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fundamental que se assegure o respeito a uma estrutura moral bsica, posto que em
sua essncia alm de ser um ser social o Homem tambm um ser moral, e neste
desiderato a tica e o direito assumem grande relevncia.
Neste sentido percebe-se que o prprio direito assimilou o princpio da moralidade,
sobretudo no que se refere regncia dos interesses pblicos, vide Art. 37 da
Constituio da Repblica de 1988, onde a moralidade consta como um dos princpios
da administrao pblica brasileira.
Na ordem privada a boa f nas relaes negociais tambm reflete a relevncia do
emprego da moral para segurana jurdica dos contratos. Desta forma, a moral no
interessa apenas disciplina da ordem pblica, no que tambm fundamental boa
dinmica das relaes privadas.
A tica sempre cuida de questes morais aplicadas aos diversos segmentos sociais
(atuao profissional, famlia, igreja, servio publico, etc.). A abordagem referente ao
direito, moral e tica fundamental para o bom entendimento acerca da importncia
de tais institutos ao desempenho adequado das atividades profissionais, sobretudo, no
que se refere s profisses jurdicas imprescindveis boa prestao da atividade
jurisdicional.
2. A questo tica enquanto questo moral
Quanto tica pode-se dizer que a cincia humana que estuda o comportamento
moral humano em sociedade na busca do bem comum.
Com efeito, apenas no campo das idias, isto , no pensamento, no se perpetra
qualquer ilegalidade, todavia, por esta mesma via no se estar isento da prtica de
leses aos princpios morais.
A sano social aplicada a um delito moral exige a externalizao da conduta ou a
confisso de sua realizao, o interessante que a externalizao da imoralidade
poder configurar tambm uma leso ordem jurdica.
A moral no cincia - parte do conhecimento - sendo mais ampla que a tica e do
que o prprio direito, atuando sem qualquer comprometimento com o rigor cientfico.
A seu turno, o direito uma cincia humana, ou ainda como querem alguns, cincia
social aplicada, que se externaliza pela assuno do fato scio-jurdico, onde a
conduta antijurdica punida pelo Estado.
Em verdade, o direito exige mtodo, objeto e princpios prprios, aptos a serem
validados universalmente.
A propsito, a universalidade do direito no se d por sua vertente positivada, antes tal
caracterstica se origina a partir do chamado direito natural. Desta forma, o direito e a
tica se assemelham pelo fato de ambos estarem no rol das cincias humanas, com
manifestao na seara do dever ser.
Assim como o direito, a tica tambm parte do conhecimento cientfico e deste modo
tambm possui metodologia, objeto de estudo e princpios prprios atuando em
qualquer parte, sem limitao geogrfica, donde exsurge sua validade universal.
Deste modo, o comportamento humano estaria limitado ora pelo nus ora pelo bnus,
tanto na rbita jurdica quanto na dimenso moral, o modo de punir a conduta
inadequada o que faz a diferena.
O campo de atuao da moral mais amplo que o do direito; o direito possui
coercibilidade, a moral incoercvel. Enquanto a moral busca a recusa conduta
malvola pela prtica do bem, o direito prope a busca da justia. A moral enfatiza as
questes internas da alma humana, o direito exige a manifestao do fato social. A
moral unilateral, o direito bilateral. (MONTEIRO, 2004)
4. Positivismo jurdico e sua influncia sobre a tica
A moral mais ampla que o direito, todavia como j asseveramos nem todo contedo
jurdico necessariamente moral.
Entendemos que o direito positivo um reflexo do direito natural. certo ainda que o
direito positivo a base do chamado codicismo, onde o que interessa o que est
posto, o que est colocado na norma jurdica.
Para o positivismo jurdico prevalece o direito enquanto norma jurdica estatal,
enquanto para o direito natural o que prevalece o direito advindo no do Estado,
mas, da sociedade, numa compreenso segundo a qual o direito j existia antes
mesmo da criao do Estado.
preciso reconhecer que a atuao do Estado tem sido valiosa na produo e
validao da norma que reger a sociedade e o as prprias instituies estatais.
Como gua e leo, o positivismo jurdico desconsidera a importncia do direito natural,
e o jusnaturalismo tambm tenta desqualificar o direito positivo, todavia intil
posicionar-se em favor de uma ou de outra teoria, sem se considerar ambas as teorias
como parte de uma nica engrenagem, e isto ocorre pelo fato do direito natural estar
na base do prprio direito positivo, haja vista que a norma jurdica edificada sobre
fundamento principiolgico.
Sobre o a Escola do Direito Natural Rizato Nunes que era primeiramente, uma escola
racionalista com longa tradio, desde os filsofos gregos, passando pelos
escolsticos, na Idade Mdia, pelos racionalistas dos Sculos XVII e XVIII indo at as
concepes modernas Stammler e Del Vechio ( comeo do Sc. XX). (NUNES, 2007)
O direito natural essencialmente distinto do direito positivo, precisamente porque se
afirma como princpio deontolgico, indicando aquilo que deve ser, mesmo que no
seja. (VECCHIO, 1979)
Deste modo, vislumbramos a influncia do positivismo sobre a tica, posto que a tica
manifesta-se mediante preceitos normativos de cunho moral.
O positivismo incide sobre o direito, codificando-o, facilitando a sistematizao
normativa, tendo ainda incidido sobre a tica, no sentido de tambm positiv-la, cujos
resultados so observados pela existncia de cdigos de postura em diversos
segmentos profissionais.
Como j destacado, a moral mais ampla que o direito porque em algumas
circunstncias certos desvios de conduta que escapam ao direito no fogem moral, e
citamos para ilustrar isto, o clssico exemplo do incesto, que do ponto de vista jurdico,
Raros so dentre os tais autores os que fazem meno, por exemplo, ao direito social
na composio da rvore jurdica.
Hans Kelsen atravs de sua teoria pura adotou uma ideologia essencialmente
positivista no setor jurdico, desprezando os juzos de valor, rejeitando a idia do
direito natural, combatendo a metafsica. A teoria que criou se refere exclusivamente
ao direito positivo. uma teoria normolgica de vez que compreende o direito como
estrutura normativa. (NADER, 2006)
O direito absorve a perspectiva externa referente ao fenmeno moral e bem verdade
que questes eminentemente internas tambm podero interessar ao direito penal e
mesmo ao direito civil, no que tange, por exemplo, caracterizao do elemento
culpa.
Entretanto, no podemos ter em conta a afirmativa de que o direito no se interessa
pelo elemento interno das condutas humanas, como concluso definitiva, visto que o
direito tambm leva em conta, para aplicao de suas normas, o ponto de vista interno
do atuar humano, como, por exemplo, se verifica, facilmente, nos conceitos de dolo,
erro, simulao, fraude etc. (OLIVEIRA, 2004)
A moral no se restringe s fronteiras e limites do chamado codicismo, quando se
tenciona codificar a moral, esta acabar por assumir carter cientfico dando lugar
tica, entretanto, no se pode olvidar de que tudo que tico essencialmente moral,
sendo a moral anterior ao prprio direito natural, haja vista que ela subsiste a Cruso,
enquanto que a seu turno o direito necessita do fenmeno social para desencadearse.
Vamos explicar porque entendemos ser a moral anterior ao direito natural.
Para dar sentido a esta tese nos ateremos de incio premissa segundo a qual o
direito s existe com a sociedade (Ubi jus ibi societas).
Ora, a sociedade humana se funda a partir da reunio de no mnimo dois seres
compartilhando num dado espao geogrfico experincias comuns.
Continuaremos a explicar isto tomando por base a gnese humana quando do
surgimento do primeiro humano, nesta perspectiva ainda no se podia falar da
existncia de sociedade, posto ainda inexistir pluralidade humana, assim sendo, por
esta hiptese certo que no se podia falar ainda em direito natural muito menos em
direito positivo, apesar disto a moral j se encontrava presente antes mesmo da
fundao da primeira sociedade humana, posto que mesmo sozinho o ser humano
tinha, tem e ter conscincia dos deveres morais para com a sua prpria existncia.
Imaginemo-nos agora diante de uma hecatombe nuclear, numa perspectiva
apocalptica, e digamos que hipoteticamente apenas uma pessoa tivesse sobrevivido
Terceira Grande Guerra junto com seu co de estimao e sua biblioteca jurdica.
Bom, disto indagamos: Neste contexto ainda existiria direito?
Lembrando que a resposta a este questionamento deve levar em considerao a
sobrevivncia de apenas uma pessoa de posse de seus livros jurdicos (Constituio,
Cdigos, etc.) em convivncia com seu co de estimao.
A lei s faz sentido quando puder reger a sociedade, desta forma de nada adianta o
citado sobrevivente trazer consigo toda a legislao do seu pas, se j no h mais
sociedade para ser governada pelo direito.
A relao entre o ser humano e seu co tambm no configura uma relao jurdica,
posto que tal relao, numa perspectiva de isolamento como a que estamos
trabalhando, no reflete qualquer dinmica social, no h sociedade a partir da
interao entre uma pessoa isolada e um animal, ou desta mesma pessoa com
relao a Deus.
Assim sendo, no haver direito natural ou direito positivo diante de uma hiptese em
que o ser humano esteja sozinho destitudo da convivncia de outras pessoas, apesar
disto, mesmo no gnesis ou no apocalipse, o primeiro ou o ltimo homem estar sob
regncia da moral.
Conclumos este tpico com a afirmao categrica que a moral anterior e tambm
poder ser posterior ao direito, afirmamos assim porque em verdade j existia moral
antes do surgimento do direito e no impossvel que ela continue a existir mesmo
aps o fim do direito, ainda que por breve tempo, neste caso o fim da moral coincidiria
com a extino do prprio ser humano.
6. Cooperao entre moral e direito na construo da ordem jurdica nacional
Para reforar a cooperao estabelecida entre moral e direito na construo das
ordens jurdicas nacionais, vamos a partir deste ponto por em destaque a atuao da
moral sobre os diversos ramos do ordenamento jurdico brasileiro, para tambm deixar
consignado que a busca da justia passa pela transformao moral do direito, e isto
uma exigncia do ser moral que habita cada um de ns.
Como tantos outros setores da cincia jurdica, o direito constitucional se deixa
influenciar por questes morais referentes, por exemplo, dignidade da pessoa
humana, cidadania, igualdade, erradicao de preconceitos, extino de
desigualdades sociais, promoo da justia social, dentre outros assuntos.
Impende destacar a atuao do fenmeno moral sobre o direito penal, sobretudo no
que tange aos costumes, com a tipificao dos chamados crimes contra os costumes,
como o estupro, o atentado violento ao pudor, rapto, e seduo, etc. Alis, o crime
antes de tudo um equvoco moral. Alm do que toda a discusso que envolve o
elemento culpa tem sua origem no campo moral, mas especificamente na parte da
moral que cuida das questes volitivas.
No direito civil a moral se manifesta pelo principio da boa-f, e tambm pelos deveres
decorrentes do parentesco, donde se depreende que os pais tm o dever de amparar
os filhos, e na velhice os filhos tm o dever de amparar seus pais, pode-se mencionar
ainda o dever de fidelidade conjugal.
No plano do direito adjetivo, tem-se que o processo um instrumento para realizao
da justia, o que representa uma evoluo no sentindo de fazer com que o direito seja
aplicado com razoabilidade, no mais em consagrao retaliao decorrente da
vingana privada, to presente nas primeiras sociedades. O processo uma forma
civilizada de se estabelecer o direito, um modo racional em que as partes tm a
chance de oportunizar suas verses acerca do mesmo fato. Assim sendo, a aplicao
do direito destituda do processo, pautada apenas em critrios subjetivos ao sabor do
julgador, como ocorria em tempos de absolutismo, poderia revelar a assuno de
A urbanidade prima pela civilidade nas relaes de cunho profissional exigindo-se que
a cortesia, a polidez sejam constantes no dia a dia dos profissionais em nome do
equilbrio e da paz e da ordem no local de trabalho.
A diligncia exige do profissional forense o devido zelo e esmero no desempenho da
atividade profissional manifestando-se atravs de senso de responsabilidade,
eficincia, assiduidade, pontualidade etc.
A reserva se oportuniza pela discrio no trato de assuntos relevantes na esfera
profissional. (segredos de justia algumas questes de direito de famlia, menores,
estupro). Visa proteger a integridade moral das pessoas. (traio, adultrio). Discrio
no trato do segredo alheio.
A lealdade se manifesta pela boa f, honestidade, solidariedade e o exerccio da
verdade, doa a quem doer, com o nimo de no enganar os inimigos ou mesmo os
amigos.
Bem, existem tantos outros princpios que poderiam ser citados, entretanto o que
importa acima de tudo a consulta constante que cada operador do direito deve fazer
ao homem interior que habita em cada um, no sentido de sempre buscar para sua vida
profissional aquela conduta mais adequada produo do bem.
Com efeito, a produo de cdigos de tica para a advocacia e para a magistratura
fundamental, todavia isto no basta, h que haver uma preocupao com a efetiva
punio dos desvios de conduta com a superao do corporativismo diante dos delitos
gravosos que exigem em vez de proteo aos infratores uma atuao rigorosa em
nome de uma satisfao sociedade.
A punio exemplar aplicada aos infratores das normas ticas e jurdicas servir
tambm como desestmulo s mesmas prticas aos demais operadores do direito.
Neste diapaso, o componente tico-moral torna-se imprescindvel para o bom
exerccio da advocacia e das demais profisses jurdicas.
Assim sendo, uma conduta eticamente ajustada o mnimo que se espera de um
advogado. J est mais do que na hora de se operar o resgate do prestgio da
advocacia, faz-se necessrio superar a noo que j se arraigou no seio da sociedade
de que todo advogado um ladro.
Em verdade, a conduta antitica de alguns causdicos tem feito um estrago enorme
para a imagem da classe, com prejuzos a tantos outros profissionais que se esforam
para exercer a profisso com dignidade.
Diante disto, que no se pode mais aceitar uma postura de tolerncia com relao
aos maus advogados, mas do que nunca preciso puni-los adequadamente e quando
for o caso, retirar-lhes o direito de exercer a profisso, evidentemente esgotados o
direito de ampla defesa e contraditrio. Agir com benevolncia nestes casos praticar
suicdio profissional coletivo.
A propsito a pssima imagem que a sociedade nutre dos advogados opera em
desfavor da cidadania e da democracia, visto que uma parcela considervel da
sociedade prefere amargar a injustia, pelo receio de procurar seus direitos e se
deparar com um causdico aproveitador disposto a fazer de tudo para arrancar at o
ltimo centavo de seus clientes, e exemplos assim no faltam.
Coopera tambm para tal descrdito a infindvel espera pela manifestao do Poder
Judicirio cuja fama quanto celeridade processual tambm no l das melhores. A
excluso jurdica uma realidade e uma dentre suas causas a falta de confiana de
parte da sociedade nos advogados e na justia brasleira, e no estamos a falar
apenas dos advogados privados, inclumos ai tambm os defensores pblicos.
8. Concluso
Da abordagem desta temtica surge a convico a respeito da atualidade e urgncia
atinentes questo tico-moral.
A vida em sociedade exige posturas moralmente responsveis nos campos pessoal,
familiar e profissional.
Na atualidade h um grande esforo no sentido de pautar a conduta profissional
dentro de um padro tico que satisfaa minimamente s exigncias de decncia e
dignidade nas relaes estabelecidas entre profissionais e destes com seus clientes.
Na seara jurdica, como noutros ofcios, h uma enorme preocupao em diminuir o
desgaste pelo qual passa principalmente a advocacia diante de tantos escndalos
envolvendo advogados.
Os cdigos de conduta profissional tm sido adotados como uma forma de tentar frear
os abusos cometidos, mas enfrentam dificuldades no que se refere aplicao das
punies, em virtude do corporativismo que move os interesses profissionais.
Apesar disto, sobremodo importante a valorizao das condutas profissionais
adequadas pautadas nos princpios morais, na tica e quando for o caso na prpria
norma jurdica.
Quando os cdigos de tica profissional no funcionam em seu escopo de promover a
adequada higienizao dos quadros profissionais, resta Justia suprir tal lacuna,
posto que no raro a leso aos valores tico-morais tambm poder ter
conseqncias legais, entretanto quando a Justia tarda demais ou simplesmente
falha na promoo de sua misso institucional, perdemos todos ns os cidados de
bem, e perde tambm o pas, tem lugar o descrdito nas instituies, o dano portanto
coletivo.
A compreenso da deontologia profissional passa pela adequada percepo que se
deve ter das possibilidades advindas da interface entre moral, tica e direito. Neste
sentido, preciso que se estabeleam os espaos de atuao de cada um desses
institutos.
Com efeito, a honestidade, boa f, honradez e a solidariedade, dentre outros valores,
devem permear todas as relaes sociais. Diante disto, exige-se dos operadores do
direito um compromisso com a moralidade a fim de resgatar a dignidade de algumas
profisses jurdicas combalidas pelos sucessivos escndalos que constantemente
visitam o noticirio.
Os cdigos de tica profissional representam um avano na misso de melhorar a
qualidade moral dos profissionais do direito, aliado a isto no podemos deixar de
repisar a necessidade de se valorizar o exame de ingresso na Ordem dos Advogados
do Brasil como um critrio favorvel melhoria da qualidade dos causdicos em nosso
pas.
A sociedade tem nsia por dignidade, decncia e justia e espera que o Estado dote a
norma jurdica de um mnimo tico fundamental segurana das relaes sociais e
profissionais, a fim de que os indivduos e as instituies sejam impelidos ao exerccio
de uma moral mediana, nem to virtuosa que no possa ser cumprida, tampouco to
viciosa que no consiga evitar a proliferao dos desvios de conduta profissional.
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