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UNIDAD 5
I- FORMA
PUNTO 1
Forma en general: concepto
El artculo 973 dice: la forma es el conjunto de las prescripciones de la
ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la
formacin del acto jurdico, tales como: la escritura del acto, la presencia
de testigos, que el acto sea hecho por escritura pblica o por oficial
pblico, o con el concurso del juez del lugar
La regla est dada por el artculo 974: libertad de las formas, la libre
eleccin cuando por este cdigo o por las leyes especiales no se designe
forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las formas
que juzgare convenientes
Anlisis de su importancia
En el derecho se recurre a la formalidad considerando la importancia
social de los actos jurdicos que es medida por sus efectos, a mayor
importancia corresponde por lo general mayor formalismo
Ventajas
Mayor reflexin acerca de sus consecuencias
Mayor certeza de los hechos y determinacin de las circunstancias
Asegura la prueba
Uniforma los contratos
Desventajas:
Mayor lentitud en la conclusin de los negocios
Mayor onerosidad
Nulidades pronunciadas en razn de la omisin de las formas
Existe un renacimiento del formalismo, que en relacin al antiguo
formalismo es ms atenuado y es diferente por su finalidad y su tcnica:
No atiende tanto a la forma de la declaracin como a su publicidad, su
modo habitual para este fin es la inscripcin en registros pblicos
(artculo 2505 respecto de los contratos que tengan por objeto la
adquisicin de derechos reales sobre inmuebles
Es instrumento de seguridad y garanta de libertad

Es otro aspecto del intervencionismo estatal ya que la exteriorizacin

posibilita un mayor control por el Estado de los negocios jurdicos, cuyo
objetivo fundamental es la seguridad de los terceros
Ejemplos del nuevo formalismo:
- Ley sobre locaciones urbanas: los contratos sobre locaciones
urbanas, sus modificaciones y prrrogas deben realizarse por escrito
- Ley de Defensa al consumidor (24240) sobre la forma escrita y
requisitos formales para las ventas de cosas muebles en proteccin
del consumidor.
El Mtodo del Cdigo Civil
En el captulo 4 del Ttulo I (seccin 3) establece en sus artculo 1180 a
1189 De las formas de los contratos
Artculo 1180: La forma de los contratos entre presentes ser juzgada por
las leyes y usos del lugar en que se han concluido
Artculo 1181: La forma de los contratos entre ausentes, si fueran hechos
por instrumentos particulares firmados por una de las pares, ser juzgado
por las leyes del lugar indicando en la fecha del instrumento. Si fuesen
hechos por instrumentos particulares firmados en varios lugares o por
medio de agentes, o por corrspondencia epistolar, su forma ser juzgada
por las leyes que sean ms favorables a la validez del contrato
Artculo 1182: lo dispuesto en cuanto a las formas de los actos jurdicos
debe observarse en los contratos
En consecuencia son aplicables a los contratos:
Las disposiciones que se refieren en general a la forma d elos actos
jurdicos (973 a 978), las cuales deben concordarse con las normas
especficas establecidas en los artculos1184 y 1185. Es decir que salvo
para los contratos solemnes absolutos, en los dems se aplica la
conversin prevista en el artculo 1185 y por lo tanto no es de aplicacin
la nulidad que sanciona el artculo 976 y 977
Las disposiciones sobre instrumentos pblicos y escrituras pblicas (979 a
1011) son de carcter imperativo
Las disposiciones sobre instrumentos privado (1012 a 1036) firma, doble
ejemplar en los contratos bilaterales, reconocimiento de la firma y la
fecha cierta del instrumento

Artculo 1183: Cuando la forma instrumental fuere exclusivamente

decretada en una determinada especie de instrumento, el contrato no
valdr si se hiciese en otra forma.
Se refiere a los contratos solemnes absolutos, en concordancia con los
artculos 976 y 977, que no se aplica a los solemnes relativos (posibles de
conversin)
Artculo 1184: establece en 11 incisos cules son los contratos que deben
hacerse en escritura pblica sin distinguir entre los casos que se exige
como solemnidad absoluta o relativa. Tambin menciona los supuestos en
que no se exige escritura pblica y la cual puede ser sustituida por otros
medios de formalizacin
Artculo 1185: Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica
fuesen hecho por instrumento particular firmado por las partes o que
fuesen hechos en instrumento particular en que las partes se obligase a
reducirlo a escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras
la escritura pblica no se halle firmad, pero quedarn concluidos como
contratos en que las partes se han obligado hacer escritura pblica
Artculo 1185 bis: Oponibilidad del boleto de compraventa del inmueble
otorgado a favor de adquirentes de buena fe respecto al concurso o
quiebra cuando se abona el 25% del precio, el juez puede disponer que se
otorgue al comprador la escritura traslativa de dominio
Artculo 1186: El artculo anterior no tendr efectos cuando las partes
hubiesen declarado en el instrumento privado que el contrato no valdra
sin la escritura pblica
Artculo 1187: La obligacin del artculo 1185 es de hacer y la parte que
resistiera podr ser demandada para que otorgue la escritura pblica bajo
pena de resolverse la obligacin en el pago de prdidas e intereses.
Artculo 1188: Los contratos que debiendo ser hechos por instrumento
pblico o particular fuesen hechos verbalmente tambin quedarn
concluidos por el efecto establecido en el artculo anterior
Artculo 1189: Si en el instrumento pblico se hubiese estipulado una
clusula penal o el contrato fuese hecho dndose arras, la indemnizacin
de las prdidas e intereses consistir en el pago de la pena, y en el
segundo (arras) en la prdida de la sea, o su restitucin con otro tanto.

PUNTO 2
Contratos formales y no formales: Concepto.
Clasificacin de los contratos formales (VIEJO)
NUEVO (solamente se refiere a los formales)
ARTICULO 969.- Contratos formales. Los contratos para los cuales la ley
exige una forma para su validez, son nulos si la solemnidad no ha sido
satisfecha. Cuando la forma requerida para los contratos, lo es slo para
que stos produzcan sus efectos propios, sin sancin de nulidad, no
quedan concluidos como tales mientras no se ha otorgado el instrumento
previsto, pero valen como contratos en los que las partes se obligaron a
cumplir con la expresada formalidad. Cuando la ley o las partes no
imponen una forma determinada, sta debe constituir slo un medio de
prueba de la celebracin del contrato.
ARTICULO 1015.- Libertad de formas. Slo son formales los contratos a los
cuales la ley les impone una forma determinada.
ARTICULO 1016.- Modificaciones al contrato. La formalidad exigida para la
celebracin del contrato rige tambin para las modificaciones ulteriores
que le sean introducidas, excepto que ellas versen solamente sobre
estipulaciones accesorias o secundarias, o que exista disposicin legal en
contrario.
VIEJO
Contratos Formales: cuando la ley exige determinadas formalidades
para su realizacin.
1. Ad solemnitaten: Cuando la forma es requerida para la validez del
contrato bajo pena de nulidad. El negocio queda privado de sus
efectos propios, sin perjuicio de producir otros efectos diferentes. La
forma tiene valor constitutivo
- Absolutos: Cuando omitida la forma queda privado de la produccin
de sus efectos propios y de obligaciones civiles. Slo engendra una
obligacin natural. Sin perjuicio de la vuelta de las cosas al mismo o

igual estado en que se hallaban antes del acto anulado, que es el

efecto habitual d elos contratos nulos. Casos:
La privacin de efectos civiles como consecuencia de la nulidad al no
respetarse la forma es la sancin que el artculo 1810 seala para las
donaciones de bienes inmuebles y de prestaciones peridicas o vitalicias.
deben ser hechas ante escribano pblico y en la forma ordinaria de los
contratos bajo pena de nulidad. No rige el artculo 1185. Las donaciones
del Estado podrn acreditarse con las constancias de actuaciones
administrativas.
El artculo 838: establece como contrato solemne absoluto la transaccin
sobre derechos litigiosos que se presenta al juez de la causa firmada por
los interesados, antes de presentada el acta judicial o acompaada la
escritura en la que conste la transaccin no se tendr por concluida y los
interesados podrn desistir de ella.
- Relativos: Cuando omitida la forma queda privado de sus efectos
propios, pero engendra la obligacin de hacer escritura publica.
Art.1185: Los contratos que debiendo ser hechos en escritura
pblica, fuesen hechos por instrumento particular, firmado por las
partes o que fuesen hechos por instrumento particular en que las
partes se obligasen a reducirlo a escritura pblica, no quedan
concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle
firmada; pero quedarn concluidos como contratos en que las partes
se han obligado a hacer escritura pblica.
2. Ad probationem: La forma es requerida para su demostracin en
juicio. La regla es la libertad de formas. Las partes pueden volver
formales negocios que por las leyes no lo son, pero no pueden dejar
de lado las solemnidades dispuestas por el legislador por estar de
por medio el inters publico.
Contratos No Formales:
Art.974: Cuando por este Cdigo, o por las leyes especiales no se designe
forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las formas
que juzgaren convenientes.

PUNTO 3
Contratos que deben hacerse por escrito
Casos:
- Art. 1.193: Los contratos que tengan por objeto una cantidad de ms
de diez mil pesos, deben hacerse por escrito y no pueden ser
probados por testigos.
- Art. 2006: la fianza puede realizarse en cualquier forma:
verbalmente, por escrito, escritura pblica o instrumento privado,
pero si fuese negada en juicio slo podr ser probada por escrito.
En relacin al artculo 1193 la inflacin hizo que esta norma careciera de
significacin por lo cual dej de ser excepcin para convertirse en regla,
por lo tanto la regla general es que los contratos deben hacerse por
escrito (exigencia de forma adprobationem) (Belluscio)
Efectos de su omisin:
- Si la escritura publica es exigida ad solemnitatem (donacin de
inmuebles o de rentas peridicas o vitalicias), y las partes la omiten,
es nulo.
- Si la escritura pblica es exigida ad probationem y las partes
celebran el contrato por instrumento privado, dicho contrato no
queda concluido como tal es decir, no produce sus efectos propios,

pero queda concluido como un contrato en el que las partes se han

obligado a hacer escritura pblica. (Art. 1185)
La obligacin del Art. 1185 ser juzgada como una obligacin de hacer
(otorgar la escritura pblica), y la parte que se resistiere a otorgarla,
podr ser demandada por la otra para que otorgue la escritura pblica,
bajo pena de resolverse la obligacin en el pago de perdidas e intereses.
(Art. 1187)

PUNTO 4
ARTICULO 1017.- Escritura pblica. Deben ser otorgados por
escritura pblica:
a) los contratos que tienen por objeto la adquisicin, modificacin o
extincin de derechos reales sobre inmuebles. Quedan exceptuados los
casos en que el acto es realizado mediante subasta proveniente de
ejecucin judicial o administrativa;
b) los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos sobre
inmuebles;
c) todos los actos que sean accesorios de otros contratos otorgados en
escritura pblica;
d) los dems contratos que, por acuerdo de partes o disposicin de la ley,
deben ser otorgados en escritura pblica.
Obligacin de suscribir la Escritura Publica
ARTICULO 1018.- Otorgamiento pendiente del instrumento. El
otorgamiento pendiente de un instrumento previsto constituye una
obligacin de hacer si el futuro contrato no requiere una forma bajo

sancin de nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es remisa, el juez lo

hace en su representacin, siempre que las contraprestaciones estn
cumplidas, o sea asegurado su cumplimiento.

CAPITULO 8
II- PRUEBA
PUNTO 1
Importancia (VIEJO)
La prueba del contrato consiste en demostrar, por los medios y las formas
que indica la ley, la existencia de un contrato.
Probar un contrato es demostrar l a existencia de una relacin jurdica
entre partes, es tambin establecer la naturaleza y el contenido exacto
de los derechos y obligaciones emergentes del mismo.
Esta demostracin se vincula ntimamente con la interpretacin del
contrato
Conocer el contenido de un contrato es importante para ubicar la
responsabilidad en que incurre el autor del dao en el mbito contractual,

determinar la naturaleza de las obligaciones: de resultado o de medios es

fundamental a los fines de la prueba.
Los contratos se celebran para cumplirse, pero no es posible anticipar con
certeza su destino y en caso de conflicto respecto de las obligaciones a
cargo de las partes toma relevancia el tema de la prueba.
El CC trata la prueba al referirse a los contratos (Arts 1190 a 1194), lo
cual es considerado incorrecto pues debi referirse a la prueba en general
al tratar los actos jurdicos.
La prueba est regulada por una doble legislacin: por los cdigos de
fondo y por otro, por los cdigos de procedimiento.
Sistemas (Borda)
Hay dos sistemas probatorios:
1. El de la prueba legal: solo admite como prueba suficiente la que
indica la ley
2. De la libre conviccin: el juez puede admitir todo tipo de pruebas
y tendr como suficientes aquellas que segn cu ciencia y
conciencia sean suficientes para tener como acreditado los hechos
El sistema operante es el de la libre conviccin, pero existen excepciones:
formalidades exigidas por el artculo 1810,
restriccin en el artculo 1193 (prohbe la prueba de testitos
para los contratos de mas de 10.000 pesos)
Facultades de la Nacin y de la Provincia
La materia de prueba pertenece por igual al derecho civil y al derecho
procesal.
El derecho sustancial estudia lo relativo a los medios probatorios, su
disciplina y eficacia o fuerza probatoria
El derecho procesal estudia las modalidades con que cada uno de
los medios debe y puede ser prcticamente actuado en el curso del
proceso
La CSJN declar la constitucionalidad de las leyes impugnadas como
contrarias al artculo 75 inc. 12 y el artculo 121 de la CN que afirman
los poderes no delegados por las provincias, resolvi que el
Congreso tiene facultad para dictar normas procesales en tanto y en
cuanto sea ello necesario para asegurar la eficacia de las instituciones
reguladas por los Cdigos de fondo.
El derecho de fondo se encarga d elos medios probatorios y el derecho
procesal de los modos probatorios. Pero existen leyes sustanciales que

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consagran modalidades de la prueba por ejemplo la ley de accidentes de

trabajo, ley de quiebra, de locaciones urbanas y existen cdigos
procesales que incorporan nuevos medios probatorios.
Con respecto al Mtodo del Cdigo Civil, Vlez siguiendo a Freitas
incorpor a la teora del contrato un captulo destinado a la prueba de los
contratos (1190 a 1194), tambin lo hizo acerca de los instrumentos
pblicos (979 a 996), de las escrituras pblicas (997 a 1011) y de los
instrumentos privados (1012 a 1036).
MI opina que el lugar apropiado para legislar sobre la prueba hubiera sido
en la Tutela de los derechos en general

PUNTO 2
ARTICULO 1019.- Medios de prueba.
Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para llegar
a una razonable conviccin segn las reglas de la sana crtica, y con
arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto disposicin legal
que
establezca
un
medio
especial.
Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser probados
exclusivamente
por
testigos.
Medios de prueba no enunciados en el Cdigo Civil:
Anlisis qumicos y biolgicos
Fotografa

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Grabaciones
Prueba de informes.
Jerarqua o eficacia de los medios probatorios:
1. Prueba plena: todos los documentos pblicos y los documentos
privados reconocidos.
2. Como principio de prueba: cualquier documento pblico o
privado que emane del adversario, de su causante o de parte
interesada en el asunto o que tendra inters si viviera y que haga
verosmil el hecho litigioso (1192 2 parte)
3. Los excluyentes de prueba: presunciones iure et de iure, el
juramento y la confesin
4. Los que desplazan la carga de probar: presunciones iures
tantum o presunciones judiciales.

III- RELACION ENTRE FORMA Y PRUEBA

ARTICULO 1020.- Prueba de los contratos formales.
Los contratos en los cuales la formalidad es requerida a los fines
probatorios pueden ser probados por otros medios, inclusive por testigos,
si hay imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida la
formalidad o si existe principio de prueba instrumental, o comienzo de
ejecucin.
Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que
emane de la otra parte, de su causante o de parte interesada en el
asunto, que haga verosmil la existencia del contrato.

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La regla del artculo 1020 reconoce excepciones admitiendo medios

de prueba diferentes en el caso de existir:
1. Imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida la
formalidad
2. Principio de prueba instrumental
3. comienzo de ejecucin