sociedad en las ltimas dcadas y que habran tenido un eco
importante en el objeto de estudio de la criminologa (Garland y Sparks, 2000).
Las nuevas teoras del control social tienen que hacer frente al desplazamiento
que se ha reflejado ms arriba y que sita en un primer plano a las polticas de
intervencin basadas en mecanismos primarios y secundarios de prevencin,
lo cual obliga a un desplazamiento correlativo de las matrices sociales a partir
de las que reflexionar sobre las nuevas lgicas del control social. Y, dentro de
las teoras conflictualistas, un autor que nos puede ayudar en ese sentido es
Michel Foucault.
La obra de Foucault siempre ha sido tenida en cuenta por la criminologa y
la filosofa jurdico-poltica. En particular, su libro Vigilar y castigar (Foucault,
1976) ha sido estudiado y ha servido como fundamento en numerosos discursos dentro de esos mbitos. Sin embargo, de cara a comprender lo que hemos
denominado nueva lgica del control social, resulta mucho ms interesante
la obra tarda de este autor o, si se prefiere, la del segundo o tercer Foucault.
Como hemos apuntado ms arriba, en el apartado Teoras del conflicto, nociones como poder pastoral, biopoltica gobernabiliad, subjetivacin,
tecnologas del yo, etc. van ms all del modelo del control tradicional basado en los mecanismos del poder soberano o de los desarrollos modernos del
control disciplinario y nos lleva a analizar las relaciones de dominacin como
poder social. Lo cual, por un lado, desborda una visin del control centrada
en el Estado; y, por otro, supera la configuracin estrecha del control punitivo
como la forma de gobernabilidad caracterstica del poder en las sociedades
actuales (vid supra 2.1).
Estos planteamientos han sido desarrollados por discpulos de Foucault como
Castell, Ewald o Donzelot y han tenido una proyeccin importante en el mbito de la criminologa (OMalley, 2006a; Rose, OMalley y Valverde, 2006).
Estos trabajos permiten identificar tendencias en la nueva penologa que parecen orientarse ms hacia tcnicas de identificacin, clasificacin y control
de grupos de riesgo, que a las formas tradicionales de control de la ideologa
Ved tambin
Para ms informacin sobre el
control en las teoras conflictualistas podis ver el apartado
Teoras del conflicto de este
mdulo.
31
penal liberal. Por otro lado, la perspectiva del riesgo permite profundizar en el
anlisis de las nuevas formas del control preventivo como polticas criminales
y de seguridad basadas en estrategias de control del riesgo.
Las investigaciones deRobertCastel (1984), desde la perspectiva de la psiquiatra, le permitieron visualizar la importancia creciente de la gestin regulativa
de los grupos en situacin de riesgo y el surgimiento de un nuevo modelo de
poltica social preventiva adecuada a sociedades basadas en una cultura de la
seguridad, que acaba situando las proteccionessociales, que corresponderan
al Estado social o protector, junto a las proteccionesciviles, caractersticas del
Estado de derecho (Castel, 2003). Una estrategia que cobra forma anticipando
la intervencin para evitar la eclosin de situaciones de peligro mediante la
identificacin de los contextos y de los grupos de riesgo. En este sentido, mediante estas nuevas estrategias no se trata tanto de articular mecanismos de
intervencin tendentes a la neutralizacin de las personas peligrosas, como
de desarrollar formas de intervencin basadas en tcnicas de prevencin primaria o secundaria, con el fin de evitar las situaciones de riesgo y los peligros
mediante el manejo de los niveles y los grupos de riesgo. En su opinin, las
tcnicas administrativas o regulativas orientadas a una gestin anticipatoria,
preventiva, de los riesgos, lo que buscan, precisamente, es minimizar las intervenciones psiquitricas ms extremas y directas tendentes a la neutralizacin
de los individuos peligrosos (Castel, 1984, 1991).
Una cuestin importante en relacin con lo anterior, que pone en ntima relacin los desarrollos actuales de las polticas criminales y de seguridad esbozados ms arriba con las tesis de la gestin de los riesgos, es que no interesan
tanto los individuos peligrosos, como identificar los niveles y los grupos
de riesgo para facilitar la intervencin preventiva, anticipatoria. La pregunta
subsiguiente a hacerse es, obviamente, la de cmo se identifican entonces los
niveles de riesgo y los grupos de riesgo. La respuesta vena dada tambin por
los desarrollos tericos de otro discpulo de Foucault, Franois Ewald (1986;
1991), sobre los seguros. Sus investigaciones ponan de manifiesto que los riesgos eran calculables con base en una lgica estadstica y esta es la lnea de trabajo que han seguido muchos criminalistas, tanto desde una perspectiva ms
general, como especfica, apostando por una criminologa actuarial (Feeley
y Simon, 1994; OMalley, 1992) y dando entrada a la nocin de riesgo como
un elemento central en la perspectiva criminolgica (OMalley, 1996a).
Pero todava se puede dar un paso ms, Nicols Rose, entre otros autores, estara proponiendo un anlisis de mayor calado sobre las formas de control
en sintona con la obra del ltimo Foucault y sus tesis sobre gobernabilidad,
subjetivizacin y tecnologas del yo. La gobernabilidad foucaultiana, segn
Rose (2000), no se limita, por razones obvias, a los mecanismos punitivos tradicionales del control social, ni tan siquiera incorporando a los mismos los
nuevos mecanismos preventivos securitarios al uso en nuestras sociedades. En
nuestras sociedades de control (Deleuze, 1999), los mecanismos de control
llegan mucho ms all y muchas polticas sociales pueden ser contempladas
32
como formas de control preventivo (familia, juventud, infancia, exclusin,

etc.). Obviamente, esto abre unas perspectivas de anlisis para reflexionar sobre las transformaciones del control social con un grado de complejidad mayor y reconocer que la nueva lgica integradora del mismo responde a pautas
polticas de intervencin. Con todo, el error de Foucault quiz radic en prescindir del control tradicional, al asociarlo a una fase de dominacin superada
por las trasformaciones del poder pastoral y la gobernabilidad ejercida desde el
poder social. Un planteamiento donde el Estado y el derecho o, dicho de otra
manera, los mecanismos de control basado en la violencia jurdica se acaban
diluyendo, como ya ocurriera con las tesis de Parsons. Por nuestra parte, en
el grfico2 (vid. supra) no slo hemos mantenido la relevancia simblica del
poder tradicional, sino que hemos ido haciendo ms gruesas las flechas que
denotan su incidencia sobre los sistemas sociales primarios y, en particular,
frente a las conductas desviadas.
Como conclusin, podramos decir que el derecho tiene un espacio evidente
en las teoras del control social, pero que este espacio se va tornando complejo
y los perfiles de acercamiento al mismo se desdibujan. De ah la pertinencia
de las aproximaciones interdisciplinares. En otro orden de cosas, las transformaciones jurdicas nos sitan ante nuevas funciones del derecho y espacios
de control que amplan en muchos sentidos los mecanismos tradicionales del
control jurdico. Tambin se ha avanzado considerablemente en el despliegue
de nuevos instrumentos de integracin y control, vinculados a una lgica de
intervencin preventiva. Esto supone que no slo el sistema penal, tambin el
derecho regulativo de las polticas sociales se pone en muchos casos al servicio
de los mecanismos de control social. Ello nos ha obligado a introducir nuevas
perspectivas con el fin de comprender las nuevas lgicas del control preventivo e integrador hacia el que se orientan esas transformaciones. En particular, se ha tenido que recurrir a nuevos planteamientos tericos y crticos para
comprender el verdadero significado de los mecanismos de integracin y control social en las sociedades contemporneas. Unos mecanismos que, como se
ha visto, tienden a descansar en buena medida en torno al desarrollo de estrategias de intervencin institucional orientadas a la prevencin y la gestin
de los riesgos derivados de los desajustes sociales y la existencia de grupos o
contextos sociales de riesgo. Este planteamiento habra tenido una proyeccin
importante en el terreno de las polticas criminales, pero tambin en el de las
polticas sociales (Kemshall, 2002; Picont Novales, 1996; Garca Inda y Susn
Betrn, 1998).
33
3.2. Cambio social y cambio jurdico

Otro tema importante sobre el que se ha debatido profusamente en la teora
social es el del cambio social, asunto en torno al que ha tenido lugar una
contraposicin radical entre las tesis conflictualistas y funcionalistas. Podemos
definir el cambio social como la modificacin de la estructura social y de las
prcticas y valores vinculados a ella. Las teoras del cambio social son uno
de los tpicos centrales en cualquier programa de sociologa y han sido una
constante en la obra de los autores clsicos y contemporneos en el mbito
de las ciencias sociales e histricas.
Obviamente, en estas pginas vamos a limitar mucho el enfoque respecto de
la definicin que hemos avanzado, ya que no nos interesa tanto el cambio
social en abstracto como las interrelaciones entre cambio social y cambio jurdico. Una orientacin especialmente relevante desde el punto de vista de la
sociologa jurdica. Perspectiva en la que ya en sus orgenes descubrimos la
vinculacin del cambio jurdico con el cambio social. As, recientemente (Tamanaha, 2011) se ha sealado en la importancia de las tesis pioneras de Eugen
Ehrlich en ese sentido.
Esta vinculacin de cambiosocialy cambiojurdico se ha visto oscurecida
por el peso de las teoras funcionalistas, incapaces de integrar el cambio social
en los modelos sistmicos de su teora consensual. Precisamente, una de las
crticas ms persistentes a las teoras funcionalistas radica en su incapacidad
para integrar en los modelos sistmicos el cambio social. Una objecin que
Parsons nunca lleg a superar y que Luhmann, con una perspectiva ms centrada en la sociologa jurdica, lo intent revisando sus propuestas iniciales. De
hecho, en una segunda fase de su produccin, Luhmann propugna una teora
autopotica de los sistemas sociales y del derecho. El concepto de autopoiesis
haba sido acuado desde la biologa evolucionista y en opinin de este autor,
resultaba particularmente adecuado para representar el cambio social en general y la evolucin de los sistemas jurdicos. Como consecuencia, presenta el
sistema jurdico como un sistema autopoitico. En general, segn la opinin
de este autor, los sistemas sociales pueden ser considerados como tipos especiales de sistemasautopoiticos. El concepto de autopoiesis es utilizado por
Luhmann mediante su conjuncin con la teora de sistemas para explicar la
unidad de los sistemas sociales y, en particular, la unidad formal del sistema
jurdico y su evolucin (Luhmann, 1988b).
La teora luhmaniana de sistema jurdico como sistemaautopoitico explicara la evolucin controlada del derecho como autorreproduccin, como el
resultado de equilibrios internos entre lo que denomina el cierre normativo y
la apertura cognitiva del sistema a su ambiente, esto es, a las implicaciones del
sistema jurdico en los otros subsistemas sociales. De esta manera, el sistema
puede evolucionar para adaptarse a su entorno sistmico sin que esa evolucin
haga peligrar su unidad autnoma, ya que la apertura cognitiva se realiza a
travs de mecanismos de observacin autorrefenciales y, desde el momento
Nota
As, trminos como desarrollo, progreso, evolucin o revolucin social; teoras lineales
o cclicas; evolucin unilineal
y multilineal; evolucionismo
social; materialismo histrico;
cambio social causado por factores culturales, polticos, econmicos y/o sociales; etc. son
conceptos clave en cualquier
manual de sociologa.
34
en que se reproduce a s mismo a travs de su propia estructura normativa,

la apertura del sistema es controlada autorreferencialmente por los propios
mecanismos formales que impone su clausura normativa (Luhmann, 1986;
1988a; 1988-b; Teubner, 1986; 1988).
Estamos, pues, ante una evolucin controlada sistmicamente y limitada en
la que no cabe, por ejemplo, la utilizacin del derecho como factor de cambio
social ni tampoco la consideracin del derecho como objeto de cambio por
la accin de otros factores sociales de una forma directa. En la sociologa jurdica, desde una perspectiva general, se suele tomar partido por una u otra
opcin (Ferrari, 2000), superando los planteamientos de la evolucin autopoitica del derecho. As, habr autores que, como Friedman (1978), se plantean
lisa y llanamente que el cambio jurdico presupone el cambio social y depende
de l. Con todo, este autor distinguir cuatro supuestos diferentes, para dejar
claro que no siempre el derecho evoluciona como resultado de la incidencia
de fuerzas sociales externas y que el propio sistema jurdico puede modular
el cambio internamente o no en esos supuestos. Pero, desde una perspectiva
radicalmente contrapuesta, tambin se ha visto en el derecho un instrumento para acelerar el cambio social o provocarlo e, incluso, como una estrategia
para el cambio especialmente valorada por los reformadores sociales (Handler,
1979). Esta ltima es precisamente la perspectiva en la que nos vamos a centrar en estos materiales.
Elas Daz se ha planteado, entre nosotros, la referida ambivalencia entre derecho y cambio social, para concluir insistiendo en la exigencia de tener en cuenta tambin la dimensin transformadora y liberadora del derecho. Consecuentemente, pensando en las sociedades democrticas, reclama la necesidad
de la funcin transformadora activa del derecho, junto al resto de los factores
sociales, para impulsar polticas de transformacin social y de liberacin (Daz,
1996). En ese sentido, el derecho es visto por este autor como posible factor
de cambio social e incluso como agente para transformaciones humanas de
carcter emancipador. Obviamente, el modelo que tiene en mente este autor
es el de Estado social democrtico, un modelo jurdico intervencionista en el
que el derecho se convierte en una herramienta para la realizacin de valores,
intereses y objetivos sociales.
Los planteamientos de Elas Daz enlazaran directamente con el reformismo
legal y la utilizacin del derecho para promover fines sociales. Estos nuevos
planteamientos sobre las funciones del derecho conllevan un cambio tan importante en las estructuras y funciones del derecho que segn Nonet y Selznick (1978) habran dado lugar a un nuevo estadio en la evolucin jurdica. Lo
cierto es que lautilizacindelderechocomomediodeintervencinsocial,
esto es, como instrumento para orientar y configurar las relaciones sociales
de acuerdo con unos determinados intereses y fines sociales, determina la estatalizacin del sistema social. El uso del derecho con funciones de planificacin desborda ampliamente los objetivos de la procura asistencial o la ya
casi tradicional intervencin del Estado en cuestiones de poltica econmica
35
para atribuirse la competencia y la posibilidad de reconstruir jurdicamente las

formas de vida de las sociedades contemporneas. La utilizacin del derecho
como medio genera una profunda legalizacin o colonizacin jurdica de la
sociedad civil. En este sentido, tambin se habla de un Estado regulativo o de
un Estado administrativo (Calvo, 1998).
La orientacin del derecho hacia fines regulativos y de reforma social ha generado crticas importantes. En muchos casos las crticas proceden de posiciones
neoliberales, pero tambin se han vertido crticas desde las posiciones funcionalistas de Luhmann o Teubner esbozadas ms arriba. Estos autores han llegado a reivindicar la inversin en los mecanismos de evolucin del derecho para
hacer frente a una tendencia intervencionista de legalizacin de las relaciones
que conducira directamente a la muerte de derecho (Teubner, 1992).
Aunque no se compartan este tipo de crticas, quiz no est de ms reflexionar
sobre el reformismo legal como instrumento de transformacin social con un
poco ms de profundidad para comprender su alcance y limitaciones. Para
ello, vamos a tomar pie en la utilizacin del reformismo legal con la finalidad
de superar las discriminaciones de la mujer y/o erradicar la violencia de gnero
por parte del movimiento feminista.
El modelo de reforma social con base en estrategias de intervencin poltico-jurdica encajara perfectamente con el proceso de cambio social propugnado por algunas organizaciones de mujeres. En una segunda oleada, las demandas del movimiento feminista han ido ms all de reivindicar la igualdad
formal en la ley y en la aplicacin de la ley, y desde los aos sesenta del siglo
pasado han venido planteando la necesidad de reformas legales para superar la
discriminacin y alcanzar la plena realizacin de los derechos de la mujer (Anleu, 2003; Bodeln, 1998). En particular, los movimientos de mujeres contra
la violencia de gnero ocupan un lugar central en esa demanda de intervencin jurdica para erradicar la violencia de gnero. Los avances del activismo
feminista en este campo nos proporcionan una atalaya singular para el anlisis de la relacin entre cambio jurdico y cambio social y, ms concretamente,
sobre la vinculacin del cambio jurdico en este mbito con las demandas del
movimiento social feminista, por una parte, y el alcance de sus consecuencias
en la erradicacin de la violencia contra las mujeres y la transformacin social
de la que supuestamente ira acompaada esa accin.
Los movimientos sociales y, en este caso, en particular las organizaciones de
mujeres y el movimiento feminista contribuyeron decisivamente a hacer visible la violencia familiar de gnero y a desarrollar mecanismos para su erradicacin, poniendo sobre la mesa que los problemas de las mujeres maltratadas
no eran problemas individuales, sino que constituan un problema social que
requiere intervencin social y poltica. Con esta finalidad, el movimiento feminista, sobre todo en sus orgenes y en particular en el mbito anglosajn,
propici una estrategia de cambio social basada en polticas de intervencin
jurdico-penal. La necesidad de romper con la sacralizacin del mbito ntimo
36
y la reduccin de la violencia machista a problemas personales impuls la tendencia de los movimientos feministas a reivindicar la intervencin estatal. La
juridificacinde la lucha contra la violencia domstica se bas en buena medida en la consideracin de las funciones simblicas indirectas de la intervencin jurdica y en particular de las reformas penales. El derecho se consider
como el medio ms importante para lograr la consideracin de las agresiones
familiares de gnero como un asunto pblico. Partiendo de la consideracin
de que el derecho y, en particular, el derecho penal son uno de los principales medios para reafirmar valores, la accin de los colectivos de mujeres y en
particular de las abogadas de mujeres maltratadas se centr en el desarrollo de
instrumentos jurdicos y regulativos encaminados a empoderar a las vctimas
del maltrato, al tiempo que se avanza en su proteccin y en el castigo de los
maltratadores promoviendo reformas penales.
La accin de los movimientos de mujeres en favor de un derecho penal que
hiciese justicia y corrigiese una desconsideracin de los derechos de las mujeres que sufren violencia por razones de gnero, e hiciese aflorar su situacin
como un problema pblico y de ndole poltica encontr eco en la proclividad
de los gobiernos a hacer descansar las estrategias de cambio social en polticas
de intervencin jurdico-penal. Quiz, porque las polticas de control hacen
del derecho penal un rea particularmente atractiva de reforma jurdica. Y ello
por muchas razones, pero sobre todo por su bajo coste.
Como avanzbamos ms arriba, no hace falta anclarse en tesis consensualistas,
para avanzar algunas reflexiones crticas y, sobre todo, aportar una perspectiva
ms compleja al anlisis de las interrelaciones entre cambio jurdico y cambio
social. Un autor que nos puede ayudar a profundizar en esta cuestin es PierreBourdieu (2000). Este autor seala que la creacin jurdica no puede entenderse haciendo referencia nica y exclusivamente al campo jurdico, como
tampoco puede limitarse a tener en cuenta la demanda social sin ms. Bourdieu sostiene que el verdadero legislador no es el cuerpo legislativo encargado
de redactar la ley, sino que tambin hay que tener en cuenta el conjunto de
agentes que elaboran las aspiraciones o las reivindicaciones privadas y oficiosas, promueven su reconocimiento como problemas sociales, organizan sus
manifestaciones pblicas2 y las presiones3 destinadas a hacerlas avanzar.
Ahora bien, estas demandas sociales no se traducen directamente en acciones
jurdicas, sino que son tamizadas dentro del campo jurdico con lo que adquieren la forma jurdica que las hace operativas y las encauza y limita, aadiramos por nuestra parte. Las demandas sociales, segn esto, no se traducen
directamente en normas jurdicas, sino que son tamizadas dentro del campo
jurdico con lo que adquieren la forma jurdica. Dicho de otra manera, la produccin jurdica moldea la construccin del problema social y las alternativas
producidas por los movimientos sociales, adaptndolos a las tcnicas y formas
de representacin del derecho al tiempo que permite movilizar los medios de
coercin.
(2)
Artculos de prensa, obras, plataforma de las asociaciones y de los

partidos, etc.
(3)
Protestas, peticiones, marchas,

etc.
37
Estas apreciaciones de Bourdieu nos ponen en la pista de los lmites del derecho como instrumento de transformacin social. Lmites que en el caso que
hemos tomado en consideracin, el reformismo legal como instrumento de
lucha contra la violencia de gnero, tambin se van a manifestar con claridad.
De entrada, desde las propias teoras feministas se ha cuestionado el recurso
al derecho con fines de reforma social para realizar valores e intereses de la
mujer. Al respecto, se ha dicho que recurrir al derecho supone aceptar una
construccin sesgada por siglos de dominacin masculina que habra impuesto un lenguaje y unos fundamentos de intervencin para los que nunca se han
tenido en cuenta los derechos y los intereses de las mujeres.
Ejemplo
As, podemos encontrarnos autoras que plantean un rechazo radical a la utilizacin del
derecho para hacer frente a la violencia contra las mujeres, dado el carcter patriarcal y
antifeminista de este instrumento.
O, en cualquier caso, el recurso al derecho con fines de reforma social exigira

un anlisis previo de los mecanismos jurdicos a fin de evaluar los pros y contras de una estrategia asentada en un mecanismo de poder, que no es neutro
y que ha venido legitimando una determinada estructura social. Es cierto que
estos planteamientos han sido contestados tanto desde la teora como desde
la praxis, pero no cabe duda de que habrn de ser tenidos en cuenta y servir
como fundamento para modular las estrategias de intervencin desde el derecho. Lo cual lleva a la necesidad de evaluar desde una perspectiva de gnero
las implicaciones y consecuencias de cualquier reforma legal que se emprenda
o promueva. Adems, y quiz no menos importante, siempre queda la duda
sobre si el incremento de los medios de control social para hacer frente a la
violencia contra las mujeres no acabar suponiendo de hecho un aumento del
control sobre las mujeres.
En otro orden de cosas, hay que tener en cuenta que el derecho penal slo
proporciona respuestas ante las concretas manifestaciones del problema, pero
nunca puede hacerlo frente a la estructura social salvo que especulemos sobre
las funciones retributivas, preventivo-generales de la pena o, en el peor de los
casos, sobre las funciones simblicas de la pena. Lo cual nos llevara a tener
que plantearnos importantes problemas de legitimidad. Adems, la reaccin
penal es por definicin tarda, incluso las funciones cautelares del derecho penal se desarrollan a posteriori, lo cual puede hacer que el recurso al derecho
penal pueda llegar a resultar tardo e insuficiente para proteger eficazmente
a las vctimas. Por otro lado, la violencia contra la mujer no es una cuestin
de comportamientos desviados o, al menos, no lo es en el ms pleno sentido
de este trmino, ya que los comportamientos machistas violentos siguen encontrando legitimidad en los valores sociales imperantes en muchos contextos. Otra cosa es que las reformas legales promuevan que las normas jurdicas
siten claramente la confrontacin de esos comportamientos con nuevos valores y nuevas prcticas refrendadas como legtimas por el cambio jurdico, lo
cual, obviamente, tambin es importante.
38
En definitiva, lo que hay que transformar es la estructura profunda de nuestra

sociedad y un sistema de relaciones familiares asentado sobre la desigualdad
material y la asimetra del poder lleva a pensar que, si se insiste en la intervencin jurdica, esta debe ir ms all de las meras polticas criminales y enfocarse
a partir de mecanismos de intervencin ms profundos, que legalicen y transformen las relaciones sociales y familiares desde nuevos valores. Aun as, el
recurso al derecho con fines de reforma social presentar lmites y problemas
de diversa ndole en torno a los que tendremos que seguir profundizando.
Este tipo de desarrollos conducen a un sistema de control social mucho ms complejo.
Por otro lado, establecen la necesidad de tomar en consideracin la perspectiva de gnero
como un elemento fundamental para reflexionar sobre las transformaciones sociales y
jurdicas. La teora social nos va a seguir facilitando herramientas con esa finalidad.
3.3. Perspectiva de gnero

El tercer tema que hemos elegido para profundizar en torno a alguna de las
cuestiones centrales la teora social es el de la perspectivadegnero, de especial relevancia para el derecho y las polticas pblicas en la actualidad. Al
igual que en los apartados anteriores, los objetivos de este acercamiento son
modestos, como corresponde a unos materiales introductorios. Consecuentemente, en este epgrafe no se pretende dar cuenta de la teora social feminista,
ni delinear una criminologa feminista o una filosofa feminista del derecho,
sino ms bien, introducir la necesidad de contar con una perspectiva de gnero en cualquiera de esas aproximaciones a los fenmenos sociales y jurdicos,
y facilitar algunas herramientas analticas con esa finalidad. Obviamente, ello
supondr aclarar primero algunas cuestiones sobre el origen de estos planteamientos y perfilar los conceptos que nos permitan comprender el alcance de
la teora feminista y la perspectiva de gnero.
El desarrollo de las teoras jurdico-polticas feministas y la perspectiva de gnero en el mbito de las ciencias jurdicas y la sociologa del derecho no pueden considerarse aisladamente del contexto general del desarrollo del feminismo como movimiento social, y habr interrelaciones con el desarrollo de
las tesis feministas en los diversos campos del conocimiento. Por eso vamos
a centrar el tema con una introduccin al desarrollo de los feminismos, terminologa que preferimos ya que es difcil aglutinar la pluralidad terica y
reivindicativa en el singular feminismo.
Hay una tendencia a sistematizar el desarrollo del movimiento y la teora feminista en oleadas (waves). As, se habla de una primera oleada feminista que
caracterizara el feminismo liberal; una segunda oleada, articulada en torno
a los movimientos de liberacin de la mujer que surgen en los aos sesenta
y setenta del siglo
XX;
y una tercera oleada, que aglutinara un movimiento
plural y que surge a partir de 1990.
39
La primera oleada representara lo que tambin se denomina feminismo liberal

y se asocia con la lucha por la igualdad jurdico-poltica de la mujer. Esto es,
con la reivindicacin de plenos derechos civiles y polticos que equiparasen
ante la ley a la mujer con los hombres. El smbolo ms relevante de este primer
feminismo es quiz la lucha de las sufragistas para conseguir el derecho al
sufragio de la mujer y el derecho a la educacin en iguales condiciones que
el de los hombres.
La segunda oleada representa ya un movimiento de mayor calado y busca la
liberacin de la mujer en un contexto revolucionario en trminos culturales
y polticos que suele vincularse a los movimientos de 1967 y 1968. La reivindicacin de este movimiento supera el mbito de las libertades civiles y la demanda de la igualdad jurdico-formal, y busca, por un lado, nuevos mbitos
de libertad sexual y reproductiva y, por otro, acabar con la desigualdad fctica
en los diversos mbitos de las relaciones sociales: familia, trabajo, organizaciones, etc.
La tercera oleada surge como una respuesta a la incapacidad de los movimientos anteriores para captar la pluralidad de modelos y grupos de mujeres determinados por cuestiones tnicas, culturales, de religin, orientacin sexual,
etc. Esta tercera oleada puede identificarse como las anteriores en un mbito
acadmico y social, pero la novedad es que su desarrollo en las ltimas dcadas ha estado ligado a la cultura popular y, ms concretamente, a los medios
audiovisuales y artsticos en general. En particular, estos movimientos siguen
generando un vivo debate en la actualidad.
En el mbito de la teora jurdica se suele hablar de feminismo liberal, feminismo socialista o marxista, feminismo de la diferencia y feminismos radicales.
El feminismoliberal coincide bsicamente con el feminismo de la primera
oleada, mientras que los movimientossocialistas y marxistas y el feminismodeladiferencia entroncaran con la segunda oleada y la tercera oleada, al
igual que el feminismoradical. Obviamente, en esta categorizacin se acentan los matices jurdicos, pero sin perder de vista el contexto ms general de
la teora feminista.
El feminismo de la diferencia supera cualquier planteamiento de igualdad basado en el asimilacionismo de la cultura masculina, para reivindicar que es
necesario reconceptualizar el significado de la igualdad desde la perspectiva
de la mujer. Esto supone la necesidad de revisar un derecho que descansa en
los valores, comportamientos y cosmovisiones masculinas. La teora feminista
radical hunde sus races en el movimiento de liberacin de la mujer de los aos
sesenta y la new left y tiene como concepto clave el concepto de patriarcado
o dominacin patriarcal. La opresin de las mujeres puede estar determinada
por muchas causas, pero el elemento principal es la cultura patriarcal que tra-
Nota
El feminismo de la diferencia
parte del reconocimiento de la
diversidad de valores y caracteres masculinos y femeninos,
para plantearse que el derecho
estara privilegiando los valores, caractersticas y comportamientos masculinos.
40
dicionalmente ha impuesto el predominio de los valores e intereses sociales

masculinos frente a la mujer y ha dado lugar a un sistema de relaciones sociales y de poder basados en la dominacin masculina.
Esta cultura patriarcal ha tenido un reflejo especialmente significativo en el
mbito jurdico, con normas que no slo representan una cosmovisin y valores masculinos, sino que privilegian en la prctica el poder masculino tanto
en el mbito poltico, familiar, econmico o penal.
Cultura jurdica patriarcal
Baste recordar, como ejemplo, que el Cdigo civil espaol hasta 1975 estableca que la
mujer deba obediencia al marido y, como contrapartida, el marido deba proteger (sic)
a la mujer. Las razones de esta asimetra en el reparto de poderes las deja claro Garca
Goyena, uno de los padres del Cdigo civil espaol, en sus Comentarios. As, tras mencionar las concordancias con otros cdigos de la poca y los antecedentes histricos de este
precepto, recuerda que segn los mismos competa al marido el derecho modice castigando uxorem. A lo cual aade, con voz propia, que el deber de obediencia necesario para
mantener el buen orden familiar le corresponde al marido, ms fuerte por su sexo y jefe
o cabeza de familia. Adems, si existe una obligacin debe ir acompaada de los medios
necesarios para desempearla, lo cual, obviamente, legitima el derecho de correccin por
parte del marido. Puede decirse que es el lenguaje y la ideologa imperantes en el siglo
XIX, pero ha estado vigente hasta hace menos de cuarenta aos.
De la misma manera, la mujer casada recibi hasta 1981 el mismo tratamiento que las
personas incapaces, requiriendo la autorizacin del marido para enajenar bienes y realizar
negocios jurdicos. Por supuesto que, al contrario, no se exiga esa autorizacin para que
el marido pudiera hacerlo. Solo tras la aprobacin de la Constitucin de 1978, con la Ley
11/1981, de 13 de mayo, se produce la plena equiparacin de los derechos y deberes de
los cnyuges. Esta mentalidad machista reflejo de una cultura patriarcal tambin poda
encontrarse en el mbito del derecho penal, donde hasta 1978 se castigaba el adulterio
de la mujer, pero no el del hombre, en una de las discriminaciones legales ms grotescas
para las mujeres y, quiz, uno de los ms claros ejemplos de la hipocresa moral del machismo imperante en nuestra cultura jurdica (Picont, 1998).
Ms o menos, podemos encontrar una coincidencia sustancial de las teoras

jurdicas feministas con la criminologa feminista. Inicialmente, la orientacin
feminista de la criminologa trajo causa de la inexistencia de una perspectiva
terica capaz de integrar a la mujer en la reflexin terica sobre el crimen. La
criminologa tradicional slo contemplaba la conducta criminal de los hombres y ni tan siquiera era capaz de dar cuenta con una cierta plausibilidad de la
marcada orientacin de gnero de la conducta criminal donde la estadsticas
ponan en evidencia que la gran mayora de delitos eran cometidos por hombres. Tampoco servira para dar cuenta de la condicin de vctima de la mujer
o del tratamiento especfico de la mujer en la administracin de justicia y/o
penitenciaria. Sencillamente, por las razones que hemos expuesto ms arriba,
no se reparaba en la mujer. Las primeras obras de la criminologa feminista
de los aos setenta del siglo
XX
buscaban, precisamente, hacer explcitas las
condiciones de la conducta criminal de las mujeres, argumentando que la liberacin de la mujer contribuira a aumentar el nmero de delitos cometidos
por las mujeres.
Ese tipo de investigaciones no se alejaban mucho, en realidad, de las orientaciones tradicionales de una criminologa anclada en concepciones del control
social vinculadas a las teoras del consenso, por un lado, y del feminismo li-
41
beral, por otro. Fue precisamente la orientacin conflictualista de las tesis feministas en el mbito de la teora criminolgica la que abri nuevas perspectivas de inters para el anlisis de la conducta criminal de la mujer. En primer
lugar, la criminologa feminista de orientacin marxista, aunque no consigui
superar los tpicos tradicionales y se limit a poner en conexin las diferencias entre hombres y mujeres en la divisin sexual del trabajo y en el control de los medios econmicos de produccin, s que introdujo una cuestin
novedosa: la necesidad de introducir la perspectiva de la dominacin como
elemento central en la investigacin criminolgica sobre la conducta criminal
de la mujer. En segundo lugar, hay que destacar la recuperacin del concepto
de patriarcado que realiz KateMillett (2010), tambin en los aos setenta,
para subrayar que los elementos a tomar en consideracin por la criminologa
feminista tenan que ver con los roles sexuales vinculados a las diferencias de
gnero en los procesos de socializacin inherentes a las formas de dominacin
patriarcal de nuestras sociedades.
La perspectiva conflictualista, con unas u otras modulaciones, siempre ha estado presente en las orientaciones criminolgicas feministas posmodernas.
Ejemplo
CarolSmart (1977; 1994), por ejemplo, acenta el carcter ideolgico (sexista) de la prdida de perspectiva de la criminologa con respecto a los comportamientos delictivos de
las mujeres y la reaccin penal consiguiente. Esta distorsin ideolgica, que hundira sus
races en la criminologa positivista y se habra mantenido hasta fechas recientes, tendra
consecuencias reales. Por ejemplo, provocando o legitimando las discriminaciones en
la reaccin penal, sobre todo en lo que atae al tratamiento. Dando un paso ms, esta
autora ha defendido, a partir de una perspectiva socio-jurdica, que el gnero crea las
diferencias de gnero y de identidad (Smart, 1994).
En definitiva, haciendo balance de lo expuesto en trminos de teora social,

se puede apreciar cmo las tensiones entre el paradigma consensual y las tesis conflictualistas tambin estn presentes en las teoras socio-jurdicas y criminolgicas feministas. El feminismo liberal se enmarcara en las teoras del
consenso, articulndose a partir del ideal del hombre abstracto caracterstico
de la racionalidad jurdica formal del liberalismo. Las propuestas marxistas y
las teoras crticas, desde el feminismo de la diferencia al feminismo radical
y las teoras criminolgicas crticas nos ponen en la perspectiva de la teora
social conflictualista. Un conflictualismo renovado y atento a la polarizacin
del conflicto, como pone en evidencia el feminismo de la tercera oleada. Como consecuencia, hoy por hoy resulta ms adecuado hablar de feminismos
y atender a las dimensiones plurales en que se concretan las prcticas de dominacin de la mujer en nuestras sociedades. Patriarcales, s; pero en las que
la opresin de la mujer se modula en diferentes mbitos y grupos culturales,
tnicos, religiosos, etc.
El desarrollo de las teoras feministas crticas asentadas en torno a diversas
opciones del paradigma conflictualista abri espacio para que emergiera una
perspectivadegnero. A veces se cita como antecedente El segundo sexo de
Simone de Beauvoir, donde avanza la idea de que la mujer no nace, sino que
42
se hace. Pero quien avanza tericamente en la definicin de este concepto es

AnnOakley (1972) al poner en evidencia la dimensin cultural diferenciada
de los roles femeninos. Ello le lleva a concluir que el gnero es una construccin social mediante la que se asignan roles y establecen pautas en funcin
del sexo biolgico; razn por la cual puede variar de unas culturas a otras y,
lo que es ms importante, puede ser transformada y revisada crticamente.
Una nocin que no slo habra tenido una aceptacin acadmica importante,
sino que empieza a tener una trascendencia prctica relevante en el mbito
socio-jurdico.
Ejemplo
Baste como ejemplo la definicin avanzada en el art. 3.c) de la recientemente aprobada
Convencin del Consejo de Europa para prevenir y combatir la violencia contra las mujeres y la violencia domstica (Estambul, 12, abril, 2011): por gnero habr de entenderse la construccin social de roles, comportamientos, actividades y atributos que en
una sociedad determinada se consideren propios de mujeres y de hombres.
La perspectiva de gnero, por lo tanto, se vincula a un feminismo crtico y

transformador, esto es, a propuestas que buscan erradicar las construcciones
de gnero asentadas sobre un modelo de dominacin que construye los roles
de gnero a partir de esquemas de organizacin de roles y una distribucin
asimtrica del poder entre hombres y mujeres a partir de esa construccin de
gnero. A partir de estas premisas, hoy en da, es posible observar cmo la
perspectiva de gnero tendra dos dimensiones. Una primera, vinculada a la
evaluacin de polticas, donde la nocin de perspectiva de gnero se emplea
como traduccin del trmino anglosajn Gender mainstreaming y que empieza
a ser habitual en los organismos de derechos humanos, en la Unin Europea y
en la definicin de polticas pblicas y sociales por parte de los poderes pblicos. Y otra, que es la que ms nos interesa en esta introduccin a la sociologa
jurdica, como herramienta analtica a la hora facilitar el anlisis socio-jurdico
de las normas y su implementacin.
Por lo que respecta a la primera de las dos acepciones avanzadas, la exigencia de orientar desde una perspectiva de gnero las polticas pblicas es una
demanda que empieza a generalizarse y que, obviamente, engarza con la dimensin transformadora de la perspectiva de gnero que ahora se canaliza
institucionalmente. Para profundizar ms en torno a esta nocin, todava sigue siendo til el informe del Consejo de Europa (1998) sobre Gender Mainstreaming, donde no slo se aclara el origen de esta perspectiva, vinculada a las
Conferencias de Naciones Unidas sobre la Mujer (Nairobi, 1985 y otras) y a
otros organismos y comisiones de esta organizacin, hasta asumirse por los
diversos organismos internacionales y nacionales de derechos humanos, sino
que se da una definicin que puede resultar til. Segn el grupo de expertas
que prepar este informe, la perspectiva de gnero consiste en la redefinicin
o reorganizacin de los enfoques sobre el diseo y el desarrollo de las polticas
en orden a su evaluacin y mejora en trminos de igualdad. Al respecto se
tratara de que todos los actores que intervienen en las polticas, a todos los
43
niveles y en todas sus etapas incorporen ese enfoque. Lo cual afecta a las polticas pblicas en general, pero tambin a las polticas sociales o a las polticas
criminales que debieran incorporar en todo caso esa perspectiva de gnero.
La utilidad de la perspectiva de gnero como herramienta analtica puede verse
con claridad a partir de un ejemplo prctico.
La primera investigacin que realizamos desde el Laboratorio de Sociologa Jurdica

sobre Violencia Domstica se dise a partir del pliego de condiciones facilitado
por el Consejo General del Poder Judicial, entidad adjudicataria del concurso. En
principio, el diseo de la investigacin no responda a una perspectiva de gnero;
pero los resultados obtenidos nos obligaron a tenerla en cuenta (Calvo, 2003). Cuando los datos obtenidos a partir de los procedimientos judiciales evidenciaban que la
violencia domstica en el mbito de la pareja supona que las mujeres eran vctimas
de la mismas en el 89% de los casos, frente a un 11% de agresiones sufridas por los
hombres, no pareca prudente seguir hablando de violencia familiar o violencia en
la pareja en abstracto.
En otro orden de cosas, al prestar atencin a los motivos de la agresin (porque la
sopa estaba fra, porque puso pan de molde en la cena, etc.) y la importancia relativamente escasa de factores como el alcohol, las drogas, econmicos, etc. nos llev
poco a poco a la necesidad de introducir una perspectiva de gnero que permitiese
dar cuenta de un fenmeno que no poda comprenderse a partir de tpicos y generalidades. Una agresin que trae como causa que la sopa estaba fra slo puede explicarse a partir de una construccin social que asigna a la mujer roles y obligaciones
de gnero establecidos a partir de un esquema de relaciones asimtricas de poder
y de un reparto de funciones y tiempos sociales en el que la mujer tiene un rol subordinado. Es decir, a partir de una construccin propia de una sociedad que no ha
superado un modelo patriarcal.
En definitiva, podemos concluir sealando que el desarrollo de las teoras feministas y la perspectiva de gnero proporcionan herramientas adecuadas para la comprensin y la crtica de los fenmenos jurdicos y sociales. Ms all de
los debates que suelen existir al respecto, las reflexiones expuestas muestran
que su utilidad analtica es innegable. En otro orden de cosas, quiz tambin
debe tenerse en cuenta que si se quieren superar las discriminaciones tradicionales y realizar polticas igualitarias la perspectiva de gnero es inexcusable.
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Resumen
En este mdulo hemos abordado la revisin de las aportaciones de la teora

social al anlisis de los fenmenos jurdicos y polticos. Se ha hecho de un
modo introductorio y renunciando a la exhaustividad en favor de la claridad y
concisin. Para ello, nos hemos centrado en dos planteamientos especialmente relevantes en el panorama de la teora social y poltica articulados en torno
a las perspectivas del conflicto y del consenso.
Los conflictualistas parten de la consideracin del conflicto como un elemento central en el desenvolvimiento social. A partir de ah, otorgan al derecho
una atencin primordial considerando que juega un papel relevante en las
dinmicas sociales. Las teoras conflictualistas suelen ser teoras crticas y, en
este sentido, identifican el derecho como un medio para asegurar y ejercer el
dominio de unos grupos sobre otros, justificando esa dominacin y/o enmascarndola. En cualquier caso, consideran el derecho como un fenmeno clave
para comprender los mecanismos del orden y el cambio social.
En estos materiales se han revisado las propuestas de autores como Marx,
Gumplowicz, Coser, Dahrendorf o Foucault. Ello nos ha permitido apreciar
que las tesis conflictualistas no responden a unos planteamientos monolticos,
sino que han ido evolucionando desde sus orgenes a la actualidad con propuestas no del todo homogneas entre s. As hemos podido distinguir teoras
dicotmicas, como las de Marx o Gumplowicz, en las que el conflicto social
supone una lucha radical entre grupos contrapuestos (clases sociales) que se
presenta como insalvable en algunos contextos; y teoras pluralistas para las
que el conflicto se da entre una pluralidad de grupos sociales. Dando un paso adelante, las teoras de Foucault nos sitan ante planteamientos que van
mucho ms all, presentndonos un complejo marco de relaciones de poder
entreveradas y sutiles que acaban involucrando al individuo en las dinmicas
del mismo.
Como contrapunto de las tesis conflictualistas, se han revisado algunos planteamientos funcionalistas (Parsons, Merton y Lumann) que se enmarcan dentro del paradigma del consenso en la teora social. Frente a las tesis del conflictualismo, los funcionalistas parten de la consideracin de la sociedad como un
conjunto de elementos en equilibrio, donde los sistemas sociales y los comportamientos individuales se integran en el todo social. La sociedad se concibe como un sistema compuesto por diversos sistemas sociales que se combinan e integran entre s con el fin de mantener el orden y el equilibrio de la
sociedad haciendo, incluso, difcil concebir el cambio social. Slo la evolucin
tarda del pensamiento de Parsons y, sobre todo, la concepcin autopoitica
de Luhmann abren espacios para integrar el cambio social. Con todo, las tesis
45
funcionalistas resultan interesantes desde la perspectiva de la reflexin sobre

los sistemas de control social y, en particular, las de Merton en la comprensin
de los fenmenos de desviacin social.
Este mdulo 2 se ha completado, adems, con una aproximacin temtica para
lo cual se han seleccionado tres perspectivas que se consideran especialmente
relevantes entre las aportaciones de la teora social al anlisis socio-jurdico.
As, se han perfilado los contenidos de dos de las principales funciones del
derecho en nuestras sociedades, las funciones de control social y las relacionadas con el cambio social. Adems, en un tercer subapartado se han revisado
los planteamientos de las teoras feministas sobre el derecho para introducir
el significado y las posibilidades de la perspectiva de gnero en el anlisis socio-jurdico.
La temtica relacionada con el control social es una de las principales encrucijadas de disciplinas como la sociologa, las ciencias jurdicas y la criminologa,
como se ha puesto en evidencia en la aproximacin realizada. En la misma,
aun teniendo un carcter meramente introductorio, se han descrito algunas
de las aportaciones realizadas desde distintos enfoques de la teora social y se
ha hecho hincapi sobre todo en las transformaciones de la lgica del control
social en nuestras sociedades, que concilia y refuerza el control tradicional con
nuevas formas y mecanismos de control preventivo e integrador. Como colofn se ha recurrido de nuevo a la teora social para analizar estas transformaciones, haciendo hincapi en las tesis de Foucault y nociones relacionadas con
las nuevas formas del poder y el control de los riesgos sociales.
Otro de los temas centrales desde el punto de vista de los aportes de la teora
social es el de las relaciones entre cambio social y cambio jurdico. Al igual que
el apartado anterior, se ha partido de una primera aproximacin a esta cuestin en algunas propuestas tericas para enfocar a partir de ah un tema ms
especfico, como el de la utilizacin del derecho con fines de reforma social.
Para ello, tras una primera reflexin de carcter general se ha tomado como
ejemplo la utilizacin del reformismo legal con la finalidad de superar las discriminaciones de la mujer y/o erradicar la violencia de gnero por parte del
movimiento feminista. El anlisis realizado nos ha llevado a la conclusin de
que el recurso al derecho con fines de reforma social puede ser til en muchos
casos, pero presentar lmites y problemas de diversa ndole, en particular la
utilizacin del derecho penal con fines de cambio social.
Por ltimo, se ha abordado la necesidad de introducir la perspectiva de gnero en la reflexin socio-jurdica. Al respecto, se han revisado los desarrollos y
propuestas de la teora feminista, con especial referencia a la jurisprudencia
feminista, para pasar a analizar ms especficamente qu es lo que se entiende y cmo opera la perspectiva de gnero. Al respecto, se han distinguido
y explorado las dos dimensiones principales de la perspectiva de gnero en
relacin con los objetivos de estos materiales. La primera, el llamado Gender
Mainstreaming, vinculada a la evaluacin y mejora de polticas pblicas y so-
46
ciales. Y una segunda dimensin de la perspectiva de gnero, vinculada a sus

posibilidades como herramienta til de cara al anlisis socio-jurdico de las
normas jurdicas y su implementacin.
47
Actividades
1. Sintetizad en una tabla las principales tesis de las teoras sociales conflictualistas y funcionalistas sobre el derecho. Cules seran ms tiles para la reflexin socio-jurdica y criminolgica? Por qu?
2. Analizad la propuesta terica del ltimo Michel Foucault y sealad en qu se aproxima y
en qu diverge de las propuestas de Talcott Parsons.
3. Qu diferencias existen entre las perspectivas de la sociologa jurdica, la sociologa del
control social y la criminologa a la hora de analizar los mecanismos de control de nuestras
sociedades?
4. Algn penalista (Zaffaronni, 2000) ha sostenido que el feminismo corre el riesgo de caer
en las trampas de discursos reaccionarios en relacin con el uso del poder punitivo. Por
qu lo habr dicho? Qu opinis al respecto? En cualquier caso, estara legitimado o no el
feminismo para hacer uso del poder punitivo como un recurso tctico. Por qu?.
5. Creis que las polticas criminales tambin deberan estar sometidas al Gender Mainstreaming? Por qu?
48
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Las trampas del poder punitivo. El Gnero del Derecho Penal (pgs. 19-37). Buenos Aires: Biblos.

Concepcion Funcionlista y Conflictualista

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Derecho y poder

Derecho y poder en la teora social

Derecho y poder en la teora social

El derecho en la teora social.........................................................

Proyecciones socio-jurdicas de las teoras conflictualistas

Teoras del conflicto ....................................................................

El paradigma del consenso en la teora social: teoras

Balance crtico .............................................................................

Algunos temas y encrucijadas tericas........................................

Derecho y control social .............................................................

Cambio social y cambio jurdico ................................................

Perspectiva de gnero ..................................................................

El contenido de este segundo mdulo didctico proporciona un conocimiento

y por otro lado, las teoras del conflicto o conflictualistas, de

gran importancia en los enfoques tradicionales de la teora social y tambin en

representado por Karl Marx y Ludwig Gum-

Derecho y poder en la teora social

abordarn en el apartado segundo. Podra decirse al respecto que, ms que un

Derecho y poder en la teora social

Derecho y poder en la teora social

1. El derecho en la teora social

Derecho y poder en la teora social

Derecho y poder en la teora social

enmascarndola. De acuerdo con las tesis de esta corriente del pensamiento

el marxismo y algunas sociologas conflictualistas, esto es, teoras basadas en

teoras del control social,

teora de la pena y legitimacin de los mecanismos coercitivos,

teoras sobre la aplicacin del derecho,

teoras del cambio jurdico,

Derecho y poder en la teora social

2. Proyecciones socio-jurdicas de las teoras

2.1. Teoras del conflicto

El marxismo pone en cuestin el derecho y el Estado al considerarlos

Derecho y poder en la teora social

Derecho y poder en la teora social

Derecho y poder en la teora social

este sentido, el derecho no tendra ningn sentido en una sociedad de iguales,

Derecho y poder en la teora social

poder es esencial para explicar el conflicto social que surge de un conflicto

La nocin de gobernabilidad, segn esto, lleva consigo una dimensin interior

Derecho y poder en la teora social

cansa, un tanto weberianamente, en alguna clase de consenso. Por eso, las

Derecho y poder en la teora social

Grfico 1. Relaciones de los subsistemas del sistema social

el sistema adaptativo o econmico,

el sistema cultural, que integra el conjunto de los valores, fines y objetivos

el sistema de la personalidad, formado por el conjunto de los patrones

Junto a estos tres (sub)sistemas primarios, el equilibrio y mantenimiento del

Derecho y poder en la teora social

(sub)sistemas bsicos: el sistema de integracinsocial, dentro del cual a su

Derecho y poder en la teora social

La existencia de conductas desviadas es algo patgeno para una teora social

Derecho y poder en la teora social

Derecho y poder en la teora social

Derecho y poder en la teora social

tambin se plasma en la proyeccin de estas teoras en la teoradelderecho

Derecho y poder en la teora social

Derecho y poder en la teora social

3. Algunos temas y encrucijadas tericas

3.1. Derecho y control social

Derecho y poder en la teora social

mos de integracin mediante la intervencin en los sistemas sociales primarios

Derecho y poder en la teora social

Grfica 2. La lgica social del control preventivo