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JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTA

GENERALIDADES.
I.- REGLAMENTACIN.
El juicio ordinario civil de mayor cuanta se encuentra regulado en el Libro II del Cdigo de
Procedimiento Civil, el que comprende los artculos 253 a 433 de ese cuerpo legal.
II. CONCEPTO.
El juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognicin, de mayor cuanta, de general
aplicacin y supletorio respecto de los otros procedimientos, escrito y destinado a resolver en
primera instancia los conflictos que dentro del mismo se promuevan.
III.- CARACTERSTICAS DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTA.
a) Es un procedimiento declarativo o de cognicin lato sensu por oposicin a un
procedimiento ejecutivo.
El juicio ordinario civil se aplica para resolver los conflictos mediante la declaracin del derecho
aplicable a un asunto determinado (procedimiento declarativo); la constitucin, modificacin o
extincin de una situacin jurdica (procedimiento constitutivo); y la imposicin del cumplimiento
de una prestacin, ya sea sentido positivo (dar, hacer) ya sea en sentido negativo (no hacer).
(procedimiento de condena).
b) Es un procedimiento declarativo de mayor cuanta dado que se aplica para la solucin de los
conflictos de una cuanta superior a las 500 Unidades Tributarias mensuales.
Los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu de una cuanta
inferior a 500 Unidades Tributarias mensuales y superiores a 10 Unidades Tributarias Mensuales
se rigen por el procedimiento de menor cuanta, regulado en los artculos 698 a 702, que
conforman el parrafo 1 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
Finalmente, los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu de
una cuanta que no exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales se rigen por el procedimiento
de minma cuanta, regulado en los artculos 702 a 726, que se comprenden en el prrafo 2
del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
c) Es el procedimiento ordinario o de aplicacin general, dado que todos los conflictos que
deban ser resueltos en un juicio declarativo deben someterse a la tramitacin dentro del
procedimiento ordinario (art. 2 C.P.C.), salvo que se requiera la aplicacin de un procedimiento
especial, contemplado dentro o fuera del C.P.C., o fuere aplicable el procedimiento sumario por la
aplicacin general contemplada en el inciso 1 del artculo 680 de ese cuerpo legal.
d) Es el procedimiento supletorio respecto a todos los procedimientos especiales
contemplados en nuestra legislacin conforme a lo previsto en el artculo 3 del C.P.C.
Al efecto, dispone ese precepto que se aplicar el procedimiento ordinario en todas las
gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera sea su naturaleza.
As por ejemplo, los requisitos con que debe cumplir toda demanda no aparecen mencionados
por el legislador al tratar cada juicio especial en particular. La demanda en todo juicio debe,

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pues, redactarse en la forma prescrita por el art.254 del C.P.C., ubicado en el Libro II. Las normas
de la prueba testimonial del juicio ordinario se aplican en los juicios especiales, en cuanto el
legislador no las haya modificado en algunos de estos ltimos. De la misma manera, las medidas
precautorias y prejudiciales aparecen tratadas en el Libro II Del Juicio Ordinario- y no en cada
juicio especial, las cuales, en consecuencia, se aplicarn modificadas por el procedimiento
especial de que se trate.
Las normas del juicio ordinario se aplican siempre que no se opongan a las disposiciones que
rigen a los juicios especiales; porque al reglamentarlo la ley slo le ha dado la estructura
adecuada a la cuestin que se ventila, dejando que se tramiten por las formas comunes las que
no requieran alguna tramitacin especial. As, verbigracia, en el juicio ejecutivo el Cdigo de
Procedimiento Civil reglamenta los ttulos ejecutivos, el plazo para oponer excepciones, las
excepciones que pueden oponerse, etc., pero no reglamenta los medios de prueba, los requisitos
que debe contener la demanda ejecutiva, la manera como debe rendirse la prueba testimonial,
etc., todo lo cual debe hacerse en la forma establecida para el procedimiento ordinario.
En el Cdigo Procesal Penal no existe una remisin a las normas que rigen el trmino probatorio
contenidas en el Ttulo del Termino Probatorio del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil,
atendida la diversidad que presenta en el Procedimento Adversarial el juicio oral, que se rige por
los principios de la oralidad, concentracin, continuatividad e inmediacin, los que no reciben
aplicacin en el juicio ordinario civil (es slo supletorio el Libro I del CPC, segn art. 52 del CPP).
Sin embargo, tratndose de la demanda civil que puede ser presentada dentro del nuevo
proceso penal existe una remisin a los requisitos exigidos en el artculo 254 del Cdigo de
Procedimiento Civil (art. 60 Cdigo Procesal Penal); y para determinar la procedencia y
tramitacin de las medidas cautelares reales en el nuevo proceso penal existe una remisin a las
normas contenidas en los Ttulos IV y V del Cdigo de Procedimiento Civil. ( art. 157 Cdigo
Procesal Penal).
Como hemos visto la aplicacin supletoria se ha ido reduciendo, dado que ella slo cabe de ser
materializada cuando nos encontremos ante procedimiento de una misma naturaleza, y no ser
posible en algunas materias en los cuales la regulacin de un procedimiento escrito es diversa a
la que se da en un procedimiento oral, rigindose los procedimientos por ello por diversos
principios.
As por ejemplo, el procedimiento ordinario antes los juzgados de familia es el que tiene una
aplicacin de carcter supletoria respecto de los procedimientos especiales que se contempla en
la ley 19.968, que crea los tribunales de familia.(Art. 55 Ley 19.968)
La imposibilidad de aplicacin supletoria de normas de procedimientos escritos a procedimientos
orales tiene un reconocimiento expreso en diversas normas de nuestro ordenamiento jurdico.
Al efecto, el artculo 27 de la Ley 19.968, dispone que en todo lo no regulado por esta ley, sern
aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el Cdigo de
Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los
procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo relativo a la exigencia
de oralidad. En dicho caso, el juez dispondr la forma en que se practicar la actuacin.
Por otra parte, el artculo 432 del Cdigo del Trabajo, introducido por la Ley 20.087, que
contempla el nuevo procedimiento oral en materia laboral, dispone que en todo lo no regulado
en este Cdigo o en leyes especiales, sern aplicables supletoriamente las normas contenidas en
los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas sean contrarias a
los principios que informan este procedimiento. En tal caso, el tribunal dispondr la forma
en que se practicar la actuacin respectiva. No obstante, respecto de los procedimientos

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especiales establecidos en los Prrafos 6 y 7 de este Captulo II, se aplicarn supletoriamente,
en primer lugar, las normas del procedimiento de aplicacin general contenidas en su Prrafo 3.
En consecuencia, resulta indesmentible que se ha visto mermada la aplicacin supletoria del
juicio ordinario civil, dado que las normas de ese procedimiento escrito, aun cuando sea de
aplicacin general, no pueden ser aplicadas en procedimientos orales en materias en los cuales
muchos de sus actuaciones y trmites se rigen por diversos principios.
Lo anterior hace necesario que se dicte un nuevo procedimiento ordinario civil regido por el
principio de la oralidad y con ello sea posible retornar a la plena aplicacin supletoria a los
trmites de los procedimientos orales especiales que no se hayan regulado especficamente por
el legislador, por poder reconocer y declarar que nuestros procedimientos han pasado a ser
regidos por procedimientos ordinarios y extraordinarios regidos por los mismos principios.
e) Es por esencia un procedimiento escrito, de lato conocimiento y no concentrado.
Por regla general las actuaciones deben constar por escrito en el proceso, y la forma de
comunicarse con el tribunal es mediante la presentacin de escritos, que deben cumplir con las
formalidades del caso, segn la naturaleza del trmite, actuacin o diligencia de que se trate.
Adems, es un procedimiento que no reviste un carcter concentrado y que se tramite en
audiencias, sino que sus actuaciones y trmites se realizan separadamente y fuera de
audiencias, contemplndose una gran variedad de posibilidades para efectuar presentaciones
durante su transcurso y extensos plazos para que se hagan valer.
f) En cuanto a los principios formativos del procedimiento, reciben aplicacin el principio
dispositivo y de aportacin de parte, que conllevan a concentrar en las partes el impulso
para el avance del proceso con la consiguiente pasividad del tribunal en la conduccin del
proceso, permitindose en la practica que rija el principio de la mediacin y que las
pruebas que se rinden durante su desarrollo se aprecien preferentemente conforme al sistema
de la prueba legal o tasada.
g) Es un procedimiento de primera instancia, porque se contempla la procedencia del
recurso de apelacin respecto de la sentencia definitiva de primera instancia y de todas las
sentencias interlocutorias que se dictan durante la tramitacin del procedimiento, salvo regla
especial diversa.(art. 45 N 2 letra a del C.O.T. y 187 del C.P.C.)
Como corolario de los principales rasgos del procedimiento civil, resulta que los procesos son
capaces de alcanzar una gran duracin, incluso respetando los plazos regulares que contempla
la legislacin.
Sencillamente lo que sucede es que este procedimiento contempla trmites y plazos, incluyendo
recursos, que determinan una extensin en el tiempo del proceso, que no se corresponde con la
celeridad con que se toman actualmente las decisiones en los dems mbitos de la actividad
social econmica.
Actualmente se encuentra pendiente la dictacin de un nuevo Cdigo Procesal Civil en nuestro
pas, el que debe establecer procedimientos orales para permitir la resolucin de los conflictos
civiles con la celeridad y eficacia que requieren los tiempos modernos, y adems para que sea
posible seguir considerando al procedimiento ordinario civil como supletorio de todos aquellos
otros nuevos procedimiento orales que ltimamente se han contemplado en materia penal,
familia y laboral.
IV. ESTRUCTURA DEL JUICIO ORDINARIO.

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El juicio ordinario como procedimiento escrito y de lato conocimiento, no se tramita en
audiencias que comprendan los diversos objetivos del proceso, sino que en diversas fases o
periodos, que se componen de diversos trmites.
En el juicio ordinario es posible distinguir las siguientes fases o periodos:
a.- Periodo de discusin;
b.- Periodo de Conciliacin obligatoria.
c.- Perodo de Prueba
d.- Periodo de Sentencia.
El periodo de discusin comprende los trmites de presentacin de la demanda, pudiendo
iniciarse en forma previa por una medida prejudicial, ya sea de carcter preparatoria, probatoria
o precautoria segn el objetivo que persiga. La notificacin de la demanda. El transcurso del
trmino de emplazamiento. La Contestacin de la demanda, sin perjuicio de poderse oponer y
tenerse que tramitar en forma previa las excepciones dilatorias. Replica. Duplica. Si se deduce
reconvencin en la contestacin de la demanda, se agrega al periodo de discusin un trmite
ms como es la Duplica de la Reconvencin.
El periodo de conciliacin obligatoria. Terminado el periodo de discusin, si es admisible la
transaccin, no nos encontramos ante un procedimiento ordinario que revista los caracteres de
Juicio de Hacienda, y no existe un allanamiento a la demanda o aceptacin de los hechos, el
tribunal debe llamar obligatoriamente a las partes para que asistan a una audiencia, en el cual le
propondr las bases de arreglo para que alcancen una conciliacin, total o parcial respecto del
conflicto.
El periodo de prueba. No habindose alcanzado la conciliacin total respecto del conflicto
promovido, este perodo se inicia con la dictacin por parte del tribunal de la resolucin en la que
recibe la causa a prueba y fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los
cuales deber rendirse la prueba. Desde la ltima notificacin a las partes de la resolucin que
recibe la causa a prueba, si no hubiere deducido recurso de reposicin en su contra; o notificada
la resolucin que falla la ltima reposicin respecto de la resolucin que recibe la causa a
prueba, si se hubiere deducido ese recurso, comienza a correr el trmino ordinario de prueba.
Es posible que existan trminos extraordinarios de prueba, ya sea para rendir prueba fuera del
territorio de la Repblica, o dentro de la Repblica pero fuera del territorio del tribunal que
conoce del juicio. Adems se contempla la existencia de trminos probatorios especiales, a los
cuales debe dar lugar el tribunal en los casos especiales previstos por el legislador.
Terminado el trmino probatorio, sea ordinario, extraordinario, o especial, empieza a correr el
plazo para que las partes formulen por escrito observaciones a la prueba rendida.
Vencido este trmino, se hayan o no presentado escritos de observaciones a la prueba, el
tribunal, a peticin de parte o de oficio, citar para or sentencia.
Periodo de Sentencia. Se inicia con la dictacin y notificacin de la resolucin de Citacin para
or sentencia. El juez, dentro del plazo previsto por la ley, puede decretar una o ms de las
medidas para mejor resolver que contempla la ley. Transcurrido ese plazo, el juez debe dictar la
sentencia en el plazo de 60 das y contra ella proceden los recursos legales.
V. II.- PERIODO DE DISCUSION
1.- MANERA DE INICIAR EL JUICIO.

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El juicio ordinario de mayor cuanta puede iniciarse por medio de una medida prejudicial o
directamente por medio de demanda, la que nunca puede faltar, ya que es la forma de hacer
valer la pretensin que configura de parte del actor el conflicto que debe ser resuelto por el
tribunal.
Al efecto, dispone el artculo 253 del C.P.C., que todo juicio ordinario comenzar por demanda
del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro.
2.- LA DEMANDA.
2.1. CONCEPTO.
La demanda es el acto jurdico procesal del actor, en el cual hace valer la pretensin que solicita
le sea satisfecha por el demandado y que configura de su parte el conflicto cuya resolucin
solicita al tribunal.
La demanda se ha definido como la presentacin formal que el actor hace ante el tribunal para
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que ste se pronuncie sobre la accin y las pretensiones que est ejercitando.
El notable procesalita uruguayo Couture define la demanda como "el acto procesal introductivo
de instancia por virtud de la cual el actor somete su pretensin al juez, con las formas requeridas
por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su inters."
En esta materia es menester distinguir claramente cuatro conceptos procesales distintos, pero
que guardan relacin entre s, como son la accin, la demanda, el libelo y la pretensin procesal.
La accin es la facultad de recurrir a la jurisdiccin, es el poder de provocar la actividad de los
rganos jurisdiccionales del Estado; por lo tanto, es un concepto previo al proceso, ms amplio
que l y se sita fuera de su mbito. Se trata de un supuesto de la actividad procesal cuya
materializacin prctica se verifica con la presentacin de la demanda.
La demanda es slo el acto material que da nacimiento a un proceso. Es la actividad procesal
de iniciacin que no slo marca el comienzo cronlogico del proceso, sino que encierra dentro de
s a la pretensin procesal.
La pretensin procesal es la peticin fundada que formula el actor solicitando del rgano
jurisdiccional una actuacin frente a una determinada persona y constituye el fundamento
objetivo del proceso, la materia sobre la que recae y en torno a la cual gira el complejo de
elementos que lo integran. La manera en que se plantea es contenida dentro de la demanda,
que le sirve como vehculo para introducirse en el proceso. Por otra parte, la pretensin es un
acto y no un derecho; en consecuencia, se diferencia claramente del derecho subjetivo material
que puede servirle de fundamento y de la accin como derecho subjetivo autnomo distinto del
anterior.
El libelo era la denominacin dada antiguamente al escrito de demanda. La demanda siendo
escrita, se puede llamar libelo.
En consecuencia, en un procedimiento escrito se confunde la demanda con el libelo, dado que
este ltimo no es ms que el escrito en el cual consta la demanda. En este sentido se emplea la
expresin en el art. 303 N 4 al sealarnos que slo son admisibles como excepciones dilatorias:
4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la
demanda.

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En cambio, en un procedimiento oral, en que la demanda se formula de esa manera resulta
impropio hablar de libelo, dado que no existe constancia escrita de la demanda.
2.2. REQUISITOS DE LA DEMANDA.
La demanda debe cumplir con los requisitos y estar revestida de las formalidades que contempla
la ley.
La demanda al tener que presentarse por escrito debe dar cumplimiento a los requisitos de
todo escrito, sin perjuicio de contener adicionalmente las menciones requeridas para dar
cumplimiento a la totalidad de los requisitos contemplados en el artculo 254.
Los requisitos especiales que debe cumplir la demanda son los siguientes:
a.- Requisitos especiales de la demanda que debe ser presentada a distribucin de
causas.
Por auto acordado de 19 de diciembre de 1988, de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago,
publicado en el Diario Oficial de 21 de enero de 1989, modificado por auto acordado de 29 de
Octubre de 1993, publicado en el Diario Oficial de 3 de Noviembre de 1993, dispuso que a partir
del 1 de enero de 1989, en las demandas y gestiones judiciales que se presenten a esa Iltma.
Corte para su distribucin a los Juzgados Civiles y del Trabajo de la jurisdiccin, se debe
anteponer al texto de la suma los siguientes datos:
1) Tipo de procedimiento que corresponda al juicio.
2) Materia del pleito.
3) Nombre completo del o de los demandantes con el nmero de RUT o Cdula de Identidad
Nacional de cada uno.
4) Nombre completo del abogado patrocinante, con su nmero de RUT.
5) Nombre del o de los apoderados, con el nmero de RUT o Cedula de Identidad Nacional de
cada uno.
6) Nombre completo del o de los demandados con el nmero de RUT o Cdula de identidad si
fuere conocido.
b) Requisitos especiales contemplados en el artculo 254
El artculo 254 establece los requisitos que debe contener toda demanda que se presenta en
juicio ordinario.
Atendido el carcter ordinario, de aplicacin general y supletorio del juicio ordinario, si no se
indica en procedimientos especiales otros requisitos, la demanda que se presente en ellos
deber dar cumplimiento a estas menciones.
Las menciones que la demanda debe contener son las siguientes:
1 La designacin del tribunal ante quien se entabla la demanda.
Conforme al tratamiento que debe darse a los tribunales y teniendo presente su jerarqua,
deberemos dirigirnos a ellos como S. J. L." (Seor Juez Letrado), "Iltma.Corte." (Ilustrsima Corte),
o "Excma. Corte" (Excelentsima Corte), etc.
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo
representen, y la naturaleza de la representacin.

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El legislador exige la individualizacin precisa del actor, la que se cumple con la indicacin de
tres elementos: nombre, domicilio y profesin u oficio.
Si el actor es una persona jurdica, o un incapaz, deber adems individualizarse con esas tres
menciones a su representante, y debe indicarse el ttulo de la representacin en virtud de la cual
comparece, esto es, si ella es legal o convencional.
Con la alusin al nombre que se efecta en el Cdigo de Procedimiento Civil se comprende el
nombre propiamente dicho, stricto sensu o nombre de familia o apellidos, y el nombre propio,
individual o de "pila. Debe indicarse, pues, el nombre completo del demandante y de su
representante, si lo hay. La designacin del nombre tiene importancia para que el demandado
sepa quin le demanda y pueda oponer las excepciones y defensas que procedan, y tambin
para los efectos de la cosa juzgada, ya que es uno de los elementos debemos tener presente
para determinar la concurrencia de la identidad legal de parte.
La designacin del domicilio del demandante tiene importancia y lo exige entonces el artculo
254, N 2, para los efectos de las notificaciones. Actualmente, esta mencin no resulta tan
trascendente para tal efecto, dado que la notificacin personal puede ser efectuada en cualquier
lugar o recinto de libre acceso pblico.
3 El nombre, domicilio
individualizacin de ste.

profesin

oficio

del

demandado,

es

decir,

la

El nombre completo del demandado es indispensable, como en el caso del actor, para saber
contra quin se dirige la demanda, para determinar su capacidad, para establecer la
competencia relativa del tribunal y para apreciar los efectos de la cosa juzgada.
De acuerdo con ello, si se est demandando a una persona incapaz que desea ser emplazada a
travs de su representante, o a una persona jurdica, resulta indispensable sealar la
individualizacin del representante y el ttulo de la personera, an cuando no se exija ello en
este caso por el legislador.
El sealamiento del domicilio real del demandado resulta trascendente para los efectos de
facilitar la notificacin personal del demandado y especialmente para determinar la competencia
relativa del tribunal, porque si l se encuentra fuera de su territorio jurisdiccional, se podr
oponer la excepcin dilatoria de incompetencia, que resultara acreditada por la confesin
expresa del actor conforme a lo expresado en su demanda.
Si el juicio ordinario se ha iniciado por una medida prejudicial no sera necesario volver a
individualizarlo nuevamente al demandado en la demanda. Sin embargo, para evitar dificultades
es preferible individualizarlo nuevamente.
4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya.
Este requisito se refiere a la relacin misma del pleito, puesto que est destinado a determinar
los elementos configurativos de la pretensin.
En primer lugar, el actor debe efectuar una exposicin clara de los hechos que configuran la
pretensin.
El cumplimiento de este requisito es de vital trascendencia, puesto que permite:

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a) calificar la pretensin que se ha deducido y determinar la competencia del tribunal para
conocer de ella;
b) establecer si los hechos tienen o no el carcter de controvertidos segn el reconocimiento que
haga el demandado durante el curso del periodo de discusin, no siendo ellos objeto de prueba
en este ltimo caso;
c) facilita que el tribunal al recibir la causa a prueba pueda resolver acerca de la admisibilidad,
pertinencia e idoneidad de la prueba ofrecida por las partes
d) facilita al tribunal la determinacin de los hechos sustanciales pertinentes y controvertidos
sobre los cuales ha de recaer la prueba en el periodo probatorio, y
e) finalmente, facilita al tribunal la labor de establecimiento de los hechos que debe efectuar en
la sentencia mediante la apreciacin de la prueba que se hubiere rendido en el proceso.
Los hechos que configuran la pretensin solo le corresponde introducirlos al proceso mediante su
afirmacin al actor y jams al juez, por lo que la configuracin de la pretensin es siempre acto
de parte; y por otro lado, solo se debern contener en la resolucin que recibe la causa a prueba
los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que se afirmen en los escritos del periodo
de discusin, por lo que no podr llegar a ser acreditado un hecho no afirmado por las partes.
En consecuencia quien no afirma un hecho necesario para la eficaz configuracin de una
pretensin y que permita ser acogida de acuerdo con el derecho, comienza a perder el juicio con
la demanda que presenta.
En segundo lugar, el actor debe indicar claramente los fundamentos de derecho y las leyes y
artculos, en que se apoyan las pretensiones que se someten a la decisin del tribunal, lo que
tiene por objeto facilitar al juez la calificacin jurdica de la accin.
Esta exigencia se cumple expresando nicamente el actor las razones de orden jurdico que, a su
juicio, justifican la declaracin del derecho sustancial reclamado. No necesita individualizar la
accin por su nombre ni indicar los preceptos legales aplicables; pues esta labor la efectuar el
tribunal al momento de pronunciar sentencia, aunque para la regularidad y marcha del proceso
es conveniente hacerlo.
El profesor don Hugo Pereira ensea que "no es indispensable citar artculos de textos legales;
basta sealar los fundamentos de derecho. Si se cobra un crdito, indicar, por ejemplo, su origen
(saldo de precio de compraventa, renta insoluta de arrendamiento, prstamo, etc.), pero no es
indispensable, repetimos, indicar textos. Al respecto cabe observar la diferencia de redaccin
entre el N 4 del art. 254 con el N 5 del art. 170 del C.P.C. Este ltimo s que exige para la
sentencia la indicacin de los textos legales, artculos, incisos y nmeros de leyes o cdigos en
que se fundamenta la sentencia".
La razn de esta menor exigencia radica en la aplicacin del viejo aforismo romano, que nos
seala por los jueces: Dame los hechos, que yo te dar el derecho.
Sin embargo, considero de real trascendencia una adecuada y mxima precisin de los
fundamentos de derecho, porque con ello los abogados colaboramos con la ms justa y pronta
solucin del conflicto. Si con esa labor cumplimos adecuadamente, se ver facilitada la tarea de
los jueces quienes no tendran que investigar mayormente acerca del derecho, las normas,
doctrina y jurisprudencia existente respecto del conflicto, limitndose solo a darle la razn a
quien considere que la tiene.
5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que
se someten al fallo del tribunal.

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En primer lugar, en cuanto a la forma en la cual puede efectuarse la peticin en la demanda,
debemos recordar que el actor se encuentra facultado para formular no una peticin, sino que
puede hacer valer una pluralidad de pretensiones al tribunal.
Esta pluralidad puede ser hecha valer de diversas maneras:
La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se reclaman todas
de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la pretensin, debera el rgano
jurisdiccional actuarlas todas frente al sujeto pasivo de la misma.
La pluralidad alternativa es, por el contrario, aquella en que el titular, si bien reclama dos o
ms actuaciones distintas, no pide que sean realizadas una y otra, sino que la verificacin de
cualquiera de ellas basta para satisfacerle. El Juez o Tribunal no podr entonces, por lo tanto, sin
incurrir en incongruencia (ultrapetita), condenar al demandado, a la realizacin de todas las
prestaciones debidas.
La pluralidad eventual o subsidiaria es, finalmente, aquella en que el actor pide al rgano
jurisdiccional, en primer trmino, una sola actuacin; pero en segundo lugar, subordinadamente,
para el caso que la primera peticin sea denegada, formula otra pretensin. Por la aparente
contradiccin de este planteamiento, ya que es el mismo pretendiente el que comienza
imaginando su propio vencimiento, se comprenden las dudas abrigadas en torno a este caso de
pluralidad. Pero realmente debe ser admitido sin vacilacin, como un correctivo al principio de
preclusin procesal, que obliga a formular dentro de un momento determinado las pretensiones
sobre las que haya de decidir el rgano jurisdiccional, sin posibilidades utilizables de rectificacin
posterior.
La pluralidad inicial de pretensiones se contempla expresamente en nuestro ordenamiento
jurdico en el artculo 17 de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, al sealarnos que en un
mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean incompatibles.
Sin embargo, podr proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles para
que sean resueltas una como subsidiaria de la otra.
El hecho que justifica la acumulacin inicial de pretensiones es la sola identidad de partes entre
las dos o ms pretensiones formuladas en la demanda, sin que se exija que exista adems una
conexin causal entre ellas.
En nuestra legislacin, se permite la formulacin de diversas pretensiones en una misma
demanda, con la sola limitacin que no sean incompatibles entre s.
Se estima que son incompatibles entre s todas las pretensiones que no son contradictorias entre
s, esto es, que pueden ser cumplidas en forma simultnea.
Dos o ms pretensiones son materialmente incompatibles cuando los efectos jurdicos o los
simples efectos econmicos que tienden a producir no pueden subsistir simultneamente, sino
que se oponen entre s. As son incompatibles las pretensiones en que un vendedor pide la
resolucin del contrato y el pago del precio. Pero es evidente que este supuesto de
incompatibilidad se refiere tan slo a la acumulacin simple, no a la alternativa, ni mucho menos
a la eventual o subsidiaria, donde puede existir perfectamente esta posibilidad de simultanear. Si
las pretensiones son incompatibles materialmente entre s, ella puede ser salvada si la peticin
se formula respecto de ellas en la demanda en forma subsidiaria.
Sin embargo, es menester tener presente que la pluralidad de pretensiones exige para que
puedan hacerse valer simultneamente en una misma demanda que el tribunal sea competente

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para conocer de todas ellas y que las pretensiones deban hacerse valer y tramitarse de acuerdo
a un mismo procedimiento y no una de acuerdo con un procedimiento y las otras de acuerdo con
otro procedimiento.
Si no concurre la competencia del tribunal y la identidad del procedimiento a aplicarse para la
tramitacin de todas las pretensiones, ellas no podrn hacerse valer en forma simultnea,
presentndose en este caso una incompatibilidad procesal de carcter insalvable.
En segundo lugar, debemos afirmar categricamente que es la parte petitoria de la demanda en
la que se contiene la pretensin que el actor hace valer ante el Tribunal y que solicita le sea
satisfecha por el demandado.
Las peticiones concretas de la demanda, junto con las excepciones perentorias que se opongan
por el demandado en la contestacin de la demanda, determinan la competencia especfica del
tribunal para la solucin del asunto, ya que slo puede pronunciarse en la sentencia definitiva
sobre ellas, a menos que una disposicin especial le faculte para proceder de oficio.
El tribunal tiene la obligacin de pronunciarse en la sentencia definitiva acerca de las
pretensiones que el actor hace valer en la parte petitoria de la demanda.
El artculo 170 nos seala en su N 6 que en la parte resolutiva o dispositiva del fallo se debe
contener la decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber comprender todas las
acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin
de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
La omisin del tribunal de fallar en la sentencia definitiva alguna de las pretensiones hechas
valer por el actor, sin que se encuentre facultado para omitir su decisin como acontece con las
que son incompatibles con las aceptadas, importa un incumplimiento a los requisitos previstos
en el artculo 170, y permite por ello deducir en contra de la sentencia el recurso de casacin en
la forma basado en la causal contemplada en el N 5 del artculo 768.
Adems, debemos tener presente que la parte petitoria de la demanda tiene una gran
trascendencia porque en ella se comprenden las pretensiones del actor y limita los poderes del
juez: el juez no puede conceder ms o fuera de lo pedido en ella, dado que en tal caso la
sentencia sera nula por adolecer de falta de congruencia dando lugar al vicio de ultra petita (art.
768, N 4).
En otras palabras, el tribunal debe respetar la congruencia de lo debatido en el proceso y por ello
no puede pronunciar una sentencia definitiva que se aparte del mrito del proceso. Este principio
se encuentra claramente establecido en el artculo 160, conforme con el cual las sentencias se
pronunciarn conforme al mrito del proceso, y no podrn extenderse a puntos que no hayan
sido expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o
permitan a los tribunales proceder de oficio.
Finalmente, debemos sealar que no es obligatorio que la demanda se presente con los
documentos en que se funda, al haberse derogado el inciso 1 del artculo 255 que estableca
esta obligacin respecto de los documentos fundantes.
Sin embargo, si el actor acompaa en forma voluntaria cualquier documento a su demanda, el
plazo que tendr el demandado para impugnarlo ser el trmino de emplazamiento.
Al efecto, establece actualmente el artculo 255 que los documentos acompaados a la demanda
debern impugnarse dentro del trmino de emplazamiento, cualquiera sea su naturaleza.

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2.3. PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA.
El juez frente a la demanda presentada puede no darle curso o acogerla a tramitacin si cumple
con los requisitos legales.
a.- Casos en que el juez puede de oficio no dar curso a la demanda.El tribunal se encuentra facultado para no dar curso a la demanda si no cumple con algunos de
los requisitos de la demanda que seala el legislador.
Al efecto, establece el artculo 256 que puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no
contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del artculo 254, expresando
el defecto de que adolece".
Los tres primeros nmeros del art. 254 se refieren solamente a la designacin del tribunal y la
individualizacin de las partes.
Si el tribunal ejerce esta facultad, deber el actor deber cumplir con lo ordenado por el tribunal,
presentando un escrito complementario de la demanda en el cual corrija o complemente el error
u omisin en que hubiere incurrido.
Si los errores u omisiones de la demanda se refieren a los nmeros 4 y 5 del artculo 254, esto
es, estamos ante errores, omisiones o inexactitudes en la relacin con los hechos o los
fundamentos de derecho que sirven de base a la demanda, o su parte petitoria, el tribunal no se
encuentra autorizado para, de oficio, no dar curso a la demanda. En estos casos, la peticin slo
puede hacerla el demandado oponiendo la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo.
Existen otros casos en los cuales el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la demanda, como
son aquellos en los cuales declara su incompetencia absoluta para conocer de ella, disponiendo
que debe ocurrirse en tal caso ante el tribunal que corresponda; o si no han dado cumplimiento a
los requisitos del patrocinio y poder por se la primera presentacin (Ley N 18.120), en cuyo caso
la tendr por no presentada o dispondr que se constituya en forma el poder en el plazo que
disponga bajo apercibimiento de tener la por no presentada.
Como puede apreciarse, el control de admisibilidad de la demanda se refiere ms bien a
aspectos formales, lo cual se aleja de las tendencias del derecho comparado que autorizan al
juez para negar lugar a las demandas manifiestamente improponibles. As por ejemplo, en el
Cdigo modelo para Iberoamrica.
Una posible manifestacin de este examen de fondo de los jueces se puede encontrar en el
recurso de casacin en el cual la corte suprema puede declarar inadmisible el recurso por
manifiesta falta de fundamento (artculo 782 inc.2). En todo caso, en general, en fase de
admisibliad de los procedimentos chilenos no puede haber un pronunciamiento respecto del
fondo de la cuestin.
En el derecho comparado, nos seala Manuel Ortells que la inadmisin de la demanda por
razones referidas a la previsible falta de xito de la pretensin procesal que se interpone en la
misma, no parece, de entrada razonable. En efecto, si de ese modo, se impide el acceso al
proceso, se corta la posibilidad de que pueda ser reconocida la razn del actor en cuanto al
fondo del asunto que plantea.
No obstante, esta clase de presupuesto de inadmisin - que tiene gran importancia en el derecho
administrativo- (Art.51.2. y 3 LJCA) se dan tambin en el proceso civil.

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b.- Providencia que recae en la demanda para darle curso dentro del juicio ordinario.
La demanda debe ser proveda por el tribunal mediante la dictacin de una resolucin de mero
trmite, la que solo tiene por objeto dar curso progresivo al procedimiento.
Ese decreto, providencia o provedo debe contener las siguientes enunciaciones: 1 lugar y fecha
exacta;
2 a la peticin principal, por interpuesta la demanda, traslado, o simplemente traslado,
3 se proveern como correspondan los dems otroses;
4 "deben sealarse el nmero de ingreso que se le asigna a la causa y la cuanta del juicio; y
5 debe llevar la firma del juez y del secretario.
Establece el artculo 257 que admitida la demanda, se conferir traslado de ella al demandado
para que la conteste.
El traslado no es otra cosa que la comunicacin que se da a una de las partes litigantes de las
peticiones o presentaciones de la otra para ser oda y exponer lo que estime conveniente a sus
intereses dentro del plazo legal.
2.4. CASOS EN QUE LA PRESENTACIN DE UNA DEMANDA ES OBLIGATORIA PARA EL
ACTOR.
En el procedimiento civil, regido por el principio dispositivo, la regla general est constituida
porque nadie est obligado a demandar, siendo un acto discrecional para un actor determinar si
presenta una demanda y la oportunidad en que ejercer ese derecho de accionar.
Excepcionalmente, en nuestra legislacin se presentan algunos casos en que es necesario
presentar una demanda (demandas obligatoria), dado que si el actor no lo hace se encuentra
expuesto a experimentar las consecuencias jurdicas adversas que prev el legislador.
Estos casos son:
1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.
2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).
3.- Citacin de eviccin.
4.- Medida prejudicial precautoria.
5 Reserva de acciones en el juicio ejecutivo.

1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.

El referido precepto legal establece que si la accin ejercida por alguna persona corresponde
tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los demandados pedir que se ponga la
demanda en conocimiento de las que no hayan concurrido a entablarla, quienes debern
expresar en el trmino de emplazamiento si se adhieren a ella."
Si dichas personas adhieren a la demanda se aplicar lo dispuesto en los artculos 12 y 13 ; si
declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si nada dicen dentro del trmino
legal, les afectar el resultado del proceso, sin nueva citacin. En este ltimo caso podrn
comparecer en cualquier estado del juicio; pero respetando todo lo obrado con anterioridad."

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Este precepto legal se refiere a la circunstancia en que una determinada accin interpuesta en el
proceso corresponda tambin a otras personas distintas a la persona que ha demandado.
Este es un derecho que el legislador contempla slo en favor del demandado para que otras
personas comparezcan al juicio como demandantes y reviste para l un carcter facultativo,
puesto que puede hacer uso discrecionalmente de l.
El fundamento de este precepto es que el demandado no tenga que sufrir la interposicin de
diversas y sucesivas demandas sobre una misma materia y evitar que se dicten sentencias
contradictorias.
Esta solicitud del demandado de ponerse la demanda en conocimiento de las otras personas que
no hubieren demandado deber formularse en el trmino para contestar la demanda y antes de
evacuar ese trmite.
Esta solicitud podra ser una forma de excepcin dilatoria, pero no es posible otorgarle esa
naturaleza al ser vlido el procedimiento que se sigue contra el demandado. Simplemente es una
facultad procesal que debe ejercitarse previamente a cualquier defensa sobre el fondo del
asunto.
Dicha peticin debe ser tramitada como un incidente de previo y especial pronunciamiento, por
lo que se tramitar en el cuaderno principal y se suspender el procedimiento mientras el
tribunal no se pronuncie acerca de la solicitud.
Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en conocimiento
de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren demandado, suspendindose
el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los dems titulares de la accin para
que se adhieran a la demanda dentro del trmino de emplazamiento.
Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del trmino de
emplazamiento pueden ser las siguientes:
1.- Declarar que adhieren a la demanda.
En este caso pasan a adquirir el carcter de demandantes y estaremos en presencia de un
litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas sobre designacin de procurador
comn contempladas en los artculos 12 y 13 del C.P.C..2.- Declarar que no se adhieren a la demanda.
En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con posterioridad
se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin de no adherirse a la
demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.
3.- Dejar transcurrir el trmino de emplazamiento sin manifestar voluntad alguna.
En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco pierden el derecho
de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo obrado con posterioridad.
En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del juicio, les
afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la sentencia que se dicte
producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer en el juicio posterior que ellos
pretendieren iniciar mediante la interposicin de una nueva demanda.

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El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio ordinario civil de
mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado pretendiera ejercer este
derecho.
2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).
La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona capaz de ser
demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser su acreedor. (Couture).
Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que no esta
gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho puede ser
obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda correspondiente a los
derechos de que se jacta.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 del C.P.C. se puede deducir demanda de jactancia en
los siguientes casos:
- Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.
- Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos, delante de dos
personas hbiles para dar testimonio en juicio civil
- Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal del cual puedan emanar
acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas acciones.
Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra del jactancioso
para que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho que dice poseer y que no est
gozando. Esta accin de jactancia prescribe en el plazo de 6 meses, contados desde que tuvieron
lugar los hechos en que pueda fundarse de acuerdo a lo establecido en el artculo 272 CPC
Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los trmites
establecidos para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1 del C.P.C.)
En dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar lugar a la
demanda de jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10 das para entablar la
demanda, plazo que puede ampliarse por el tribunal hasta 30 das por motivo fundado.
Si el jactancioso entabla la demanda dentro del plazo, se inicia el juicio correspondiente, que se
tramitar de acuerdo al procedimiento que corresponda aplicar segn la naturaleza del derecho
que se haya atribuido el jactancioso.
Si el jactancioso no deduce la demanda dentro de ese plazo, debe la parte interesada solicitar al
tribunal declarar que el jactancioso no ser odo despus sobre el derecho que se jactaba. Esta
solicitud del interesado se tramita como incidente de acuerdo a lo establecido en el inciso 2 del
artculo 271.
Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha incurrido en el
apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el derecho que se jactaba con
posterioridad.
3.- Citacin de eviccin.
Uno de los elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin de
saneamiento del vendedor, la que comprende dos objetos: amparar al comprador en el dominio

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y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta, llamados
vicios redhibitorios.
En el contrato de compraventa, una de las obligaciones de la naturaleza es la de saneamiento de
la eviccin por parte del vendedor, que es la privacin de la cosa vendida, por sentencia judicial,
en virtud de causa anterior a la venta.
Dado que el vendedor tiene la obligacin de la naturaleza de amparar al comprador en el
dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, el comprador a quien se demanda la cosa
vendida, por causa anterior a la venta, debe citar al vendedor para que comparezca a
defenderla.
Esta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el juicio a defenderlo
respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra destinados a privarlo de la cosa
vendida por causa anterior a la venta, es la denominada citacin de eviccin que se regula en los
artculos 1843 y 1844 del cdigo Civil y 584 del C.P.C. y que da lugar a la intervencin forzada de
parte.El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al vendedor para que
comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe efectuarse antes de la contestacin de la
demanda.
Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se produzca.
Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue con l como parte
demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir en el juicio para defender
sus derechos sobre la cosa.
Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el comprador haya
dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de ello, la sentencia fuere
desfavorable y la cosa evicta.
4. Medida prejudicial precautoria.
El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria se encuentra obligado a deducir se
demanda en el trmino de 10 das, ampliable por el tribunal hasta 30 das por motivos fundados,
contados desde que le es notificada la resolucin que se la concede
La sancin que se contempla para el caso de no presentarse la demanda oportunamente
consiste en el alzamiento de la medida y adicionalmente queda responsable de los perjuicios
causados, considerndose doloso su procedimiento (art. 280);
5 Reserva de acciones en el juicio ejecutivo.
En caso que el deudor en la oportunidad que tiene para oponer excepciones hubiere efectuado
una reserva de derecho en el juicio ejecutivo se encuentra obligado a deducir demanda ordinaria
en el trmino de 15 das, contados desde la fecha en que se le notifique la sentencia definitiva.
La sancin consiste en que puede procederse a ejecutar dicha sentencia sin previa caucin, o
quedar sta ipso facto cancelada si se ha otorgado (arts. 473 y 474).
2.5. EL RETIRO, LA MODIFICACIN Y EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.

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En cuanto a la oportunidad y la forma de ejercer la facultad del actor de retirar, modificar o
desistirse de la demanda presentada debemos distinguir tres estados: 1 Presentada la demanda
y hasta antes que ella sea notificada al demandado; 2 Notificada la demanda y hasta antes de
su contestacin y 3 Luego de contestada la demanda.
El ejercicio de la facultad para retirar o efectuar modificaciones a la demanda y los trmites y
consecuencias que ello genera depende de los estadios o etapas en que ella se ejerza como
veremos a continuacin.
a) 1 Presentada la demanda y hasta antes que ella sea notificada al demandado.
El actor puede retirar la demanda sin necesidad de presentar escrito alguno y se considerar, en
este caso, como no presentada (art. 148, 1 parte).
El retiro de la demanda es un mero acto material en el cual el actor procede a comunicar al
Secretario del Tribunal proceder a llevarse el libelo, dejndose constancia de ello en el libro de
ingreso del tribunal por la parte o su mandatario judicial
En consecuencia, hasta antes que la demanda sea notificada al demandado, puede el actor
modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna, mediante un nuevo escrito.
Si hubiese retirado materialmente la demanda, no existe ningn inconveniente en que presente
con posterioridad una nueva demanda para hacer valer su pretensin.
b). Notificada la demanda y hasta antes de su contestacin
"Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la contestacin, podr el
demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes.
Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su
notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para
contestar la primitiva demanda" (art. 261).
De acuerdo con esa norma, notificada la demanda y hasta antes de su contestacin, debemos
concluir:
1.- Que el actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna.
2.- Que este escrito de modificacin se considera como una nueva demanda para los efectos de
su notificacin, lo que importa que si la demanda original se notific personalmente, la nueva
presentacin en que se modifica la demanda y la resolucin recaida en ella deber ser tambin
notificada personalmente.
3.- Que el termino de emplazamiento comienza a correr para contestar la demanda originas y la
modificacin, desde que todas esas presentaciones y las resoluciones recadas en ellas sean
notificadas al demandado.
A partir de la notificacin de la demanda, el actor puede presentar un escrito desistindose de
ella. Sin embargo, la sola presentacin del escrito de desistimiento no pone termino al juicio,
dado que debe ser tramitado como incidente, debiendo el tribunal luego de concluida su
tramitacin pronunciar una resolucin acogiendo la solicitud de desistimiento presentada. Dicha
resolucin es una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio y produce efecto de cosa
juzgada.

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De acuerdo con ello, se debe distinguir claramente el retiro del desistimiento de la demanda.
El retiro de la demanda es un acto meramente material, que no produce ningn efecto jurdico,
entendindose como si la demanda no se hubiera presentado jams, permaneciendo plenamente
vigente la pretensin que se hubiere hecho valer. No se requieren facultades especiales del
mandatario judicial, al no considerarse un acto de disposicin.
El desistimiento de la demanda es un acto jurdico de disposicin del actor respecto de la
pretensin, que requiere ser tramitada como incidente y ser acogida mediante una resolucin del
tribunal, que produce el trmino del juicio, produce efecto de cosa juzgada y extingue la
pretensin. Requiere facultades especiales el mandatario judicial para desistirse, al considerarse
un acto de disposicin.
c) Luego de contestada la demanda.
La regla general, es que despus de contestada la demanda, el actor no puede modificarla en
forma alguna, y slo podr desistirse de ella en las condiciones y forma que establece el Ttulo
XV del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.
Excepcionalmente, el actor se encuentra facultado, en el escrito de replica, para ampliar,
adicionar o modificar la demanda, pero con las limitaciones establecidas en el artculo 312, esto
es, sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito.
2.6. EFECTOS DE LA PRESENTACIN DE LA DEMANDA
Por el solo hecho de su interposicin la demanda produce los siguientes efectos:
1 Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer las peticiones del actor e instruir
el proceso, incurriendo, en caso de no hacerlo, en responsabilidad de carcter disciplinario, civil
y criminal, y especficamente incurre en el delito de denegacin de justicia.
2 Coloca al juez en la necesidad de conocer de la demanda pudiendo de oficio no dar curso a
ella cuando no contenga las indicaciones ordenadas por la ley (art. 256); puede el juez
pronunciarse sobre su competencia (art. 10, inc. 2, del C.O.T.), y a juzgar oportunamente en la
sentencia la accin (pretensin) deducida (art. 170, N 6).
3 Se entiende que el actor prorroga tcitamente la competencia, en los casos que esta prrroga
proceda (art. 187, N 1, del C.O.T.) y queda fijada la competencia del juez con relacin al actor.
4 Fija la extensin del juicio, determinando las defensas del demandado (que no pueden
referirse sino a ella), salvo el caso de reconvencin; y limita los poderes del juez, que en la
sentencia slo podr referirse a lo expuesto en la demanda.
5 El actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado por la que persiga el
mismo objeto pedido con la misma causa de pedir, pues con la presentacin y notificacin de la
primera demanda nace el estado de litispendencia, que autoriza la excepcin dilatoria del igual
nombre respecto de la demanda posterior.
6 Produce efectos respecto al derecho. As por ejemplo en los juicios sobre alimentos se deben
stos desde la presentacin de la demanda (art. 331 del C.C.); en el caso de las obligaciones
alternativas la demanda individualiza la cosa debida cuando la eleccin es del acreedor (art.
1.502, inc. 2, del C.C.); etc.

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Se ha sostenido por algunos que la pendencia del juicio se produce desde la presentacin de la
demanda.
Si consideramos que el proceso es una relacin jurdica procesal que se traba entre demandante,
demandado y tribunal no podemos aceptar esta teora, sin perjuicio que la presentacin de la
demanda produzca los efectos jurdicos antes sealados, pero todo ello sometido a la condicin
que el acto no retire su demanda, dado que en tal caso ellos no se producirn efecto alguno
conforme al mandato legal contenido en el artculo 148 antes citado
Como veremos luego, es el emplazamiento considerado como requisito de existencia, ms que
de validez, el que permite determinar el instante a partir del cual se perfecciona la existencia de
la relacin jurdica procesal.

3.- EL EMPLAZAMIENTO
3.1. CONCEPTO
El emplazamiento se compone de dos elementos:
a.- La notificacin efectuada en forma legal de una resolucin judicial, recada en un acto de
postulacin de parte, en la que se contiene un mandato para que se comparezca a hacer valer
sus derechos ante el tribunal y
b .- El transcurso de un termino para que se materialice esa comparecencia.
No es lo mismo, ni en doctrina ni en nuestra legislacin procesal, citacin y emplazamiento, a
pesar de que algunas legislaciones extranjeras les dan idntico significado. "En el antiguo
derecho romano, el emplazamiento era la in ius vocatio, o sea la intimidacin que el actor haca
al demandado para que compareciera ante el magistrado; la citacin era el llamado que el juez
haca a las partes o a los testigos durante el trmino de prueba"
3.2. ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO.
El emplazamiento en la primera instancia consta de dos elementos:
a.-La notificacin vlida de la demanda y de la resolucin recada en ella; y
b.- El transcurso del trmino que la ley establece para que el demandado comparezca para
efectuar su defensa ante el tribunal.
En la segunda instancia, los elementos del emplazamiento son:
a.-La notificacin vlida de la resolucin del tribunal de primera instancia que concede el recurso
de apelacin para ante el tribunal de segunda instancia; y
b.- El transcurso del plazo que tienen las partes para comparecer ante el tribunal de segunda
instancia, y que se cuenta desde el certificado de ingreso del recurso de apelacin ante el
tribunal de alzada.
3.3. NOTIFICACIN VALIDA DE LA DEMANDA
3.3.1 Forma de efectuarse.

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Presentada que sea la demanda, ella debe ser proveda por el tribunal, acogindola a
tramitacin.
La demanda, como la resolucin recada en ella, debe ser notificada a las partes.
Al demandante, la resolucin recada en la demanda, se le debe notificar siempre por el Estado
Diario, sin distinguir si nos encontramos o no ante la notificacin de la primera gestin recada
en juicio. Al efecto, dispone el inciso 2 del art. 40 que esta notificacin se har al actor en la
forma establecida en el artculo 50.
Al demandado: Debemos distinguir si nos encontramos ante la primera notificacin de
una resolucin recada en una gestin realizada en el juicio o no.
a) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser notificada
generalmente en forma personal, si nos encontrarnos ante la primera gestin recada en
juicio. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 40 que en toda gestin judicial, la primera
notificacin a las partes o personas a quienes hayan de afectar sus resultados, deber
hacrseles personalmente, entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en
que haya recado, cuando sea escrita.
b) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser notificada por el
Estado Diario, si no nos encontrarnos ante la notificacin de la resolucin recada en la
primera gestin recada en juicio. En esta caso es aplicable la notificacin por el Estado
Diario que constituye la regla general conforme a lo previsto en el artculo 50, conforme con el
cual las resoluciones no comprendidas en los artculos precedentes se entendern notificadas a
las partes desde que se incluyan en un estado que deber formarse y fijarse diariamente en la
secretara de cada tribunal con las indicaciones que el inciso siguiente expresa.
Sin perjuicio de ello, el tribunal puede disponer la notificacin personal de la resolucin
recada en la demanda, aun cuando no estemos ante una resolucin recada en una primera
gestin realizada en juicio. Al efecto, dispone el artculo 47, conforme con el cual la forma de
notificacin de que tratan los artculos precedentes se emplear siempre que la ley disponga
que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos actos, o cuando los tribunales lo
ordenen expresamente.
Adems, debemos recordar que aun cuando el tribunal no lo haya ordenado, siempre puede
emplearse la notificacin personal conforme a lo previsto en el inciso 2 del artculo 47, segn el
cual ella podr, adems, usarse en todo caso.
La notificacin de la resolucin recada en la demanda reviste especial trascendencia, y por ello
debe ser notificada en forma legal, para que se constituya la relacin jurdica procesal que
explica la naturaleza del proceso.
Al efecto, nos ha sealado nuestra Excma Corte Suprema que existe juicio, relacin procesal
entre las partes, desde que la demanda, presentada ante tribunal competente, ha sido
vlidamente notificada al demandado. Desde ese momento nacen relaciones jurdicas de
carcter procesal que vinculan a las partes entre s y a ellas con el tribunal, obligando a ste a
tramitar y fallar la causa y a aqullas a aceptar y acatar todos los pronunciamientos y
resoluciones emanados del juez.
"Esa relacin procesal produce mltiples y complejos efectos, tanto en lo substantivo como en lo
procesal; pero los efectos de este orden que se han sealado precedentemente, tienden a
destacar la funcin trascendental que en la litis desempea la notificacin del demandado, pues

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hace nacer el vnculo que lo liga con el actor y el tribunal, el que, con respecto del demandante y
el tribunal, ya se haba producido con la interposicin de la demanda".
3.3.2. EFECTOS QUE GENERAL LA NOTIFICACIN VALIDA DE LA DEMANDA.
A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del
emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos de carcter procesal y civil.

1.- De carcter procesal.

a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes entre s y de
estas con el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen ligadas ante ese tribunal para
la resolucin del conflicto y el tribunal se encuentra obligado a dictar sentencia para su
resolucin, a menos de producirse un trmino anormal del procedimiento durante su tramitacin.
b) A partir de la notificacin de la demanda se produce la radicacin de la competencia
para el conocimiento del asunto ante el tribunal.
c) A partir de la notificacin de la demanda precluye la facultad del demandante de retirar
materialmente la demanda deducida ante el tribunal.
El demandante, a partir de la notificacin de la demanda, slo puede desistirse de la demanda, y
la resolucin que acoge el desistimiento extingue la pretensin hecha valer, pudiendo oponerse
la cosa juzgada respecto de cualquier otro proceso posterior en el cual se quiera hacer valer la
pretensin desistida.
d) Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para que el
procedimiento avance.
Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones tiles para darle
curso al procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima resolucin recada en
una gestin til, el demandado podr solicitarle al tribunal que declare el abandono del
procedimiento.
El abandono del procedimiento no extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer dentro
de l, pero genera la prdida de todo lo obrado en el procedimiento, incluida la notificacin de la
demanda con las trascendentales consecuencias que ello puede tener para la interrupcin civil
de la prescripcin.
e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. La
sentencia constitutiva produce efectos erga omnes desde que se notifica la sentencia misma.
f) A partir de la notificacin de la demanda se genera el estado de litis pendencia,
pudiendo el demandado oponer la excepcin dilatoria del mismo nombre en caso que el
demandante pretenda con posterioridad iniciar un nuevo proceso respecto del cual concurra la
triple identidad respecto de aquel que se encuentra pendiente.
g) A partir de la notificacin de la demanda se generan efectos dentro del proceso, como son:
1.-La carga del demandante de llevar adelante el procedimiento so pena de que su
inactividad pueda dar lugar al abandono del procedimiento a peticin del demandado;

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2.-Comienza a correr el termino de emplazamiento, generndose para el demandado la
carga de la defensa, la que debe ejercer dentro de los plazos fatales que establece la ley so
pena de quedar en rebelda y disminuir sus posibilidades de ganar el juicio.
3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por quien sostiene
posiciones positivas.
4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al procedimiento y una vez
terminada su tramitacin proceder a dictar sentencia para la resolucin del conflicto
dentro de los plazos legales. El incumplimiento de estas obligaciones posibilita la
interposicin de una queja disciplinaria en contra del juez de acuerdo a lo previsto en el artculo
545 del C.O.T..2.- De carcter civil.
A partir de la notificacin de la demanda, se han contemplado en el Cdigo Civil los siguientes
efectos:
a.- Se constituye en mora al deudor, puesto que la notificacin de la demanda es la
interpelacin necesaria que se contempla al efecto en el artculo 1551 N 3 del C. Civ.
b.- Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesin de acuerdo a
lo previsto en el artculo 1911 del C.Civ.
c.- Se interrumpe civilmente la prescripcin adquisitiva y extintiva de acuerdo a lo
establecido en los artculos 2.503 y 2.518 del C. Civil.
d.- La prescripcin extintiva de corto tiempo se transforma en prescripcin de largo
tiempo conforme a lo previsto en el artculo 2.523 del C. Civil.
e.- Impide que el pago por consignacin sea calificado de suficiente por el tribunal en
la gestin voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere iniciado o se
encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artculo 1.603 del C. Civil.
3.4. TRMINO DE EMPLAZAMIENTO.
3.4.1. Regulacin y Naturaleza
El trmino de emplazamiento en el juicio ordinario se encuentra regulado en los artculos 258,
259 y 260.
El trmino de emplazamiento se caracteriza por ser un plazo:
a.- legal, al encontrarse establecido en la ley;
b.- fatal, por estar contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil en favor de las partes y no
del tribunal ( art.64);
c.- improrrogable, por encontrarse establecido en la ley y contemplarse la prorroga solo
respecto de los plazos judiciales ( arts. 67 y 68),
d.- comn, porque corren para todos los demandados a la vez hasta que expire el ltimo
trmino parcial que corresponde a los notificados (art 260),

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e.- discontinuos, porque son plazos de das establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil,
entendindose suspendidos durante los feriados (art.66).
3.4.2. Extensin del trmino de emplazamiento.
El trmino de emplazamiento se debe determinar de acuerdo con el lugar en el cual el
demandado es notificado de la demanda y no a aquel en el cual tenga su domicilio,
residencia o morada.
Para determinar la extensin del trmino de emplazamiento debemos distinguir tres situaciones,
de acuerdo con el lugar en el cual el demandado es notificado de la demanda, a saber:
a) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro de la
comuna en que funciona el tribunal
Al efecto establece el artculo 258 que el trmino de emplazamiento para contestar la demanda
ser de quince das si el demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribunal.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de Santiago y el
demandado es notificado en la calle Hurfanos 1160 Oficina 780 de la Comuna de Santiago.
b) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal, pero fuera de la comuna en que funciona el
tribunal
Al efecto, establece el artculo 258 que se aumentar este trmino en tres das ms si el
demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la
comuna que sirva de asiento al tribunal.
En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de dieciocho
das si el demandado es notificado en fuera de la comuna, pero dentro del territorio
jurisdiccional del tribunal.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de Santiago y el
demandado es notificado en la calle Santa Maria N01 de la Comuna de Providencia.
c) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado fuera del territorio
jurisdiccional que sirve de asiento al tribunal que conoce de la causa.
Al efecto, establece el artculo 259 que si el demandado se encuentra en un territorio
jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la Repblica, el trmino para contestar la demanda
ser de dieciocho das, y a ms el aumento que corresponda al lugar en que se encuentre. Este
aumento ser determinado en conformidad a una tabla que cada cinco aos formar la Corte
Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y las facilidades o dificultades
que existan para las comunicaciones.
Esta tabla se formar en el mes de noviembre del ao que preceda al de vencimiento de los
cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en toda la Repblica desde el 1 de marzo
siguiente; se publicar en el Diario Oficial, y se fijar a lo menos, dos meses antes de su
vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Corte y Juzgados de Letras".

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Por acuerdo del Pleno de la Excma Corte Suprema de 6 de Abril de 2004, publicado en el Diario
Oficial de 20 de Mayo de este ao, se determin la actual Tabla de Trmino de Emplazamiento
que debe regir hasta el ltimo da del mes de febrero de 2009.
En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de dieciocho
das mas X (nmero de das que indique la tabla de emplazamiento) si el demandado es
notificado en un territorio jurisdiccional distinto al del tribunal que conoce el juicio dentro del pas
o fuera del territorio de la Repblica.
En estos casos la notificacin debe practicarse por medio de exhorto nacional o carta rogatoria
internacional segn el caso, a travs del tribunal nacional o extranjero correspondiente.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil de Santiago y el
demandado es notificado en la calle Avda Del Mar N 1402 en la Comuna de La Serena en la IV
Regin o en la calle la Gran Va N 1205 en la ciudad de Madrid en Espaa.
3.4.3.- CMPUTO DEL TRMINO DE EMPLAZAMIENTO CUANDO EXISTEN VARIOS
DEMANDADOS (o varios demandantes)
Dispone sobre la materia el artculo 260 que si los demandados son varios, sea que obren
separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a la vez, y
se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los notificados".
La regla legal para el caso que existan varios demandados nos indica:
a.- Que se trata de un trmino comn, y en consecuencia, corre para todos a la vez
b.- Que se extiende hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponde a los notificados.
De acuerdo con ello, el plazo comienza a correr individualmente para cada uno desde que es
notificado, pero para todos los demandados se extiende el trmino de emplazamiento hasta que
termina el cmputo del plazo mas largo.
As por ejemplo, si respecto de una demanda que conoce el Juez de Letras de Santiago, se
notifican en el mismo da una persona en la Comuna de Santiago, otra en la Comuna de
Providencia, y otra es notificada en Isla de Pascua, los tres demandados tendrn para contestar
la demanda 18 das, ms los 16 das contemplados en la tabla de emplazamiento.
Si existen varios demandantes, rige el inc. final del art. 260, aumentndose un da por cada 3
demandantes, sobre 10 (es decir, este plazo otorga un da ms a partir de los 13 demandantes)
El nuevo plazo no puede excdcer a los 30 das y se suma al que corresponda segn las reglas
generales.
3.4.4. EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO.
El principal efecto del transcurso del trmino de emplazamiento es que permite que se tenga
por cumplido un trmite que esencial para la validez del proceso.
La notificacin vlida de la demanda genera la existencia de la relacin procesal, pero para que
ella sea vlida requiere adicionalmente que se le otorgue al demandado el trmino necesario
para que comparezca a defenderse.

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Es por ello, que el emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley constituye el
primer trmite esencial de la primera o nica instancia en los juicios de mayor o de menor
cuanta y en los juicios especiales conforme a lo prescrito en el artculo 795 N 1.
La sancin a la infraccin al incumplimiento de los elementos del emplazamiento, que hayan
causado un perjuicio al demandado, es la nulidad. De ella se puede reclamar por la va de oponer
una excepcin dilatoria (Art. 303 N 6), un incidente de nulidad (art. 83) y se llega a dictar
sentencia definitiva, mediante la interposicin de un recurso de casacin en la forma. (art. 768
N 9 en relacin con el art. 795 N 1), si es que se hubiere preparado el recurso. (art. 769)
De acuerdo con ello, se puede afirmar que notificada la demanda al demandado y transcurrido el
trmino de emplazamiento, sea que dentro de l se haya producido la contestacin efectiva o
ficta de la demanda por la rebelda del demandado, queda constituida vlidamente la relacin
procesal.
La notificacin de la demanda crea para el demandado la carga de la defensa, pudiendo dentro
del trmino de emplazamiento asumir la actitud de no comparecer o de rebelda o bien
reaccionar frente a la demanda compareciendo dentro del plazo legal, lo que podr hacer
allanndose a la demanda; defendindose y deduciendo una reconvencin.
A continuacin nos referiremos a las diversas formas en las cuales puede el demandado asumir o
no la carga de la defensa en el proceso.
4.- LA DEFENSA DEL DEMANDADO.
4.1.- CONCEPTO.
En sentido lato, la defensa del demandado no es ms el poder jurdico del demandado de
oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el rgano jurisdicccional.
Tanto el actor, mediante la accin, como el demandado mediante la excepcin o defensa, tienen
un derecho al proceso.
El derecho de excepcionarse o defenderse genricamente entendido corresponde a un derecho
de accin genricamente entendido.
4.2. LA DEFENSA DEL DEMANDADO.
Ante la accin ejercitada por el demandante, formulando una pretensin mediante la
interposicin de la demanda, el sujeto pasivo o demandado puede inaccionar o reaccionar.
El sujeto pasivo frente a la demanda deducida en su contra hacindose valer en ella una
pretensin, puede adoptar las siguientes actitudes: 1.- Rebelda o contumacia. 2.- Reaccin:
La reaccin puede verificarse mediante el allanamiento a la demanda, la oposicin a la
pretensin y la reconvencin.
La oposicin a la pretensin puede efectuarse asumiendo una defensa negativa o bien
oponiendo excepciones. Las excepciones se clasifican en dilatorias, perentorias, mixtas y
anmalas.
Lo anterior lo podemos graficar de la siguiente forma:
1.- Rebelda o contumacia.

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2.- Reaccin:
2.1. El Allanamiento a la demanda
2.2.-Oposicin a la pretensin. 2.2.1 La defensa negativa.
2.2.2. Las excepciones. a. Excepciones dilatoria
b. Excepciones perentorias.
c. Excepciones mixtas.
d . Excepciones anmalas.
2.3. La Reconvencin.
4.2.1. LA REBELDA O CONTUMACIA.
La rebelda o contumacia es aquella situacin que se produce cuando el demandado asume una
actitud pasiva, mantenindose inactivo sin comparecer en el proceso.
La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin hecha valer por
el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una contestacin ficta de la demanda
en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de la pretensin.
Si el demandado no contesta la demanda dentro del plazo fatal que establece la ley,
denominado trmino de emplazamiento, por el solo ministerio de la ley a su transcurso precluir
o se extinguir su derecho. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, proceder a declarar
precluido el derecho del demandado de contestar la demanda y conferir traslado al actor para
replicar, sin necesidad de certificado previo.
El trmino para contestar la demanda es un plazo fatal; por consiguiente, expira este derecho
por el simple transcurso del tiempo y por el solo ministerio de la ley, sin que se requiera la
declaracin de rebelda respecto de ese trmite.
La preclusin de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto, segn nuestra
legislacin procesal, que el dar por evacuado el trmite de la contestacin.
Ello en ningn caso significa que el demandado se allana a la demanda, como ocurre en otras
legislaciones, especialmente de races germnicas y cannicas, sino que, sencillamente, el
demandado no dice nada. El juicio debe continuar en todos sus dems trmites y slo se dar
lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el hecho como en el derecho, sus pretensiones.
De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deber necesariamente
probar los hechos en que funda su pretensin.
El artculo 318 del C.P.C., reconoce en su inciso primero est situacin al sealarnos que
concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin
expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si
estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el
juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales y
controvertidos sobre los cuales debe recaer.
En la primera instancia, el demandado rebelde debe ser considerado respecto de todos los
trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten, y debe acusrsele las rebeldas
respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por contemplarse plazos no fatales para
que realice sus actuaciones.

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El demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento a la instancia,
pero con una grave limitacin, pues debe aceptar todo lo obrado con anterioridad a su
comparecencia, salvo que formule un incidente de nulidad de todo lo obrado por vicio de falta de
emplazamiento en el procedimiento y ste se acoja, en cuyo caso el proceso comenzara a
tramitarse nuevamente. En este evento debe tenerse presente que operar la notificacin de la
demanda de acuerdo a lo previsto en el artculo 55 si es acogida la nulidad.
En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin por el slo
ministerio de la ley si no comparece ante el tribunal de alzada dentro del plazo contemplado
para ese efecto, no siendo necesario notificarle de las resoluciones que se dicten, las cuales
producen sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se pronuncien. Sin perjuicio de
ello, el apelado rebelde puede comparecer en cualquier estado del recurso, pero ya no en forma
personal, sino que representado por un procurador del nmero o abogado habilitado para el
ejercicio de la profesin. (Arts. 202 del C.P.C. y 398 inc. 2 del C.O.T.) .
La extincin o preclusin del derecho a contestar la demanda por no haberse efectuado dentro
del trmino de emplazamiento produce lo que los tratadistas llaman la contestacin ficta de la
demanda.
4.2.2.- REACCIN.
En cambio, si el demandado comparece al proceso puede asumir respecto de la pretensin
hecha valer en su contra en la demanda alguna de las siguientes actitudes: allanarse a la
demanda; oponerse a la pretensin y reconvenir.
4.2.2.A. EL ALLANAMIENTO.
El allanamiento importa un reconocimiento, aceptacin o adhesin que presta expresamente el
demandado a la pretensin que ha hecho valer el actor en su demanda.
Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un poder con
facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en el inciso 2 del art.7 del
C.P.C., al sealarnos que no se entendern concedidas al procurador, sin expresa mencin, la
facultad de aceptar la demanda contraria.El allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptacin de todos los fundamentos de
hecho y de derecho de la pretensin contenida en la demanda, no importa la terminacin del
proceso en nuestro derecho, sino que slo libera al tribunal de la obligacin de recibir la causa a
prueba, luego de concluido el periodo de discusin del juicio, de conformidad a lo establecido en
el art. 313 del C.P.P.
Excepcionalmente sin embargo, en los casos en que se encuentra comprometido en el proceso
un inters pblico indisponible para las partes, el allanamiento no produce el efecto de generar
la omisin de los trmites de la recepcin de la causa a prueba, del trmino probatorio y de las
observaciones a la prueba, como sucede v.gr. en los juicios sobre estado civil de las personal, de
nulidad de matrimonio, divorcio perpetuo, etc. Sin embargo, compartimos el criterio en cuanto a
que es vlido el allanamiento en los efectos patrimoniales en esta clase de juicios.
Cuando el allanamiento es parcial, slo se genera la omisin de la prueba respecto de los
fundamentos de hecho y de derecho de la demanda que son aceptados, debiendo recibirse la
causa a prueba respecto del resto de los hechos sobre los cuales no hubiere recado el
allanamiento del demandado.
El allanamiento a la demanda puede ser expreso o tcito; lo primero ocurre cuando el
demandado reconoce categricamente los hechos y el derecho invocado en la demanda; lo

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segundo, cuando el demandado, sin contestar la demanda, deposita la cosa o ejecuta el acto de
que se le reclama.
El allanamiento a la demanda no debe confundirse con la situacin en la cual el demandado no
contradice los hechos
En efecto, el demandado en la contestacin de la demanda puede reconocer los hechos
afirmados por el actor en su demanda, pero desconozca las consecuencias jurdicas y en
beneficio jurdico que pretende basado en el derecho. Esta es una situacin distinta al
allanamiento, dado que en l se reconocen los hechos y el derecho aplicable a aquellos hechos.
El reconocimiento del hecho constitutivo de la demanda no significa que la norma jurdica que
invoca como fundamento de su pretensin sea la que corresponda aplicar o que tenga ella el
alcance que el actor pretende. El demandado reconoce entonces el hecho, pero atribuyndole
una significacin jurdica distinta. Esta situacin tambin est contemplada en el artculo 313:
"....si en sus escritos (refirindose a los del demandado) no contradice en materia substancial y
pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or
sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica".
Tanto en el allanamiento a la demanda como cuando existe slo un reconocimiento de los
hechos, de la contestacin de la demanda, se confiere traslado al demandante para que
replique; una vez evacuado este trmite de la replica se confiere traslado al demandado para la
dplica, y evacuado el trmite de la dplica, el tribunal debe citar inmediatamente a las partes
para or sentencia definitiva. En consecuencia se omiten en este caso, los trmites de la prueba.
En este caso, procede en contra de la resolucin que cita a las partes para or sentencia por
estimar erradamente que existe allanamiento o aceptacin de los hechos, el recurso de
apelacin conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo 326.
2.2.2. B.-OPOSICIN A LA PRETENSIN.
La oposicin a la pretensin consiste en la declaracin de voluntad del demandado por la que se
reclama del rgano jurisdiccional frente al actor la no actuacin de la pretensin formulada por
ste. En la oposicin a la pretensin, el demandado solicita la desestimacin por parte del
tribunal de la actuacin de la pretensin hecha valer por el actor.
La oposicin a la pretensin puede revestir las siguientes formas:
A.- LA DEFENSA NEGATIVA.
En un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la pretensin que hace el
demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho o de derecho que sirve de
fundamento a la pretensin. Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna
afirmacin respecto de un hecho nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos, de hecho y/o
derecho, que el demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que
pide sea declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso
del juicio.
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras alegaciones
o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la pretensin formulada en la
demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la parte demandante, puesto que con
aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso un hecho nuevo que tenga por objeto
destruir la pretensin hecha valer.

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Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su resolucin
en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte del tribunal en la
parte considerativa de ste. En realidad, el tribunal se hace cargo de ellas al acpetar o
desestimar, en todo o en parte, las prestensiones del actor.
B. LAS EXCEPCIONES.
Las excepciones son aquellas peticiones que formula el demandado, basadas en elementos de
hecho y de derecho que tienen por objeto corregir vicios del procedimiento o provocar una
eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto jurdico afirmado como fundamento de la
pretensin.
Las excepciones se clasifican en nuestro derecho en:
B.1.- EXCEPCIONES DILATORIAS.
b.1.1. Concepto.
Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la correccin del procedimiento sin
afectar el fondo de la accin (pretensin) deducida, de conformidad a lo prescrito en el N 3 del
artculo 303 del C.P.C..Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del procedimiento y no se
refieren a la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor.
Las excepciones dilatorias entonces son las que tienen por objeto corregir vicios de
procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida (art. 303, N 6). Tambin se podra
decir que son las defensas de forma del demandado. Mediante ellas el demandado se abstiene
de contestar la demanda, no entra al fondo de la cuestin, sino que solicita previamente que se
corrijan los vicios de que a su juicio adolece el procedimiento. Es por ello que la Corte Suprema
ha dicho que "las excepciones dilatorias, como su nombre lo indica, retrasan la entrada misma al
pleito mientras no se subsane el defecto, pero no enerva el derecho del actor"
b.1.2.Enumeracin.
Las excepciones dilatorias tienen un carcter taxativo, puesto que ellas se encuentran
enumeradas en el art. 303 del C.P.C., siendo las excepciones dilatorias que especficamente
indica la
incompetencia, la incapacidad, falta de personera o representacin legal del
demandante, la litispendencia, la ineptitud del libelo y el beneficio de excusin, pero genrico,
atendido a que se pueden comprender en el N 6 de ese precepto legal todos los vicios del
procedimiento cuya correccin es posible solicitar del tribunal por esta va, los cuales no se
especifican.
Al efecto, dispone ese precepto slo son admisibles como excepciones dilatorias: 6 En general
las que se refieran a la correccin del procedimiento sin afectar al fondo de la accin
deducida.
As por ejemplo, como los casos mas comunes que se encuadran dentro de la excepcin dilatoria
genrica se han sealado los de interponer una demanda de conformidad a un procedimiento
distinto al que corresponde legalmente; notificar la demanda a un mandatario que carezca de la
facultad de poder contestarla; falta de notificacin en la cesin de un crdito; defectos en la
notificacin de la demanda; incapacidad del demandado; etc

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B.1.3. EXCEPCIONES DILATORIAS QUE REGULA ESPECFICAMENTE EL LEGISLADOR.
B.1.3.1. LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL.
Se contempla en el N 1 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la
demanda".
La competencia del tribunal es un presupuesto o requisito procesal de validez del proceso, razn
por la cual se permite alegar de este vicio antes de contestarse la demanda, siendo necesario
siempre que se pronuncie el tribunal a su respecto antes que las otras excepciones que se
hubieren hecho valer.
La incompetencia del tribunal que puede hacerse valer por esta va puede generarse por la
infraccin de las reglas de la competencia absoluta y relativa, as como las infracciones que se
producen respecto de las reglas generales de la competencia.
La incompetencia absoluta se genera por la infraccin a las normas que regulan la cuanta,
materia y fuero, que son las que determinan la jerarqua del tribunal que debe conocer del
asunto, revistiendo la naturaleza de orden pblico, irrenunciables, no siendo procedente a su
respecto la prorroga de la competencia.
La incompetencia relativa se genera por la infraccin a las normas que regulan el elemento
territorio, que determina cual tribunal dentro de la jerarqua determinada por las reglas de la
competencia absoluta debe conocer del asunto. Dichas normas en la primera instancia, de los
asuntos civiles contenciosos y entre tribunales de igual jerarqua, tienen la naturaleza de orden
privado, siendo por ello renunciables por medio de la prorroga expresa o tcita de la
competencia.
No obstante que mediante la excepcin dilatoria se puede reclamar tanto de incompetencia
absoluta como de la relativa, existe una importante diferencia en cuanto a la regulacin de ella
respecto de la actuacin de oficio por parte del tribunal.
En el caso de la incompetencia absoluta, el tribunal, de oficio, puede declararse incompetente
para conocer de un proceso. Conforme a lo previsto en el inciso 4 del artculo 84, el tribunal
tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento; sin
perjuicio que las partes pueden alegar en cualquier tiempo, por la va de un incidente, de la
incompetencia absoluta segn lo previsto en el inciso 2 del artculo 83.
En cambio, en el caso de incompetencia relativa, el tribunal no puede de oficio declarar su
incompetencia dado que el Cdigo Orgnico de Tribunales facultan a las partes para prorrogar la
competencia al tribunal relativamente incompetente, esto es, para conferirle voluntariamente en
forma expresa o tcita competencia al tribunal que naturalmente no tiene (arts. 181 y sigs del
C.O.T.).Adicionalmente, solo el demandado puede alegar la incompetencia relativa del tribunal
como excepcin dilatoria, dado que si no lo hace se produce la prorroga tcita de la
competencia, sanendose con ello el vicio del cual adoleca el proceso.
Se ha estimado que la excepcin de incompetencia se puede fundar en el hecho de no haberse
designado previamente el juzgado por la Corte de Apelaciones respectiva en los casos que
proceda la distribucin de causas. Para ello se ha tenido presente que las reglas de distribucin
de causas son reglas de competencia relativa, puesto que determinan el tribunal que deba
conocer de un asunto en los lugares que existan dos o ms jueces de la misma jurisdiccin y que
sean asiento de Corte, y estn incluidas en el Ttulo VII del Cdigo Orgnico de Tribunales, que
trata de "La Competencia".

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Nosotros consideramos que las normas de distribucin de causas tienen una naturaleza
econmica administrativa y no revisten el carcter de normas de competencia, por lo que su
infraccin puede ser fundada en el N 6 del artculo 303 y no en el N 1 de ese precepto.
En cuanto a si la falta de jurisdiccin del tribunal para conocer del proceso puede entenderse
comprendida en el N 1 del artculo 303, se ha sealado que ello no es posible dado que la
incompetencia absoluta o relativa del tribunal es una cosa muy diversa a la falta de jurisdiccin
de ste. Es indudable que el artculo 303, N 1, al sealar la excepcin dilatoria de
incompetencia del tribunal no se ha referido, adems, a la falta de jurisdiccin; porque esta
excepcin -la falta de jurisdiccin- no puede tener por objeto corregir vicios de procedimiento,
sino que va al fondo mismo del asunto. Si se acepta en un caso determinado la falta de
jurisdiccin de los tribunales chilenos, ello significa que no puede fallarse ese caso en Chile, que
los tribunales ordinarios no pueden volver a conocer de ese asunto. Y ello podra considerarse
como un vicio de procedimiento, que no afectara el fondo de la accin deducida?
Indudablemente que no.
La oportunidad procesal para oponer la excepcin de falta de jurisdiccin es al contestar la
demanda. La falta de jurisdiccin mira al fondo del asunto, a la materia misma, a la naturaleza
del derecho que se ejercita y tiene como finalidad el rechazo absoluto y definitivo de la demanda
por falta de accin en el actor para presentarse ante los tribunales ordinarios de justicia. Es ella
una excepcin de carcter perentorio que debe basarse en el artculo 1. La Corte Suprema ha
aclarado esta cuestin al establecer: "La excepcin opuesta a una demanda fundada en la falta
de jurisdiccin de los tribunales chilenos para conocer de ella, es una excepcin perentoria,
puesto que conduce al rechazo absoluto y definitivo de la demanda por falta de accin en el
demandante para ocurrir a los tribunales de justicia. La excepcin dilatoria de incompetencia, o
simple declinatoria de jurisdiccin, slo tiene por objeto desconocer la facultad de un
determinado tribunal para intervenir en el asunto de que se trata pretendiendo llevar por este
medio al conocimiento de la causa ante otro tribunal que se estima competente".
No obstante lo sealado por el autor, sobre esta materia es menester tener especialmente
presente un fallo pronunciado por la Excma Corte Suprema en el cual, analizando la falta de
jurisdiccin, sostiene: "Entre los derechos fundamentales de los Estados destaca el de su
igualdad, y de esta igualdad deriva, a su vez, la necesidad de considerar a cada Estado exento
de la jurisdiccin de cualquier otro. Es en razn de la anotada caracterstica, elevada a la
categora de principio de derecho internacional, que al regularse la actividad jurisdiccional de los
distintos Estados se ha establecido como lmite impuesto a ella, en relacin con los sujetos, el
que determina que un Estado soberano no debe ser sometido a la potestad jurisdiccional de los
tribunales de otro. Esta exencin de los Estados extranjeros de la jurisdiccin nacional se
encuentra expresamente establecida en el mbito del derecho vigente en nuestro pas, por el
artculo 333 del Cdigo de Derecho Internacional Privado, llamado Cdigo de Bustamante, que
dispone que los jueces y tribunales de cada Estado contratante sern incompetentes para
conocer de los asuntos civiles o mercantiles en que sean parte demandada los dems Estados
contratantes, salvo el caso de ciertas excepciones ninguna de las cuales guarda relacin con el
asunto en estudio. Que estos mismos principios restrictivos a que se ha hecho referencia,
informan tambin el contenido de los artculos 22 y 31 de la Convencin de Viena sobre
Relaciones Diplomticas suscrita el 18 de abril de 1961, promulgada como ley de la Repblica
por Decreto Supremo N 666, de 9 de noviembre de 1967 y publicada en el Diario Oficial de 4 de
marzo de 1968 que establecen, respectivamente, la inviolabilidad de los locales de una misin y
la inmunidad de jurisdiccin de los agentes diplomticos. Que la demanda instaurada por el
seor Abraham Senerman en los autos tramitados ante el Quinto Juzgado Civil de Mayor Cuanta
de Santiago aparece, segn ya se ha visto, incuestionablemente dirigida contra el Estado de la
Repblica de Cuba y con el preciso objeto de obtener la nulidad de la compraventa de un
inmueble que para dicha Repblica adquiri, quien la representaba en calidad de Embajador ante

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nuestro pas, y esta sola circunstancia, al margen de todo otro tipo de consideraciones, permite
concluir que el juez del mencionado Quinto Juzgado ha carecido de jurisdiccin para conocer de
la aludida demanda y para pronunciar la sentencia de 16 de enero ltimo. De acuerdo, adems,
con lo dispuesto por los artculos 86 de la Constitucin Poltica del Estado y 537, 540 y 541 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, se resuelve: A) Procediendo esta Corte de oficio se deja sin efecto
la sentencia definitiva de 16 de enero del ao en curso, escrita a fojas 29, y todo lo actuado en el
juicio rol N? 3397-74 del Quinto Juzgado Civil de Mayor Cuanta de Santiago seguido por don
Abraham Senerman Rapaport contra don Mario Garca Inchustegui, por haber carecido ese
tribunal de jurisdiccin para tramitar y fallar dicho pleito" ( Queja, 2.6.1975. R.D.J, tomo LXXII,2a
parte, sec. 1, pgs. 55 y 56).
De acuerdo con ello, se ha sostenido por la doctrina que la falta de jurisdiccin acarrea la
inexistencia del acto, reclamable en cualquier tiempo, por la va de la simple queja ( C.P.E. art.
7; C.O.T. art. 536), incluso directamente ante la Corte Suprema. No se sanea por la
ejecutoriedad del fallo que no existe, y tan slo pasa en autoridad de cosa juzgada aparente.
(Francisco Hoyos H., Ob.cit.,pg 65.)
En consecuencia, consideramos que la falta de jurisdiccin constituye un vicio que afecta al
procedimiento en cuanto a su existencia, y por ello puede ser reclamado dentro del N 6 del
artculo 303, dado que atenta en contra de la pronta y debida solucin de un conflicto pretender
que deba ser resuelto en la sentencia definitiva, en donde no existir un pronunciamiento sobre
el conflicto planteado de acogerse esta excepcin procesal de falta de jurisdiccin.
B.1.3.2.LA INCAPACIDAD Y FALTA DE PERSONERA O REPRESENTACIN LEGAL DEL
DEMANDANTE.
Se contempla en el N 2 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 2 La falta de capacidad del demandante, o de personera o
representacin legal del que comparece en su nombre".
En dicha normas se contemplan tres situaciones:
1 La Falta de capacidad, que puede ser absoluta, relativa o especial segn la regulacin de
ella en las normas del derecho comn.
2 La insuficiencia o falta de representacin convencional o personera del actor, los
que acontece por ejemplo cuando alguien comparece en la demanda en presentacin de otro sin
poder o con un poder insuficiente; si un socio demanda por la sociedad sin que posea el uso de
la razn social y administracin segn los estatutos sociales.
3 La falta de representacin legal del actor, como la que tiene el padre sobre el hijo no
emancipado, el curador del demente sobre este ltimo, etc.
La capacidad del actor, al igual que una suficiente representacin legal o convencional, en los
casos que sea necesario, son requisitos fundamentales para que pueda producirse una relacin
procesal vlida. Si el actor es incapaz o carece de personera o representacin legal suficiente, la
relacin procesal que se produzca con el demandado ser nula, y la sentencia que se dicte
carecer de eficacia. Por esta razn la ley autoriza al demandado para que oponga la
correspondiente excepcin dilatoria consignada en el artculo 303, N 2. Tambin puede solicitar
la nulidad de todo lo obrado por existir un vicio en la constitucin misma del proceso, pero en
este caso deber observar lo dispuesto en los artculos 83, 84, 85 y 86, que reglamentan estos
incidentes de nulidad procesal.

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La sentencia que niega lugar a la excepcin dilatoria de falta de personera es interlocutoria y
produce los efectos de cosa juzgada, por lo que no puede el tribunal acoger la misma excepcin
opuesta posteriormente como defensa
Si se opone como dilatoria la excepcin de falta de personera basada no en la capacidad
procesal del actor, sino en la calidad con que obra (es decir, se ataca uno de los elementos de la
propia accin del demandante), sta debe rechazarse porque no es dilatoria sino de fondo.
Pondremos un ejemplo para aclarar estos conceptos: A demanda a B cobrndole alimentos,
basado en su calidad de hijo ilegtimo. B opone como dilatoria la de falta de personera,
basndose en que A no es hijo suyo, o sea, le niega la calidad de obrar, pero no su capacidad
para estar en juicio.
Sin embargo, nada obsta que rechazada como excepcin dilatoria, por no ser tal, pueda
oponerse posteriormente como perentoria, al contestarse la demanda.
Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es una excepcin
de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de la demanda.
En nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y. que la falta de
legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia definitiva no puede
existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de economa procesal, dado que no
tendra sentido tramitar enteramente un proceso sin que se resuelva en definitiva el conflicto
promovido, sera procedente que ella se hiciera valer como una excepcin dilatoria. La falta de
legitimacin activa configurara segn su parecer las excepciones dilatorias de incompetencia
del tribunal (art. 303 N 1 del C.P.C.) , porque si se excusa el tribunal de resolver el conflicto de
fondo en caso de concurrir la falta de legitimacin para obrar, est reconociendo su falta de
competencia para ello; la incapacidad del actor (art. 303 N 2 del C.P.C.), entendida la capacidad
como la aptitud y suficiencia para hacer valer una pretensin, la que no concurre en el caso de la
falta de legitimacin; y la dilatoria genrica del N6 del art. 303 del C.P.C., puesto que es
defectuoso un procedimiento en el cual no concurre un presupuesto procesal de la accin o de la
pretensin segn la posicin doctrinaria que se adopte.
En el derecho comparado se ha sealado que la falta de legitimacin no funciona en la mayora
de los regmenes procesales como una cuestin previa (como una excepcin dilatoria) que hay
que resolver liminarmente, antes de continuar el proceso, sino en el momento de la sentencia
final (de mrito), pero antes de entrar al fondo. Por excepcin en algunos pases (Venezuela,
Brasil, Francia) funciona como una cuestin previa.
En nuestro sistema, que sigue el de la mayora, la falta de capacidad o de representacin da
lugar a una excepcin dilatoria, de previo y especial pronunciamiento, como veremos al estudiar
el procedimiento. En cambio, la falta de legitimacin es una defensa de fondo y se tramita y se
resuelve con las dems excepciones y defensas (no dilatorias), en la sentencia definitiva. Aunque
el juez, desde el punto de vista lgico, considerar previamente esta cuestin, y si las partes o
alguna de ellas- carece de la necesaria legitimacin, no efectuar pronunciamiento sobre el
mrito. En este sentido, la legitimacin es un presupuesto procesal (de la sentencia) de los
cuales, segn la mayora de la doctrina y la jurisprudencia, el propio magistrado puede relevar
de oficio, aunque la parte no lo haya sealado.
Es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual, naturalmente, podr ser
favorable o desfavorable.
Actualmente en la moderna doctrina procesal espaola, se nos ha sealado por uno de sus ms
destacados autores Manuel Ortells Ramos, que se mantienen tesis diferentes acerca de la
naturaleza jurdica de la legitimacin.

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Unos autores mantienen su naturaleza procesal, principalmente por la razn de que si el proceso
se sigue entre partes no legitimadas y el juez lo entiende as, la sentencia no afectar a la
relacin material, no ser de fondo sino meramente procesal.
Otros autores, que sera la doctrina correcta, estiman que es un requisito de fondo, que integra
uno de los presupuestos de la accin como derecho concreto (a una sentencia favorable), o, de
otro modo dicho, es uno de los presupuestos de la estimacin de la pretensin.
En cuanto a su tratamiento procesal se nos indica que es posible y til un tratamiento previo si
de las propias afirmaciones y peticiones de la demanda y atendidas las normas legitimantes,
cabe concluir que aquella no podr prosperar por falta de legitimacin. De otro modo: objeto de
tratamiento a limine solo puede serlo la legitimacin en cuanto afirmada, pero no en cuanto
existente. Aun de otro modo dicho: una demanda podra ser rechazada a limine por falta de
legitimacin si no fuera concluyente en la afirmacin de la posicin legitimante.
B.1.3.3. LA LITISPENDENCIA
Se contempla en el N 3 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias: 3 La litispendencia".
Para que proceda la litispendencia es necesario que haya otro juicio, seguido entre las mismas
partes y persiguiendo la misma causa y objeto. Cuatro son los requisitos o presupuestos de la
litispendencia: 1 que exista un juicio pendiente, sea ante el mismo tribunal o ante otro; 2
identidad legal de personas; 3 identidad de objeto, y 4 identidad de causa de pedir.
1.- Que exista un juicio pendiente.
Para que exista un juicio pendiente no es necesario que se haya trabado la litis; basta con la
notificacin de la demanda, porque desde ese momento se produce la relacin procesal. La
notificacin de la demanda es en todo caso un requisito fundamental. No es suficiente una
simple peticin incidental en otro juicio, sino que se requiere una demanda formal; por
consiguiente, no procede fundar la excepcin de litispendencia en la existencia de un incidente
sobre medidas prejudiciales.
No hay juicio pendiente - por ende, no procede la litispendencia fundada en el mismo- si el juicio
ha concluido por sentencia firme, aunque est pendiente la liquidacin de las costas; tampoco lo
hay cuando sta ha concluido por conciliacin, por desistimiento de la demanda, por abandono
del procedimiento o por transaccin.
Algunas legislaciones extranjeras -y antiguamente la nuestra- exigen que el juicio pendiente
debe tramitarse ante otro tribunal. Si embargo, ello no es necesario en nuestra legislacin ahora
vigente, por las siguientes razones: en el Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil del ao 1893
apareca redactado el N 3 del articulo 293, que corresponde al 303 actual, en esta forma: "Slo
son admisibles como excepciones dilatorias:... 3 La litispendencia en otro tribunal competente".
La Comisin Revisora suprimi la frase "en otro tribunal competente", dejando solamente "la
litispendencia", como aparece actualmente, y se dej constancia en las Actas que esta excepcin
procede tanto en el caso que el demandado o demandante deduzcan sus demandas ante otro
tribunal o ante el mismo. Sin embargo, tratndose del juicio ejecutivo el artculo 464 N3,
contempla esta excepcin estableciendo la procedencia de " la litispendencia ante tribunal
competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el acreedor, sea por
va de demanda o reconvencin".

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2 Identidad legal de personas.
No basta que se trate de la identidad de las personas, sino que debe tratarse de una identidad
legal o jurdica. No es suficiente la identidad fsica, ya que una persona fsica puede constituir,
desde el punto de vista legal, dos o ms personas legales diversas; y, a la inversa, dos personas
fsicas pueden constituir una sola persona legal.
3 Identidad de la cosa pedida.
Cuando se habla de la cosa pedida no se trata del objeto material, sino del beneficio jurdico
perseguido en el juicio.
4.- Identidad de causa de pedir.
Esta identidad est constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos que inducen a
reclamar un derecho. Es el hecho jurdico o material que sirve de fundamento al derecho que se
reclama.
En caso que no se de una relacin de identidad, sino que de conexin entre los elementos de dos
procesos pendientes, podr caber pedir la acumulacin de autos conforme a lo previsto en el
art.92.
B.1.3.4. LA INEPTITUD DEL LIBELO
Se contempla en el N 4 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias:. 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal
en el modo de proponer la demanda".
El artculo 254 nos seala los requisitos comunes que debe cumplir toda demanda.
Si la demanda no cumple con las menciones de designacin del tribunal y la individualizacin de
las partes, el juez puede no acogerla a tramitacin.
Si el juez no adopta esa actitud o bien la demanda no cumple con los dems requisitos que
contempla el art. 254, cabe oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo.
Para que esta excepcin proceda, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta de precisin en
lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc.; en fin debe faltarle algunas de
las menciones del artculo 254 o estar stas mal expuestas.
Para que proceda la excepcin en estudio, por falta de designacin de la persona del
demandado, es menester que la identificacin de ste falte de una manera absoluta o de tal
modo que haga imposible su determinacin con precisin.
Aceptada la excepcin de ineptitud del libelo, el juez no puede pronunciarse sobre las
excepciones de fondo opuestas, que tienen el carcter de incompatibles con la aceptacin de la
primera.

B.1.3.5. BENEFICIO DE EXCUSIN

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Se contempla en el N 5 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles como
excepciones dilatorias:. 5 El beneficio de excusin ".
El beneficio de excusin es el derecho del fiador en virtud del cual puede exigir que antes de
proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o
prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (art. 2.357 del C.C.).
B.1.3.6. EXCEPCIONES MIXTAS (EXCEPCIONES PERENTORIAS QUE PUEDEN OPONERSE
COMO DILATORIAS)
Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el legislador
posibilita al demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias antes de la contestacin de
la demanda.
Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer como
excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.
Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el tribunal puede:
a). Fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o
b) Estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda y se
reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva. (Art. 304 Del C.P.C.).
La razn de esta disposicin radica en una aplicacin del principio de la economa procesal. No
tiene sentido seguir adelante con todo un proceso cuando se sabe que la demanda debe ser
rechazada, pues el demandado ha opuesto las excepciones de cosa juzgada o transaccin. Es
preferible permitir que se oponga antes de entrar al fondo del asunto in limite litis, para que el
juez concrete el examen del proceso a esas excepciones y evite el desgaste de la actividad
jurisdiccional que importaria su resolucin al termino del proceso.
No obstante, se faculta al juez para reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia
definitiva y mandar contestar sobre el fondo, asl disponer el artculo 304 en su parte final
dispone: "pero, si son de lato conocimiento, se mandar contestar la demanda, y se reservarn
para fallarlas en la sentencia definitiva".
No es obligatorio que el demandado oponga estas excepciones in limite litis, puede oponerlas en
el escrito de contestacin, pues estas excepciones son por naturaleza de fondo, y es,
precisamente, en este escrito donde deben oponerse tales excepciones.
B.1.3.6. EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN SEGUNDA INSTANCIA
Pueden oponerse en segunda instancia las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal
y de litispendencia, en forma de incidente (art. 305, inciso final).
La jurisprudencia ha estimado que estas excepciones pueden oponerse en segunda instancia en
forma de incidente, que debe ser considerado y fallado por medio de un simple auto, antes de la
sentencia definitiva.
B.1.3.7.FORMA Y OPORTUNIDAD PARA HACERLAS VALER.
Las excepciones dilatorias deben hacerse valer todas en un mismo escrito, antes de la
contestacin de la demanda y dentro del trmino de emplazamiento.

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Todas en un mismo escrito, significa que si se desean formular tres excepciones dilatorias de
las contempladas en el art.303, todas ellas se deben hacer valer conjuntamente, dado que si as
no se hiciere con la formulacin de una planteada en el primer escrito precluir el derecho de
hacer valer las restantes.
Antes de la contestacin de la demanda, significa que la facultad de hacer valer las
excepciones dilatorias precluira si se presenta la demanda, encontrndonos en este caso con la
extincin de la facultad por la realizacin de un acto incompatible con el ejercicio del derecho.
Dentro del termino de emplazamiento, significa que la excepcin dilatoria debe formularse
no solo antes de contestar la demanda, sino que dentro del termino de emplazamiento, dado que
atendido su carcter de fatal a su solo transcurso genera la extincin de la facultad por el slo
ministerio de la ley.
B.1.3.8. TRAMITACIN.
Las excepciones dilatorias se tramitan como incidente, de los que revisten el carcter de previo y
especial pronunciamiento, tramitndose por ello en el cuaderno principal y no en cuaderno
separado, suspendiendo la tramitacin del juicio hasta su resolucin.
En consecuencia, hecha valer las excepciones dilatorias por el demandado, se debe conferir
traslado de ellas por tres das al demandante para que responda. Vencido ese plazo, se haya o
no evacuado el trmite, resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de
prueba. Si ella es necesaria, debe abrirse un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda
la prueba y transcurrido ste se dicta resolucin. (arts. 89, 90 y 91.)
Las excepciones dilatorias opuestas conjuntamente deben fallarse todas a la vez, pero si entre
ellas figura la de incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendr de pronunciarse sobre las
dems, lo cual se entiende sin perjuicio de que el tribunal de alzada, conociendo de la apelacin
de la resolucin que dio lugar a la excepcin de incompetencia, pueda fallar las otras sin
necesidad de nuevo pronunciamiento del tribunal inferior para el caso de que no d lugar a la
incompetencia (art. 306 en concordancia con el 208).
La resolucin que se pronuncia acerca de las excepciones dilatorias puede:
1 Desechar las excepciones dilatorias por ser improcedentes.
En este caso, el demandado tiene el trmino de 10 das desde la notificacin de la resolucin,
para contestar la demanda, el que no puede ampliarse, desde la notificacin por el Estado Diario
de la resolucin conforme a las reglas generales.

2 Acoger las excepciones dilatorias.

En este caso debemos distinguir:
2.1. Se puede subsanar el vicio.
Se acoja una excepcin dilatoria de aquellas que no pueden ser subsanadas por el demandante,
como es la incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolucin pone trmino al procedimiento.
En contra de la resolucin que falla las excepciones dilatorias procede el recurso de apelacin,
porque se trata de una sentencia interlocutoria (art. 159, inc. 3), y la regla general es que estas
resoluciones son apelables (art. 187), la que debe concederse en el solo efecto devolutivo
conforme al N 2 del art. 194. En consecuencia, al concederse siempre en el solo efecto

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devolutivo la apelacin en contra de la resolucin que falla una excepcin dilatoria, el juicio se
debe seguir tramitando en primera instancia.
Esta forma de conceder la apelacin respecto de una resolucin que acoja una excepcin
dilatoria no resulta muy comprensible respecto de aquellas dilatorias acogidas y que importan el
trmino del procedimiento, puesto que carece de objeto mantener la competencia del tribunal de
primera instancia en virtud del efecto devolutivo para seguir conociendo de un proceso, que se
encuentra terminado en virtud de la excepcin acogida por la resolucin impugnada.
La resolucin que falla las excepciones opuestas con el carcter de dilatorias, produce una vez
ejecutoriada el efecto de cosa juzgada, por lo que una vez rechazadas, no pueden renovarse por
va de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por impedrselo la excepcin de cosa
juzgada. Aceptando este principio la Corte Suprema ha establecido que desechada la
incompetencia como excepcin dilatoria, no cabe renovarla como defensa .
B.1.3.9. LA EXCEPCIN DILATORIA Y EL INCIDENTE DE NULIDAD
Las excepciones dilatorias pueden hacerse valer, como tales excepciones, dentro del trmino de
emplazamiento para contestar la demanda conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo
305. Al efecto, dispone ese precepto, que las excepciones dilatorias deben oponerse todas en un
mismo escrito y dentro del trmino de emplazamiento fijado por los artculos 258 a 260.
Sin embargo, sta no es la nica oportunidad en que ellas se pueden hacer valer, ya que el
inciso 2 del artculo 305, al remitirse a los artculos 85 y 86, est aceptando expresamente que
las excepciones enumeradas en el artculo 303 puedan servir de base para plantear incidentes
de la nulidad de todo lo obrado en el proceso. Al efecto, dispone el inciso 2 del art. 305, que si
as no se hace, se podrn oponer en el progreso del juicio slo por va de alegacin o defensa, y
se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86.
En este caso, el demandante debe subsanar los defectos de la demanda o el vicio que se declaro
para acoger la excepcin dilatoria, y desde el momento que se pronuncia la resolucin del
tribunal en que se tienen ellos por subsanados el demandado tiene el mismo plazo de 10 das
para contestarla.

2.2. No se puede subsanar el vicio.

Para que la sentencia que dicte el juez obligue a las partes, o sea, produzca los efectos de la
cosa juzgada, es preciso que haya sido dictada por un juez que tenga jurisdiccin y competencia
para ello y que las partes que intervienen en el proceso se hayan sometido a su potestad, y se
entiende esto ltimo, desde que queda formada la relacin procesal. En consecuencia, los
elementos que intervienen en la formacin de la relacin procesal vlida son tres: el juez, las
partes -que son los sujetos de la relacin procesal- y los actos procesales constitutivos de ella. El
juez no slo debe tener jurisdiccin, sino que tambin debe ser competente; si no lo es no puede
haber relacin procesal vlida, y por ende todo lo actuado ante l ser nulo. Las partes deben
ser capaces para comparecer en juicio y si no lo son deben llenar los requisitos exigidos por las
leyes para la comparecencia de incapaces: la intervencin de incapaces en la relacin procesal la
vicia de nulidad. Y, finalmente, el tercer elemento que interviene en la formacin de la relacin
procesal son los actos procesales constitutivos de ella y que son tres, a saber: la demanda, la
resolucin del juez que ordena tenerla por presentada y que confiere traslado al demandado, y el
emplazamiento, que segn lo hemos visto, est constituido por la notificacin vlida de la

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resolucin que recae sobre la demanda y el trmino de emplazamiento. Si falta cualquiera de los
elementos que hemos indicado, no puede haber relacin procesal vlida.
Si comparamos las excepciones dilatorias comprendidas en los cuatro primeros nmeros del
artculo 303, veremos que ellas corresponden exactamente a los elementos o presupuestos de la
relacin procesal. As, si el tribunal ante el cual se presenta la demanda es incompetente
(excepcin dilatoria comprendida en el N 1), o si el demandante es incapaz o la persona que
comparece a su nombre no tiene personera o representacin legal suficiente (excepcin
comprendida en el N 2), o si a la demanda le falta algn requisito legal (excepcin
comprendida en el N 4), no puede haber, en ninguno de estos casos, relacin procesal vlida y,
por consiguiente, todo lo que se haya actuado en el proceso podr ser anulado; y, en este
evento, esas excepciones dilatorias-la de incompetencia, falta de capacidad y personera y la de
ineptitud del libelo- servirn de base del incidente que se plantee para anular todo lo obrado.
En la actualidad, la posibilidad de alegar con posterioridad una excepcin dilatoria como
incidente de nulidad es bastante limitada, puesto que el artculo 83 del Cdigo de Procedimiento
Civil fue modificado por la Ley 18.705, de 24 de mayo de 1988, estableciendo actualmente que
la nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco das contados desde que aparezca o se acredite
que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la
incompetencia absoluta del tribunal.
B.1.4. LA CONTESTACION DE LA DEMANDA.
B.1.4.1.CONCEPTO.
La contestacin de la demanda es el escrito en el cual el demandado hacer valer su defensa
respecto de la pretensin hecha valer por el demandante en su contra.
La contestacin de la demanda se puede presentar dentro del termino de emplazamiento
derechamente, sin haber el demandado hecho valer con anterioridad excepciones dilatorias.
Sin embargo, si el demandado ha hecho valer excepciones dilatorias, la contestacin de la
demanda deber ser presentada una vez desechadas las excepciones dilatorias o subsanados
por el demandante los defectos que adoleca la demanda en caso de haberse acogido las
excepciones dilatorias. En este caso, el plazo para contestar la demanda ser de diez das desde
la notificacin de la resolucin que rechaza las excepciones dilatorias o se tienen por subsanados
los defectos de ella.
La contestacin de la demanda tiene mucha importancia, porque el conflicto se configura con las
pretensiones hechas valer por el actor y las excepciones hechas valer por el demandado.
El tribunal debe recibir la causa a prueba y fijar como hechos sustanciales y pertinentes aquellos
que configuran la excepcin si ellos hubieren sido controvertidos o pudieren serlo por el actor.
Finalmente, al configurarse el conflicto con las excepciones que hace valer el demandado el
tribunal se encuentra obligado a pronunciarse respecto de ellas en la sentencia definitiva.
B.1.4.2. FORMA Y CONTENIDO DE LA CONTESTACIN.
La contestacin, al igual que la demanda, debe reunir los requisitos generales de todo escrito y
los especiales contemplados expresamente en el artculo 309. Finalmente, dado que
generalmente ser la contestacin de la demanda la primera presentacin que se haga en el
juicio por el demandado, a menos que haya opuesto previamente excepciones dilatorias, deber

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dar cumplimiento a la constitucin del patrocinio y poder segn lo previsto en los artculos 1 y 2
de la Ley N 18.120 sobre Comparecencia en Juicio y 7 del C.P.C
La contestacin de la demanda debe presentarse por escrito, en cual debe darse cumplimiento a
los requisitos especiales sealados en el artculo 309, y que son:
1 La designacin del tribunal ante quien se presenta.
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; esto es, debe
individualizarse.
Tiene importancia esta individualizacin del demandado, al igual que como vimos en la demanda
la del actor, para los efectos de las notificaciones y de la cosa juzgada.
Respecto a las notificaciones debe tenerse en cuenta que el artculo 49 dispone que todo
litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido dentro de los
lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo, y si no lo hace incurre en la
sancin del artculo 53, es decir, todas las resoluciones que deben notificarse por cdula se
harn por el estado diario. Este requisito debe ser cumplido por el mandatario judicial, dado que
las notificaciones por cedula deben serle efectuada a l.
3 Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoyan.
Esta disposicin, al igual que la del artculo 312, al usar la palabra "excepciones", se refiere tanto
a ellas, a las excepciones strictu sensu, como a las defensas, conceptos que en substancia son
diferentes.
4 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que
se sometan al fallo del tribunal
Este artculo 309 es slo ordenatorio de la litis por lo cual no procede fundar en su infraccin un
recurso de casacin en el fondo, ya que carece de influencia en lo dispositivo del fallo.
Con la contestacin de la demanda no es obligatorio que se presenten los documentos que le
sirven de fundamento.
El inciso final del artculo 309 deca que: "Son tambin aplicables a la contestacin de la
demanda y al demandado las disposiciones del artculo 255". Este artculo, segn lo vimos, se
refera a la obligacin que tena el actor de acompaar los documentos que sirven de base a sus
pretensiones. El demandado, segn resultaba de la disposicin transcrita, tena idntica
obligacin, respecto de los instrumentos que le sirven de apoyo a su defensa, o sea, los
documentos justificativos de la contestacin de la demanda.
En virtud de la Ley N 18.705 se suprimi el inciso final del artculo 309, por lo que en la
actualidad el demandado no tiene ninguna obligacin de acompaar en la contestacin de la
demanda los documentos en los cuales ella se funda.
B.1.4.3. CONCEPTO DE DEFENSA. ALEGACIONES, DEFENSAS Y EXCEPCIONES.
El contenido de la contestacin se refiere a las alegaciones o defensas y a las excepciones que
puede oponer el demandado a la accin del actor.

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Adicionalmente, tambin el demandado se puede defender atacando a su vez al demandante,
mediante la reconvencin.
Entre las excepciones y las defensas existen estrechas relaciones, de especie a gnero, pero que
en ningn caso llegan a identificarlas.
La similitud que entre ellas existe ha provocado cierta confusin tanto entre legisladores como
tratadistas. Algunos han credo acertadamente segn nuestro parecer que se trata de trminos
distintos y otros, por el contrario, de conceptos idnticos.
En nuestra legislacin hay disposiciones que emplean indistintamente uno u otro trmino y otras
que dan a cada uno un significado especial.
Entre las primeras podemos citar la del artculo 170, N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
dice: Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen
o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: ...3 Igual enunciacin de
las excepciones o defensas alegadas por el demandado.
Igual cosa sucede con el auto acordado sobre la forma de las sentencias, dictado por la Corte
Suprema el 30 de septiembre de 1920, que dice: La enunciacin breve de las peticiones o
acciones deducidas por el demandante e igual enunciacin de las excepciones o defensas
alegadas por el demandado.
Entre las disposiciones que dan a cada trmino un empleo especfico se cuenta el artculo 309
del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe: "La contestacin a la demanda debe
contener:...3 las excepciones que se oponen a la demanda...".
Otro ejemplo en igual sentido es el artculo 464 del mismo cuerpo de leyes, que dice: La
oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones
siguientes".
Pertenece tambin a la segunda categora de disposiciones a que nos hemos referido la del
artculo 640 del Cdigo antes citado: "La sentencia del rbitro arbitrador contendr:...3 La
misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado".
Por ltimo, citaremos la disposicin del artculo 725 del mismo Cdigo, que dice: La sentencia
definitiva deber expresar:...2 La enunciacin brevsima de las peticiones del demandante y de
las defensas del demandado y de sus fundamentos respectivos".
Como puede verse, nuestro legislador emple indistintamente los trminos excepcin y defensa.
Sin embargo, como vimos en un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la
pretensin que hace el demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho
(alegacin) o de derecho que sirve de fundamento a la pretensin (defensa). Consiste en una
mera negativa que no lleva consigo ninguna afirmacin respecto de un hecho nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos, de hecho y/o de
derecho, que el demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que
pide sea declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso
del juicio.
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras alegaciones o
defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la pretensin formulada en la demanda,
implican que la carga de la prueba recaer en la parte demandante, puesto que con aquellas el

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sujeto pasivo no introduce en el proceso un hecho nuevo que tenga por objeto destruir la
pretensin hecha valer.
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas para su resolucin
en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas por parte del tribunal en la
parte considerativa de ste.
En cambio, la excepcin es aquel medio de defensa en la cual el demandado introduce al
proceso un hecho nuevo destinado a excluir la pretensin, por tener respecto de ellas un efecto
invalidativo, modificativo o extintivo.
La excepcin supone que ha existido o existe la pretensin hecha valer por el actor, pero
sostiene que ella es nula, se ha extinguido o se ha modificado, en todo o en parte, y por ello no
debe ser satisfecha en la forma solicitada por el actor.
De acuerdo con lo anterior, las excepciones dan por supuesta la existencia de la pretensin que
se hecho valer en la demanda, pero le agregan un hecho invalidativo, impeditivo o extintivo. Tal
es lo que acontecera por ejemplo, si el demandado, en lugar de negar simplemente su calidad
de deudor, dice que pag la suma que se le cobra. En este caso reconoce la existencia de la
obligacin y la de un hecho posterior que la hace ineficaz, reconocimiento que lo obliga a probar
la veracidad de su aserto.
La Corte de Apelaciones de Santiago dijo en una oportunidad que no deben confundirse los
conceptos jurdicos excepcin y defensa, ya que si toda excepcin es defensa, no toda
defensa es excepcin.
"La excepcin se funda particularmente en una situacin de hecho, ignorada del juez, en que se
coloca el demandado para enervar la accin, y es por eso que para evitar sorpresas y
desigualdades en la prueba judicial, ha de ser invocada en cierto estado del juicio, que
permitiendo la discusin, d al mismo tiempo oportunas bases para la prueba que, segn el
artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil, ha de recaer sobre los hechos convertidos, en
tanto que la defensa que mira a los requisitos de la accin, se apoya en el derecho que el juez
debe conocer y tener presente para el fallo, ya que administrar justicia es aplicar la ley
solamente.
La excepcin es la formulacin de cualquier hecho jurdico que afecte al ejercicio de la accin excepciones dilatorias - o a la vida misma de ella - excepciones perentorias.
"De consiguiente, bien puede decirse que la excepcin es la formulacin por el demandado de un
hecho jurdico que tiene la virtud de impedir el nacimiento del derecho objeto de la accin, de
producir la extincin del mismo o de impedir el curso de la accin.
En cambio, las alegaciones o defensas consisten en la negacin del derecho del actor, acudiendo
por ejemplo a razonamientos jurdicos; pero tanto las excepciones como las alegaciones
constituyen las defensas del demandado; pero no toda defensa constituye una excepcin, en
cambio toda excepcin constituye una defensa.
Y coincidiendo con este planteamiento, Adolfo Schnke dice: " El demandado tambin puede,
para su defensa, hacer manifestaciones jurdicas, pudiendo limitarse a ellas, y declarar por
ejemplo, que segn su opinin, con la entrega de la carta a la portera, no haba llegado a su
conocimiento todava la declaracin de voluntad en ella contenida. Semejantes manifestaciones
jurdicas no obligan al Tribunal, ni lo limitan tampoco en el examen jurdico; son meras
sugerencias para que se examine la situacin de hecho desde el punto de vista puesto de relieve
por el demandado (Cas. forma y fondo, 25.6.1974, R.D.J.,tomo LXXI, 2a parte,sec.1a,pg 99)

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Entre la defensa y la excepcin se pueden anotar las siguientes diferencias principales:
a) La alegacin o defensa es la total negacin de los hechos o de los fundamentos de derecho
de la pretensin; la excepcin reconoce la existencia de la pretensin, pero se niega a
satisfacerla total o parcialmente atendida la existencia de un hecho invalidativo, impeditivo o
extintivo;
b) La alegacin o defensa no introduce un hecho nuevo al proceso; la excepcin introduce un
hecho nuevo al proceso respecto de los alegados por el actor para fundamentar su pretensin;
c) La defensa se funda en la negacin de los requisitos de hecho o de derecho alegados por el
actor para fundamentar su pretensin, los que el juez conoce por haber sido ya alegados por el
actor; la excepcin se funda en una situacin de hecho nueva que el juez desconoce;
d) La defensa niega los fundamentos de hecho o de derecho de la pretensin; la excepcin
afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o impeditivos de la pretensin;
e) Si el demandado formula una alegacin o defensa nada tiene que probar. La carga de la
prueba le corresponde al demandante, dado que no se introduce un hecho nuevo al proceso y
dado que existencia de los vnculos jurdicos es excepcional y es afirmada por el actor, a ste le
corresponde probar los hechos.
Si el demandado formula una excepcin, le corresponde al demandado la carga de la prueba,
atendido a que afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o impeditivos de
la pretensin, que importa un reconocimiento de la existencia de la pretensin, pero respecto de
la cual se ha experimentado una modificacin posterior.
f) Finalmente, el tribunal no tiene la obligacin de pronunciarse acerca de las alegaciones o
defensas hechas valer por el demandado en la parte dispositiva o resolutiva de la sentencia
definitiva.(Art. 170 N 6 del C.P.C.). En cambio, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las
excepciones hechas valer por el demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, ya
sea acogiendo o rechazndolas, total o parcialmente, debiendo contener las consideraciones de
hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)
B.1.4.4.- EXCEPCIONES PERENTORIAS.
Son aquellas que tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e importan la
introduccin al proceso de un hecho nuevo de carcter invalidativo impeditivo, o extintivo de la
pretensin del actor.
Nuestra Jurisprudencia ha definido la excepcin perentoria como todo ttulo o motivo jurdico
que el demandado invoca para destruir, enervar y, ms propiamente dicho, para hacer ineficaz
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la accin del actor, como por ejemplo, la prescripcin, el pago de la deuda, etc.
Las excepciones perentorias normalmente se confunden con los modos de extinguir las
obligaciones que se nos sealan en el Cdigo Civil, sin perjuicio de tener presente que nuestra
jurisprudencia ha otorgado tambin ese carcter a excepciones de carcter procesal como
sucede con la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar, la cosa juzgada, etc.
Las excepciones perentorias no suspenden la tramitacin del proceso y ellas deben hacerse
valer por parte del demandado en su escrito de contestacin de la demanda.(Art.309 del C.P.C.)

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La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en relacin con la
pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en el
demandado y no el demandante (reus in exceptione actor fit), puesto que con ellas el sujeto
pasivo introduce en el proceso un hecho nuevo de carcter impeditivo, modificativo o extintivo
que tiene por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer por el
demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo contener las
consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese pronunciamiento.(Art.
170 N 6 del C.P.C.)
B.1.4.5.- EXCEPCIONES ANMALAS.
Son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita al demandado para deducirlas
por escrito con posterioridad a la contestacin de la demanda durante todo el curso del juicio,
hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda
instancia. (Art. 309.).
Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden hacer valer
durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda las siguientes
excepciones:
1.2.3.4.-

Prescripcin (extintiva),
Cosa juzgada (excepcin de),
Transaccin, y
Pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito.

En relacin a la prescripcin, debemos sealar que a primera vista, al no distinguir el legislador,

habra que comprender a ambos tipos de prescripcin. Sin embargo, la jurisprudencia parece
haberse inclinado definitivamente por considerar que slo se incluye a la prescripcin extintiva.
Esto significa que la nica forma como el demandado podra hacer valer su prescripcin
adquisitiva, al ser una accin propia del demandado, sera a travs de una demanda
propiamente tal o de una demanda reconvencional.
Debe tenerse en cuenta que la ley slo autoriza para alegar en cualquier estado de la causa la
prescripcin, la cosa juzgada y la transaccin como excepciones, a objeto de enervar o extinguir
el derecho que se ejercita en la demanda, pero no como accin, para adquirir por ese medio un
ttulo de dominio; en esta ltima situacin -cuando se hacen valer como accin- slo puede
representarlas en su demanda o ampliacin.
En cuanto a la excepcin de pago, ella puede hacerse valer como excepcin anmala siempre
que se funde en un antecedente escrito. En consecuencia, para que pueda ser admitida a
tramitacin debe acompaarse un recibo o un escrito que de cuenta o permita acreditar el pago.
Si el demandado no dispone de ese antecedente escrito, deber deducir la excepcin en la
contestacin de la demanda, oportunidad en la cual no se contempla este requisito de
admisibilidad para hacerla valer.
Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa
a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima
necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. A contrario sensu, si se oponen antes de
recibirse la causa a prueba, se tramitan en igual forma que todas las excepciones, aun cuando
no hayan sido opuestas en la contestacin.

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Si se deducen en segunda instancia, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el
tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
El tribunal tiene amplia facultad para recibir o no a prueba los incidentes que den lugar a
presentacin de tales excepciones, dados los trminos claros de ese artculo; por consiguiente, la
omisin de ese trmite no puede dar lugar a un recurso de casacin en la forma fundado en los
artculos 795, N2 y 800, N 5. 79. En caso de estimar el tribunal necesaria la prueba, conceder
un termino especial de prueba que se regir por las normas del artculo 90 limitndose a 15 das
el plazo total que establece en su inciso 3 y sin perjuicio de lo establecido en el artculo 431
( art. 327, inc. 2)
B.1.4.6.- LA RECONVENCION.
B.1.4.6.a.- Concepto.
La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante, que se deduce
utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este ltimo.
En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del demandado en contra
del demandante, deducida en el mismo proceso, en el escrito de contestacin de la demanda.
El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los efectos de
obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l, sino que adems
puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una pretensin en contra del
demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.
Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del proceso, puesto que
introduce una nueva pretensin en el mismo.
La razn por la cual se permite al demandado deducir la reconvencin obedece a un principio de
economa procesal, puesto que se permite que mediante un mismo procedimiento se resuelva
tanto la pretensin del demandante hecha valer en su demanda como la pretensin del
demandado hecha valer en su reconvencin.B.1.4.6.b.- Oportunidad.
La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvencin es en el escrito de
contestacin de la demanda.(art. 314 del C.P.C.) De acuerdo con ello, dicho escrito se sumar: En
lo principal : Contesta la demanda. En el Primer otros: Deduce demanda reconvencional.
B.1.4.6.c.- Requisitos de admisibilidad.
Los requisitos que se contemplan para que el demandado pueda deducir su reconvencin en
contra del demandante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil son:
a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como
demanda.(Art. 315 del C.P.C. y 111 y 124 del C.O.T.)
b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida en su tramitacin al mismo procedimiento de
la demanda y que se admita la formulacin de ella de acuerdo con el procedimiento segn el
cual se tramita la demanda.

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Cabe hacer notar que esta segunda condicin no est establecida en forma expresa por la ley,
pero ella es obvia, y ha sido aceptada plenamente por la jurisprudencia y adems de la orden de
que se sustancien y fallen conjuntamente (art. 316 inc. 1).
Para los efectos de deducir la reconvencin no se ha contemplado por parte de nuestro
legislador en el Cdigo de Procedimiento Civil un vinculo de conexin entre la demanda y
contestacin de la demanda diferente a la conexin subjetiva, en cuanto a que la reconvencin
slo puede ser deducida por el demandado en contra del demandante y no de un tercero.
B.1.4.6.d. Requisitos de forma de la reconvencin
Ellos estn contemplados en el artculo 314, al sealarnos que si el demandado reconviene al
actor, deber hacerlo en el escrito de contestacin, sujetndose a las disposiciones de los
artculos 254 y 261; y se considerar, para este efecto, como demandada la parte contra quien
se deduzca la reconvencin".
Del acuerdo con ello, debemos sealar que la reconvencin debe presentarse en el mismo
escrito de la contestacin, y debe cumplir con los requisitos especiales de toda demanda
contemplados en el artculo art. 254, pudiendo ser ampliada o rectificada en los trminos del
artculo 261.
Mediante la dictacin de la Ley N 18.882 se elimina del artculo 314 la remisin al artculo 255,
por lo que el demandado al reconvenir, al igual que el actor al deducir su demanda, no se
encuentra obligado a acompaar los documentos fundantes de ella.
B.1.4.e. Sujetos de la reconvencin.
La facultad de reconvenir le corresponde a todo demandado en contra de su demandante.
En consecuencia, no se puede reconvenir por el demandado a un codemandado o a un tercero.
B.1.4.6.e.- Tramitacin.
La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal (art. 316 del
C.P.C.), por lo que ella deber ser notificada al demandante, quien podr asumir respecto de la
reconvencin las mismas actitudes que el demandado respecto de la demanda.
Se pueden oponer contra ella las excepciones dilatorias indicadas en el artculo 303, las que
deben proponerse dentro del trmino de seis das y todas ellas en un mismo escrito ( art. 317). Si
no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente slo por va de alegaciones o
defensas y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86. En general, se le aplican las reglas
que hemos visto anteriormente al referirnos a las excepciones dilatorias.
Sin embargo rige una norma especial prevista en el inciso 2 del artculo 317 agregado por la Ley
N 18.705, la que nos seala que acogida una excepcin dilatoria (opuesta por el demandante
respecto de la reconvencin), el demandante reconvencional (demandado) deber subsanar los
defectos de que adolezca la reconvencin dentro de los diez das siguientes a la fecha de
notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin. Si as no lo hiciere, se tendr por no
presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la ley"
Con esta norma se est sancionando al demandado que ha introducido al proceso una demanda
reconvencional defectuosa y que no sea diligente en subsanar los vicios que la afectan,
impidindose que con semejante omisin se pueda obtener la paralizacin del procedimiento. La
sancin es sumamente drstica, puesto que si el demandado no subsana los vicios que

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afecten a su reconvencin dentro de ese plazo legal y fatal de 10 das, se tiene sta
por no presentada para todos los efectos legales.
Si de deduce reconvencin, el proceso slo experimenta la ampliacin de un trmite dentro del
periodo de discusin, dado que evacuada la dplica respecto de la demanda y la replica de la
reconvencin, debe conferirse traslado para la dplica de la reconvencin.
Al efecto, el artculo 316 dispone que la reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente
con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 172.
De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.
No se conceder, sin embargo, en la reconvencin aumento extraordinario de trmino para
rendir prueba fuera de la Repblica cuando no deba concederse en la cuestin principal.
5. LA REPLICA
1.- Oportunidad.
De acuerdo con el artculo 311, a la contestacin, sea pura o simple o vaya acompaada de
reconvencin, se provee "traslado". Esta resolucin debe notificarse por el estado diario.
2.- Plazo para replicar
El actor tiene el plazo fatal de seis das para replicar y hacer observaciones a la reconvencin, si
la ha habido (art. 311).
Transcurrido ese plazo sin que replique, se entender precluido por el solo ministerio de la ley el
derecho de replicar, y el tribunal, de oficio o a peticin de parte, declarar extinguido ese
derecho y conferir traslado al demandado para duplicar, sin necesidad de certificado previo.
3.- Contenido del escrito de rplica
En el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya
formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito (art.
312).
La jurisprudencia ha resuelto al respecto:
1 que la rectificacin que se hace en el escrito de rplica respecto a la forma en que ocurri un
accidente que ocasiona el derecho para solicitar indemnizacin, est ajustada a la ley, si no
modifica la accin deducida ni los fundamentos de esa accin;
2 que la accin se altera cuando se cambia por otra y para operar tal cambio es menester que
se abandone la anterior y se substituya por una nueva; pero si mantiene ambas, promovindose
una como subsidiaria de la otra, tendiendo ambas al mismo fin perseguido en la demanda, no
puede decirse que haya variacin y, por consiguiente, que no pueda ser materia de la rplica;
3 que no hay inconveniente en que, habindose calificado un hecho jurdico en la demanda en
un sentido determinado, se cambie esta calificacin jurdica en el escrito de rplica.
4 "La circunstancia de que en la rplica se diga que se incurri en un error en la demanda al
calificar como sociedad mercantil el contrato a virtud del cual se cobra una participacin, siendo
que se trataba de una sociedad civil o por lo menos de otro contrato, cualquiera que sea su
calificacin, por lo cual adiciona la demanda en ese sentido, no importa una modificacin que
implique cambio alguno en la accin deducida, porque, permaneciendo unas mismas la cosa
pedida y las personas que intervinieron en la litis, las acciones se caracterizan, individualizan o
identifican por los hechos que le sirven de fundamento o causa de pedir, y tales hechos no
resultan alterados o modificados por la sola circunstancia de que el actor los califique
jurdicamente en la rplica en forma distinta de como los apreci en la demanda".

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4.- Providencia y notificacin
El escrito de rplica se provee "traslado para duplicar" (art. 311) y esta resolucin se notifica por
el estado diario.
6.- LA DPLICA
1.- Oportunidad.
El demandado tiene el plazo fatal de seis das para duplicar y para hacer valer en el mismo
escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la contestacin de la
reconvencin que el demandante haya hecho, si la ha habido.
2.- Contenido del escrito de dplica.
El demandado, en la dplica, podr ampliar, adicionar o modificar las excepciones que haya
formulado en la contestacin, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito
(art. 312).
Ante la disposicin indicada, la jurisprudencia ha estimado que en el escrito de dplica se
pueden adicionar y ampliar las excepciones y defensas hechas valer en el escrito de
contestacin, pero no se pueden oponer excepciones que tiendan a enervar o a destruir la accin
deducida, porque stas deben formularse antes de la contestacin de la demanda o en la
contestacin misma, salvo las de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la
deuda, que pueden oponerse en cualquier momento.
3.- Providencia y notificacin.
Con estos cuatro escritos fundamentales que hemos estudiado - demanda, contestacin, rplica
y dplica - se pone trmino al primer perodo del juicio ordinario, es decir, el perodo de
discusin.
Esto es para el caso que el escrito de contestacin haya sido puro y simple; pero en el caso que
haya habido demanda reconvencional, aunque el Cdigo de Procedimiento Civil no lo dice, debe
darse traslado al demandante para que evacue el trmite de la dplica de la reconvencin (art.
316, inc. 2).Al efecto, dispone ese precepto que de la rplica de la reconvencin se dar
traslado al demandante por seis das.
V. III.- TRAMITE O PERIODO DE LLAMADO OBLIGATORIO O NECESARIO A CONCILIACIN.
1.- Oportunidad.
Mediante la Ley 19.334, publicada en el Diario Oficial de 7 de Octubre de 1994, se introdujo a
continuacin del perodo de discusin y antes de la recepcin de la causa a prueba, el trmite
obligatorio o necesario del llamado a las partes a conciliacin. En la actualidad el trmite del
llamado a las partes a conciliacin es obligatorio o necesario en casi todos nuestros
procedimientos civiles, habindose para tal efecto modificado por la mencionada ley los artculos
262, 264, 267, 698, 788 y 795 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Al efecto establece el artculo 262 que " en todo juicio civil en que legalmente sea admisible la
transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales de que tratan los Ttulos I,
II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trmites de discusin y siempre que no se trate

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de los casos mencionados en el artculo 313, el juez llamar a las partes a conciliacin y les
propondr personalmente bases de arreglo."
Para tal efecto, las citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni posterior al
decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con todo, en los
procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin de la demanda, se
efectuar tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que sea dicho trmite."
El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la
causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de la contestacin de la
demanda".
2.- Requisitos para que sea procedente el tramite obligatorio de llamado a
conciliacin.
Para que proceda este trmite obligatorio o necesario del llamado a conciliacin en un juicio civil
es menester que concurran los siguientes requisitos:
1) Que se trate de un juicio civil.
En general, procede el trmite obligatorio del llamado a conciliacin en todo juicio civil.
Excepcionalmente, no procede el llamado a conciliacin en los juicios o procedimientos
especiales de que tratan los Ttulos I (Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar), II ( Juicio
ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer), III ( Derecho Legal de retencin), V ( Citacin
de eviccin) y XVI ( Juicios de Hacienda) del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sin perjuicio de ello, es menester tener presente que se contempla el trmite obligatorio o
necesario del llamado a conciliacin en el procedimiento laboral (art. 442 del Cdigo del Trabajo)
2) Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transaccin.
En general, se ha sealado que son susceptibles de transaccin todos los derechos o relaciones
jurdicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de disposicin.
De lo anterior, y por el contrario fluye que no se puede transigir sobre los derechos
indisponibles, o sea, aquellos derechos ligados a la persona del sujeto y sustrados a su poder
dispositivo; tales son: a) los derechos que por su naturaleza no pueden concebirse sino en
relacin a un slo determinado sujeto ( derechos de la personalidad, de familia, etc) y b) aquellos
derechos que independientemente de su naturaleza son puestos al servicio de un determinado
sujeto por una norma legal inderogable, de manera que sea prohibido al sujeto mismo disponer
de ellos.
Tampoco pueden ser objeto de transaccin bienes o derechos que por diversas razones la ley
taxativamente los considera ineptos para tal efecto.
Los artculos 2449 a 2455 del Cdigo Civil se encargan de establecer algunos de los casos en los
cuales no es admisible la transaccin.
3) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en el
procedimiento.
Los casos mencionados en el artculo 313 en que no es procedente el trmite obligatorio del
llamado a conciliacin para el juez son: a) si el demandado acepta llanamente las peticiones del

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demandante, b) si el demandado no contradice en materia substancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio, y c) si las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite.
3.- Procedimiento del trmite obligatorio de llamado a conciliacin.
El juez debe en un juicio ordinario civil en que concurran los requisitos anteriores, evacuados los
trmites del perodo de discusin, citar a las partes a una audiencia de conciliacin para un da
no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la
resolucin.
Dicha resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser notificada por
cdula, puesto que ordena la comparecencia personal de las partes. ( art. 48 ).
A la audiencia de conciliacin debern concurrir las partes por s o por apoderados. No obstante,
el juez podr exigir la comparecencia personal, sin perjuicio de la asistencia de sus abogados.
En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevar a efecto aunque no
asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que la acuerden y continuar el juicio con
las que no hubieren concuurrido o no hubieren aceptado la conciliacin ( art.264).
En la audiencia, el juez obrar como amigable componedor y tratar de obtener un avenimiento
total o parcial en el litigio (art 263). Para tal efecto, el juez debe proponerles a las partes las
bases de arreglo ( art.262 inc.1?) y las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir
conociendo de la causa (art.263).
Si las partes lo piden la audiencia se suspender hasta por media hora para deliberar. Si el
tribunal lo estima necesario postergar la audiencia para dentro de tercero da, salvo que las
partes acuerden un plazo mayor, y se dejar de ello constancia. A la nueva audiencia stas
concurrirn sin nueva notificacin (art.265).
De la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar slo las especificaciones del
arreglo; la cual subscribirn el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se estimar como
sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.
Si se rechaza la conciliacin o no se efecta el comparendo, el secretario certificar este hecho
de inmediato, y entregar los autos al juez para que ste, examinndolos por s mismo, proceda
en seguida a dar cumplimiento a lo sealado en el artculo 318 (art. 268).
El fracaso del llamado del juez a la conciliacin necesaria no obsta a que ste pueda, en
cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria (art.262 inc. final). El llamado a
conciliacin es en este caso facultativo para el tribunal, el que puede efectuarlo en cualquier
estado de la causa, luego de evacuado el trmite de contestacin de la demanda.
El llamado a conciliacin, en los casos que sea obligatorio de acuerdo a la ley, constituye un
trmite o diligencia esencial en la primera o en la nica instancia de los juicios de mayor o
menor cuanta y en los juicios especiales, cuya omisin genera la nulidad conforme a lo prescrito
en los artculos 768 N 9 y 795 N2.d) Terminado el perodo de la discusin y el trmite del llamado a conciliacin obligatorio en los
casos en que es procedente de acuerdo a la ley, sigue el periodo de prueba.

IV. PERIODO DE LA PRUEBA

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1.- RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA.

De acuerdo a lo previsto en el artculo 318, terminado el periodo de discusin, y efectuado el
llamado obligatorio a conciliacin en los casos en que este trmite es procedente, el tribunal
procede a examinar personalmente el proceso y conforme con ello puede determinar:
a.- Citar a las partes para or sentencia.
El tribunal dictar la resolucin citando a las partes para or sentencia, la que es notificada a las
partes por el Estado Diario, sin que proceda la recepcin de la causa a prueba y luego de
terminado el periodo de discusin al no proceder el trmite del llamado obligatorio
a
conciliacin, en los siguientes casos:
a.- Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, ( art. 313 inc. 1).
b.- Si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que
versa el juicio. ( art. 313 inc. 1).
En estos dos casos, no procede la recepcin de la causa a prueba porque en ellos no existen
hechos sustanciales pertinentes y controvertidos.
Para que se presente esta situacin debemos encontrarnos ante un allanamiento o aceptacin
total de los hechos, puesto que si fuera solamente parcial, deber recibirse la causa a prueba
respecto de la parte no cubierta por el allanamiento o aceptacin y respecto de la cual pueden
presentarse hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
c.- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite. ( art. 313 inc. 2).
En este caso, el tribunal cita a las partes con el mrito de la peticin de las partes,
independientemente que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos. La resolucin
que dicte el tribunal citando a las partes para or sentencia en este caso no es apelable por el
mandato expreso de la ley contenido en la primera parte del inciso 1 del el artculo 326, lo que
resulta plenamente justificable atendido a que no puede existir un agravio o perjuicio para las
partes en este caso.
En cambio, en las otras dos situaciones es posible que se deduzca el recurso de apelacin,
puesto que el tribunal puede estimar erradamente que no hay hechos substanciales, pertinentes
y controvertidos y, como consecuencia de ello, omita el trmite de la recepcin de la causa a
prueba.
Al efecto, dispone la primera parte del inciso 1 del artculo 326 que es apelable la resolucin en
que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba, salvo el
caso del inciso segundo del artculo 313".
La apelacin deber ser concedida en el solo efecto devolutivo conforme a la regla general
contemplada en el N 2 del artculo 194, sin perjuicio de poder solicitarse la orden de no innovar
por el apelante al tribunal de alzada segn lo previsto en el inciso segundo del artculo 192 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Se ha sealado que en este caso no procede el recurso de reposicin porque se trata de una
sentencia interlocutoria.

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b.- Recibir la causa a prueba.
b.1. Procedencia.
Luego de agotado el periodo de discusin y de haberse verificado el trmite del llamado
obligatorio a conciliacin, si el juez estima que hay o pueden haber hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos, debe dictar una resolucin en la cual ordena recibir la causa a
prueba y fija los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer
la prueba (art. 318, inc. 1).
b.2.- Naturaleza jurdica.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que recibe la causa a prueba,
debemos tener presente que en la prctica se la mal denominado auto de prueba; puesto que
jurdicamente se trata de una sentencia interlocutoria de la segunda clase, porque resuelve
sobre un trmite que va a servir de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva
(art. 158, inc. 3).
b.3. Contenido de la resolucin que recibe la causa a prueba.
En cuanto a su contenido, la resolucin que recibe la causa a prueba tiene menciones
esenciales, de la naturaleza y accidentales.
A.- Las menciones esenciales de la resolucin que recibe la causa a prueba son dos:
a.- La recepcin de la causa a prueba; y
b.- La fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales se debe
rendir la prueba.
La primera mencin de la resolucin en que se ordena la recepcin de la causa a prueba es muy
importante con ello se da cumplimiento al disponer la existencia del trmite esencial, cuya
omisin general la nulidad del procedimiento.( art. 768 N 9 en relacin con el artculo 795 N 3.
La segunda mencin esencial consisten en fijar los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, los que el tribunal debe extraer de los escritos que las partes han presentado
durante el periodo de discusin y en los cuales han sealado los hechos que configuran las
pretensiones, alegaciones o defensas, excepciones y contrapretensiones.
Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba
debe fijarlos o mencionarlos el tribunal en la resolucin, no siendo posible que se cumpla con
esta mencin mediante la referencia a los escritos que las partes hubieren presentado durante el
periodo de discusin.
No debe confundirse la forma de redactar los puntos de prueba con la carga de la prueba.
El objeto de la prueba, dentro del Cdigo de Procedimiento Civil est claramente establecido
en el artculo 318 de ese cuerpo legal: "Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba,
ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal
examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn
hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma
resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los
escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla"

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En consecuencia, la prueba que se rinda en el proceso deber recaer sobre los hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos.
El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que, las partes deben presentar durante
el perodo de discusin El hecho de que el objeto de la prueba se genere de los escritos
presentados se comprueba del anlisis del artculo 318 del CPC, segn el cual el tribunal debe
examinar los autos, expresin esta que debe tomarse como sinnima de "expediente",
momento en que el examen del tribunal slo recae en los escritos del periodo de discusin, esto
es, de la demanda, de la contestacin de la demanda y de los otros dos escritos (rplica y
duplica), adems de los relativos a la reconvencin si se hubiere ella deducido.
Excepcionalmente el legislador acepta que la prueba se rinda sobre hechos acaecidos
con posterioridad al perodo de discusin, en cuyo caso tambin es trascendental la
intervencin de las partes. Dice el artculo 321 del CPC: "No obstante lo dispuesto en el artculo
anterior, es admisible la ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre
algn hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila.
Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a
prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su
conocimiento"
Por tanto:
Art. 321CPC, cubre:
- Los hechos acaecidos dentro del probatorio
- Los verificados y no alegados antes de la RRCCaP, siempre que se jure que se supo de ellos
despus.
Sin embargo, como regla general los hechos que generan el objeto de la prueba son introducidos
al proceso por las partes en los escritos que configuran el perodo de discusin.
Segn el artculo 318 del CPC es claro que el objeto de la prueba est constituido por los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La legislacin nacional no los ha definido,
cosa que, sin embargo, ha hecho la jurisprudencia:
a) Hecho substancial: es aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su prueba
no se puede adoptar resolucin alguna.
b) Hecho pertinente: es aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se vincula a l y es
necesario para la resolucin del rgano jurisdiccional.
La prueba de este hecho no es esencial para fallar el asunto, pero su prueba coadyuva a la
dictacin del fallo.
Lo normal es que la substancialidad y la pertinencia vayan unidas teniendo slo importancia
efectuar esta distincin cuando el hecho pertinente no revista el carcter de hecho substancial.
c) Hecho controvertido: es aquel respecto del cual existe discrepancia entre las partes acerca
de la existencia o de la forma en que l ha acaecido.
Algunos sostienen que :
Hechos substanciales son aquellos relevantes, de trascendencia, no los de mero detalle.

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Hechos pertinentes: Son los relativos al juicio
Hechos Controvertidos: Son los debatidos.
Finalmente, debemos resaltar que si el juicio se ha seguido en rebelda del demandado el
juez debe recibir la causa a prueba, pues el actor debe acreditar sus pretensiones; y an ms, se
ha estimado que la rebelda para los efectos de los artculos 318 y 320 importa una
contestacin ficta de la demanda entendindose que el rebelde no acepta los hechos
afirmados por el actor; debiendo por ello el juez recibir la causa a prueba y fijar los hechos sobre
los cuales deber rendirse la prueba, cuya carga recae en este caso en el actor.
Como consigna Couture, prueba pertinente es aquella que versa sobre las proposiciones y
hechos que son verdaderamente objeto de prueba.
Prueba impertinente es, por el contrario,
i)
aquella que no versa sobre las proposiciones y hechos que son objeto de
determinacin (debate y sentencia).
ii)
Una prueba sobre un hecho no alegado en la demanda o en la rplica por el actor, o en
la contestacin y en la dplica por el demandado.
iii)
Tambin lo es la que versa sobre hechos que han sido aceptados por el adversario.
B.- La mencin de la naturaleza est representada por la expresin contenida en la
resolucin en la que se seala que se recibe la causa a prueba por el trmino establecido en la
ley (art. 328, trmino ordinario de prueba: 20 da).
Dicha mencin puede ser omitida, dado que la duracin del trmino probatorio ordinario se
encuentra contemplado expresamente por el legislador.
C.- La mencin accidental est representada por la indicacin que realiza en la resolucin que
recibe la causa a prueba respecto de los das en que se va a recibir la prueba testimonial.
Esta mencin es accidental, dado que si no se contiene, ello no constituir un vicio de ella, pero
deben las partes efectuar al tribunal (al momento de acompaar la lista, esto es, dentro de los 5
primeros das del probatorio, art. 320 CPC) la peticin de que se seale da y hora para tal
efecto, puesto que adolecer de nulidad la prueba testimonial que se rindiere sin que exista tal
fijacin de da y hora.

b.4. Notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba

La resolucin que recibe la causa a prueba se debe notificar por cdula a las partes,
conforme a la mencin expresa del inc. 1 del artculo 48.
La resolucin que falla la o las reposiciones deducidas en contra de la resolucin que recibe la
causa a prueba se notifica segn las reglas generales, siendo lo usual que ella se notifique por el
Estado Diario.
Sin embargo, la resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el Estado
Diario a las partes, conforme a la norma especial contenida en el inciso 2 del artculo 323.
Al efecto, dispone ese artculo 323 que cuando haya de rendirse prueba en un incidente, la
resolucin que lo ordene determinar los puntos sobre que debe recaer, y su recepcin se har
en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal.
La referida resolucin se notificar por el estado.

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Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos que la ley establece, debe
tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones que pueda contener.
b.5. Recursos que proceden contra la resolucin que recibe la causa a prueba
El juez, en la sentencia interlocutoria que ordena recibir la causa a prueba, puede incurrir en
diversos errores u omisiones segn el parecer de una o ms partes del proceso; como seria fijar
como hechos substanciales, pertinentes y controvertidos los que en realidad no lo son; omitir
otros hechos que por revestir esos caracteres deba sealar; o fijar un hecho en forma
incompleta, equivoca o ininteligible.
Es decir:
i)
Agregar hechos que no renan las tres caractersticas sabidas.
ii)
Omitir hechos que s las renan.
iii)
Incurrir en errores u omisiones al fijar los hechos
Los artculos 319 y 326 se encargan de regular especialmente los recursos que autorizan a
las partes para deducir en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba (o que NO la
recibe) y del fallo de la reposicin que puedan deducir.
a.- En contra de la resolucin que cita a las partes para oir sentencia, (es decir, omite RRCaPb)
luego del periodo de discusin o del llamado a conciliacin, procede como hemos visto el recurso
de apelacin, por encontramos ante un caso en que implcitamente se esta negando el trmite
de reopcin de la causa a prueba.( art. 326)
Excepcionalmente, no proceder el recurso de apelacin si no se hubiere recibido la causa a
prueba por haberlo solicitado las partes (caso del inc. final del art. 313 CPC).
b.- En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba, procede el recurso de reposicin
con apelacin subsidiaria.
El objetivo que se persigue con el recurso de reposicin puede ser que se:
1 Agreguen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que no han sido
contemplados por el tribunal en su resolucin (art. 319, inc. 1, 2a. parte).
2.- Eliminen uno o mas de los hechos incluidos en la resolucin, por no revestir el
carcter de sustanciales, pertinentes y controvertidos; y
3.-Modifiquen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos contemplados por el
tribunal en su resolucin.( art. 319 inc. 1), es decir, frente a error u omisin en la fijacin de los
hechos. Generalmente se reconduce (salvo simples errores u omisiones de cita o copia) a
agregar o eliminar parte de los hechos contenidos dentro del punto de prueba.
Este recurso de reposicin presenta caractersticas especiales, que lo diferencian de las reglas
generales que se contemplan respecto del recurso de reposicin en el artculo 181, por cuanto:
1) Procede en contra de una sentencia interlocutoria, en circunstancias que el recurso de
reposicin procede en materia civil como regla general solo contra los autos y decretos; y
2) Debe ser deducido dentro de tercero da, en circunstancias que la regla general es que el
plazo para pedir reposicin es dentro del quinto da de notificada la resolucin contra la cual se
recurre, si no se hacen valer nuevos antecedentes (art. 181);

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En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba procede tambin el recurso de
apelacin, pero jams en forma directa, sino que slo en subsidio de la reposicin y para el caso
que se haya rechazado lo solicitado en ella.
Esta apelacin como se deduce en subsidio de un recurso de reposicin, no es necesario
fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin
cumpla con ambas exigencias (Art. 189, inc. 3).
El recurso de apelacin slo se concede en el efecto devolutivo (art. 319, inc.3), norma que
actualmente resulta superflua (dado que esa es la regla general de concesin conforme a lo
previsto en N 2 del artculo 194).
El recurso de reposicin debe tramitarse en la forma prevista en el inciso segundo del artculo
319. Conforme a ese precepto el tribunal se pronunciar de plano sobre la reposicin o la
tramitar como incidente.
El tribunal conceder el recurso de apelacin subsidiario solo en el evento en que no se haya
acogido totalmente el recurso de reposicin, eliminado el agravio invocado al impugnar la
resolucin que recibe la causa a prueba. No existir agravio cuando al fallarse el recurso de
reposicin se satisface ntegramente el objetivo perseguido por el recurrente en su reposicin.
Adems, debemos tener presente que cabe deducir recurso de apelacin directo en contra de la
resolucin que acoge el recurso de reposicin. Al efecto, en la segunda parte del inciso 1
del artculo 326 se dispone que es apelable slo en el efecto devolutivo la que acoge la
reposicin a que se refiere el artculo 319. Obviamente se trata que apela la contraria del que
present y obtuvo la reposicin original.
Si el tribunal concede el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo en los casos antes
sealados, como la causa contina tramitndose en primera instancia. Por tanto, al fallarse el
recurso de apelacin por el tribunal de alzada nos podemos encontrar con las siguientes
situaciones:
1.- El tribunal de alzada, rechaza el recurso de apelacin y confirma la resolucin apelada, por
tanto, no se modifica en manera alguna la resolucin que recibe la causa a prueba. Entonces no
tiene efecto ulterior en el proceso.
En este caso no se presenta problema alguno, y todo lo actuado en primera instancia ser
plenamente vlido y no ser necesario rendir ninguna nueva prueba por este hecho.
2.- El tribunal superior acoge el recurso de apelacin y elimina hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos. En tal caso, el Juez del caso no debe considerar la prueba rendida
al respecto.
3.- El tribunal superior acoge el recurso de apelacin y modifica o agrega hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos nuevos.
En este caso ordinariamente se presentar la dificultad de que en primera instancia el trmino
probatorio ya haya vencido y no podra, entonces y en principio, rendirse prueba sobre esos
hechos.
Lo que proceder ser la fijar un trmino especial de prueba, que el tribunal debe abrir por
un tiempo prudencial, el que de ningn modo podr exceder de ocho das (art. 339, inc. 4).

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No hay que confundir este trmino especial de prueba con el del los art. 321 y 322, esto es, la
ampliacin que las partes pueden pedir del trmino probatorio. Esta ltima materia es
independiente de la variacin que en el trmino probatorio pueda experimentar como
consecuencia de concederse el recurso de apelacin modificando o agregando hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos.
2. AMPLIACIN DE LA PRUEBA (art. 321 y 322 CPC)
a.- Procedencia.
El objeto de la prueba establecido en la resolucin que recibe la causa a prueba puede
ampliarse:
1.- A hechos nuevos substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan relacin con
el asunto controvertido.
Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 321 que es admisible la ampliacin de la prueba
cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el
asunto que se ventila.
2.- A hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, siempre que quien
los aduce proceda a jurar que slo entonces han llegado a su conocimiento.
Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 321 que ser tambin admisible la ampliacin a
hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los
aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento.
La ampliacin de la prueba por la ocurrencia de hechos nuevos, prevista en el artculo 321 del
Cdigo de Procedimiento Civil, se refiere slo a aquellos que ocurran en primera instancia, dentro
del trmino probatorio, y a hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a
prueba.
b.- Tramitacin.
La ampliacin de la prueba debe ser promovida por una parte efectuando la solicitud respectiva,
la que se tramita conforme a las reglas de los incidentes, el que no reviste el carcter de previo
y especial pronunciamiento, por lo que se tramita en cuaderno separado, sin que por ello la
solicitud suspenda el trmino probatorio (art. 322, inc.2).
Todos estos incidentes en los que se persiga la ampliacin de la prueba y cuyas causas existan
simultneamente, debern promoverse a la vez. Si as no fuere, la parte que los promueve
despus, deber ver su solicitud rechazada de oficio por el tribunal, salvo que se trate de
hechos esenciales para el fallo del juicio (art. 322, inc. 3, en relacin con el 84, inc. 2, y el
86).En otras palabras, la parte debe pedir la ampliacin de la prueba inmediatamente que tenga
conocimiento de los hechos nuevos y sobre todos ellos simultneamente.
Al responder al traslado de la solicitud de ampliacin, la otra parte puede tambin alegar hechos
nuevos, pero siempre que renan las condiciones antes sealadas, o que tengan relacin con los
que en la solicitud de ampliacin se mencionan (art. 322, inc. 1).
La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante
el trmino probatorio es inapelable (art. 326, inc. 2). A contrario sensu, la que lo niegue, es
apelable.

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c.- Efectos del acogimiento de solicitud de ampliacin.
En los casos de los artculos 321 y 322, el tribunal, de estimar procedente la ampliacin de
prueba, debe conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del artculo
90, limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3 y sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 431 (art. 327).
3.- REQUISITOS PARA LA PRCTICA DE UNA DILIGENCIA PROBATORIA.
Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa,
notificado a las partes (art. 324).
Debe destcarse la importancia de esta norma, dado que en ella se encuentra una importante
manifestacin del principio de contradiccin o bilateralidad, pues cada medio de prueba que
produzca una parte puede ser fiscalizada por la otra parte.
La resolucin que dispone la prctica de una diligencia probatoria es inapelable (art. 326, inc.
2).

4.- EL TRMINO PROBATORIO

A.- CONCEPTO
El trmino probatorio es el periodo o espacio de tiempo que la ley seala a las partes para
ofrecer y rendir su prueba en el juicio y, particularmente con respecto a la prueba testimonial,
salvo que ello no hubiese ocurrido con anterioridad a la iniciacin del pleito.
La principal caracterstica del trmino probatorio es su fatalidad para los efectos de ofrecer y
rendir la prueba testimonial, la cual slo puede practicarse dentro de l (Art. 340). Estos por
cuanto para los dems medios de prueba hay otras oportunidades para ello, pese a la
declaracin general del inc. 1 del art. 327 CPC.
Por ejemplo, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio en primera
instancia hasta el vencimiento del termino probatorio (art. 348).
Coincidente con ello, el inc. 2 del artculo 385 establece respecto de la absolucin de
posiciones o confesin provocada que "esta diligencia se podr solicitar en cualquier estado
del juicio y sin suspender por ello el procedimiento, hasta el vencimiento del trmino probatorio
en primera instancia, y hasta antes de la vista de la causa en segunda".
Por otra parte, el artculo 412 dispone que el reconocimiento pericial "podr decretarse de oficio
en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino
probatorio".
Incidentes durante el trmino de prueba.
El art. 339, inc. 1 parte final, dispone que durante el T.P. los incidentes que se formulen dentro
de l y los que se refieran a la prueba, se tramitarn en cuaderno separado.

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B.- CARACTERSTICAS DEL TRMINO PROBATORIO
1.- Es un trmino legal
Dado su duracin se encuentra establecida en la ley. Es as, como el legislador establece la
duracin de 20 das del trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo
328 que para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio tendrn las partes el trmino de veinte das.
Sin embargo, tambin puede ser judicial, pues el juez est facultado en ciertos casos para
sealar un trmino especial de prueba.
Finalmente, puede ser convencional, pues se faculta a las partes para que de comn acuerdo
restrinjan el trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 328 que
podr, sin embargo, reducirse este trmino por acuerdo unnime de las partes.
2.- Es un trmino comn.
En cuanto al momento que empieza a correr, el trmino probatorio es un trmino comn, puesto
que corre para todas las partes a la vez. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 327 que todo
trmino probatorio es comn para las partes.
Por tanto, se inicia al notificar al ltimo de los litigantes, de:
i)
La Resolucin que recibe la causa a prueba.
ii)
La notificacin (por el Estado Diario normalmente) de la resolucin que recaiga sobre la
ltima solicitud de reposicin de la RRCaPb.
3.- Es un trmino fatal.
El trmino probatorio ordinario es fatal para ofrecer y rendir la prueba testimonial, para
acompaar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras diligencias probatorias. Al
efecto, dispone el inciso 1 del artculo 327 que todo trmino probatorio es comn para las
partes y dentro de l debern solicitar toda diligencia de prueba que no hubieren pedido con
anterioridad a su iniciacin.
Sin embargo, debe tenerse presente que ciertas pruebas pueden rendirse hasta la citacin para
or sentencia.

C.- CLASIFICACIN
De acuerdo a la regulacin contemplada en nuestro Cdigo de Procedimiento civil podemos
distinguir tres categoras o especies de trmino probatorio:
a) Trmino probatorio ordinario.
Constituye la regla general y est establecido por el artculo 328, inciso 1. Tiene una duracin
de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo (inc. 2).
b) Trmino probatorio extraordinario.
Este trmino probatorio puede sub-clasificarse en:

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b.1. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica,
pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio,
b.2. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica.
c) Trmino probatorio especial o trmino especial de prueba.
Se contempla en diversos preceptos por el legislador, para establecer trminos adicionales para
rendir prueba, en las situaciones excepcionales que especialmente se sealan.
D.- TRMINO PROBATORIO ORDINARIO (art. 320, 327 y 328 CPC)
Constituye la regla general, est establecido por el artculo 328, inciso 1, teniendo una duracin
de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo (inc. 2).
Las partes en relacin con el trmino probatorio ordinario tienen la facultad, de comn acuerdo,
para:
a) Reducir el plazo ( art. 328 inc. 1)
b) Renunciar a l ( art. 313 inc. 2)
c) Diferir su inicio o suspenderlo ( art. 339 )
Durante el trmino probatorio ordinario puede rendirse toda clase de pruebas, ya sea en el
territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio, como fuera de l y, tambin en cualquier parte
fuera del territorio de la Repblica.
Al efecto, dispone el artculo 334 que "se puede, durante el trmino ordinario, rendir prueba en
cualquier parte de la Repblica y fuera de ella" .En todo caso, para rendir prueba ante otro
tribunal es necesario un exhorto (arts 328, 334; y 70 y sgtes).
Como en la mayora de los casos es insuficiente el trmino probatorio ordinario para rendir
prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio se ha contemplado
la existencia del trmino probatorio extraordinario.
Y, del mismo modo, pueden ocurrir distintas situaciones que impidan rendir durante l la prueba.
Son los trminos especiales.
INICIO DEL TRMINO PROBATORIO ORDINARIO
Depende si las partes han deducido o no recurso de reposicin en contra de la resolucin que
recibe la causa a prueba (art 320 CPC):
a.- Si las partes no deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin que
recibe la causa a prueba.
En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la ltima notificacin de la
resolucin que recibe la causa a prueba. Esta notificacin debe ser efectuada por cedula
(art. 48).
b. Si las partes deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin que recibe
la causa a prueba.

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En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la notificacin de la resolucin
que se pronuncia acerca de la ltima reposicin si ella se hubiere deducido por las partes.
Esta notificacin normalmente es efectuada por el Estado diario.
PRUEBA TESTIMONIAL Y TERMINO PROBATORIO (ART. 320)
La parte que quiera rendir prueba testimonial en el proceso, dentro de los cinco das siguientes a
la resolucin que recibe la causa a prueba, deber presentar una minuta de los puntos sobre
que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisin, y una
nmina de los testigos de que piensa valerse, debidamente individualizados.
Si se interpuso recurso de reposicin por alguna(s) parte(s), este plazo de cinco das comienza a
correr desde que se notifica por el estado diario a las partes la resolucin recada sobre el ltimo
recurso conforme a lo previsto en el artculo 320.
Este plazo de cinco das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si sta no se
presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba testimonial, conforme lo
dispone el artculo 372, inciso 2 (salvo excepcin que se jure no conocer de ellos
anteriormente).
La jurisprudencia ha estimado reiteradamente que si no se presenta la minuta de puntos de
prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos sern interrogados al tenor de
los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la resolucin que recibe la causa a prueba.
La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeracin de las preguntas concretas y
precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta. La prueba, sin embargo, debe
referirse al tenor de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos fijados por el tribunal
en la respectiva resolucin y las minutas que deben presentar las partes nicamente tienen por
objeto detallar y concretar tales hechos fijados por el tribunal. Si se fijan minutas sobre hechos
ajenos a la RRCaPb la contraparte podr pedir que tales puntos se omitan..
La lista o nmina de testigos debe expresar el nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio de
cada uno; o sea, los testigos deben ser individualizados debidamente.
Sobre la indicacin del nombre, la jurisprudencia es bastante rigurosa en cuanto la precisin
de nombres y apellidos, pero alcanza a que se contengan las indicaciones suficientes para
identificarlos plenamente a fin de que la parte contra quien se presentan pueda tener
conocimiento de si les afecta o no alguna tacha legal y preparar su contrainterrogatorio. La ley
no menciona la cdula de identidad.
Sobre la indicacin del domicilio, la jurisprudencia ha establecido que "no es aceptable la
oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la lista respectiva el nmero
de la calle en que viva, si no consta que con esa omisin fuera difcil o imposible su
identificacin". Tratndose de testigos que residen en lugares rurales, no es necesario indicar
con precisin el domicilio y basta expresar la localidad respectiva en que habitan.
Sobre la indicacin de la profesin hay jurisprudencia en el sentido de que si no hay duda sobre
la identidad del testigo, puede examinarse no obstante haberse omitido su profesin en la lista
respectiva.
No hay inconveniente alguno que las partes presenten la lista de testigos y la minuta de puntos
de prueba antes que el auto de prueba les haya sido notificado por cdula, pues en este caso
se estaran notificando tcitamente de esa resolucin, dado lo dispuesto en el artculo 55; pero

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no tienen valor alguno la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba que han sido
presentadas antes de recibirse la causa a prueba.
E.- TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO (Art 329 y ss CPC)
A.- CLASIFICACIN Y DURACIN DEL TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO.
Este trmino probatorio se clasifica en dos especies:
1) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica,
pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio; y
2) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica.
Esta distincin debe ser efectuada para determinar la manera de tramitar la solicitud para su
otorgamiento como la caucin que debe rendirse, dado que ellas son diversas respecto de ellas.
Duracin
Todo trmino probatorio extraordinario corresponde al aumento de la tabla de emplazamiento
(art. 329, en relacin al art. 259 CPC).
Y corre inmediatamente a continuacin del trmino probatorio ordinario. Este aumento es
distinto segn la distancia existente entre el lugar en donde va a rendirse la prueba en relacin
con el lugar en que se encuentra ubicado el tribunal ante el cual se sigue el juicio. Al efecto,
dispone el artculo 333, que todo aumento del trmino ordinario continuar corriendo despus
de ste sin interrupcin y slo durar para cada localidad el nmero de das fijado en la tabla
respectiva.
En consecuencia, para el cmputo del termino probatorio extraordinario se cuentan los 20 das
del trmino probatorio ordinario, y a continuacin, sin solucin de continuidad, se le agregan
con termino probatorio extraordinario los das que corresponden segn la tabla de
emplazamiento de acuerdo al lugar en que se haya de rendir la diligencia de prueba respectiva.
Acogida la solicitud de trmino probatorio extraordinario, solamente podr rendirse prueba en
aquellas localidades para las cuales ha sido concedido. Al efecto, dispone el artculo 335 que
vencido el trmino ordinario, slo podr rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se
haya otorgado aumento extraordinario del trmino.
B.- JUICIOS EN QUE PROCEDE EL TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO.
Se contempla la procedencia del trmino probatorio extraordinario respecto del juicio ordinario
de mayor cuanta en los artculos 329 y siguientes.
Teniendo presente que el trmino ordinario es legal, y por ello improrrogable, solo podr preverse
la existencia del trmino extraordinario para los procedimientos en los cuales el legislador haya
previsto expresamente su procedencia.
De acuerdo con ello, el trmino probatorio extraordinario es improcedente en todo procedimiento
especial o extraordinario respecto del cual no se haya previsto expresamente su existencia
por parte del legislador.

62
Los procedimientos especiales en los cuales entendemos que se ha previsto la existencia
del trmino probatorio extraordinario son los siguientes:
1 En el juicio ordinario de menor cuanta.
En este procedimiento se prev que el trmino probatorio extraordinario no podr ser superior
en total a 20 das (art. 698, N 4 en relacin con el N 2, aunque la referencia diga al nmero
anterior);
2.- En los incidentes.
En los incidentes, se prev que cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del
lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos fundados, ampliar una sola vez el
trmino por el nmero de das que estime necesarios, no excediendo en ningn caso del plazo
total de treinta das, contados desde que se recibi el incidente a prueba (art. 90).
3 En el juicio sumario.
En este procedimiento, por aplicarse las normas de prueba de los incidentes, se prev que el
trmino probatorio extraordinario no puede exceder de 30 das (arts. 686 y 90).;
4 En los juicios de hacienda.
Procede el trmino probatorio extraordinario, siempre que el juicio de hacienda se tramiten
conforme a un procedimiento en que proceda este trmino. (art. 748);
5 En los juicios sobre cuentas si el procedimiento aplicable lo considera (art. 694 inc. 2 y
695 inc. 2);
6 En los juicios sobre pago de ciertos honorarios (art. 697), puesto que corresponde el
procedimiento sumario o un incidente.;
7 En los juicios seguidos ante rbitros de derecho, cuando estn conociendo de
cuestiones que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten conforme a las reglas
de los juicios en que proceda el aumento extraordinario (arts. 223, inc. 2, del C.O.T. y 628 inc. 1
CPC) y
8 En el juicio ejecutivo, pero el aumento no podr exceder en total de 20 das y siempre que
lo pida el ejecutante (art. 468 inc. 2).
C.- TRAMITACIN DE SOLICITUD DE TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO.
c.1. Oportunidad para presentar solicitud.
"El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el trmino
ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse"(Art. 332).
c.2. Forma de tramitar la solicitud y caucin.
Existe diferencia de tramitacin entre la solicitud de:
- El termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio; y
- La del termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica

63
Que se justifica atendida a que los requisitos de admisibilidad, tramitacin y caucin a rendirse
son distintas en uno y otro caso.
1.- Requisitos de solicitud.
La solicitud de termino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica,
pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, lo concede el juez por
el solo hecho de que se pida, "salvo que haya justo motivo para creer que se pide
maliciosamente con el solo propsito de demorar el curso del juicio" (art. 330);
En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica no
se concede por el solo hecho de pedirlo, sino que hay que acompaar al tribunal antecedentes
que hagan verosmil la existencia de medios probatorios en el extranjero o la existencia de
testigos que puedan deponer sobre el asunto controvertido.
Al respecto establece el artculo 331: "No se decretar el aumento extraordinario para rendir
prueba fuera de la Repblica sino cuando concurran las circunstancias siguientes:
"1 Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca que
los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que
deban practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se pretende
obtener;
"2 Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante
piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y
"3 Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique
algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones".
2.- Providencia y tramitacin que recae en la solicitud de termino extraordinario.
El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica, pero fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, se concede con citacin. En otras palabras, la
parte contraria puede oponerse dentro del trmino de la citacin (art. 69 CPC), en cuyo caso se
genera un incidente; y si no se opone, se rinde la prueba en el trmino extraordinario concedido
por el tribunal (art. 336, inc. 1, 1a. parte).
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para que se
origine el trmino probatorio extraordinario, slo cuando haya existido oposicin de la parte
contraria. Si la otra parte se opone al aumento, dentro de la citacin, se produce el incidente
correspondiente, el que debe tramitarse en pieza separada, sin que se suspenda por ello el
trmino probatorio (art. 336, inc. 2); pero no se contarn en el aumento extraordinario los das
transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art.336, inc. 3).
El aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se concede con audiencia
(art. 336, inc. 1, 2 parte); es decir, se genera un incidente con la sola presentacin de la
solicitud, debiendo por ello el tribunal dar traslado de la solicitud en que se pida el nuevo
trmino a la parte contraria.
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para que se
origine el trmino probatorio extraordinario, haya existido o no oposicin de la parte contraria.
Cuando se solicita aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica, siempre se
producir un incidente; y por consiguiente, no se suspenda por ello el trmino probatorio; pero

64
no se contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente
sobre concesin del mismo (art. 336, incs. 2 y 3).
3.- Otorgamiento de caucin.
Si se solicita el trmino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica,
pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, no se le exige al
solicitante acompaar caucin de ninguna especie para indemnizar posibles perjuicios a la
contraparte.
En cambio, para conceder el trmino extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica,
"exigir el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en arcas fiscales una cantidad,
que no baje de medio sueldo vital ni sea superior a dos sueldos vitales, para que sirva de
caucin" (art. 338, inc. 1).
4.- Sancin en que incurre el litigante temerario
El inciso 2 del artculo 338 dispone que la parte que ha obtenido aumento extraordinario para
rendir prueba fuera de la Repblica perder la cantidad consignada, que se mandar aplicar al
Fisco, si resulta establecida en el proceso alguna de las circunstancias siguientes:
1 que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida;
2 que los testigos sealados, en el caso del artculo 331, no tenan conocimiento de los hechos,
ni se han hallado en situacin de conocerlos, y
3 que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido que se
practiquen la diligencias probatorias.
Adems de esta sancin, existe otra contemplada en el artculo 337, aplicable a ambos trminos
extraordinarios: si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente, ser obligada a pagar a
la otra los gastos en que sta haya incurrido para presenciar las diligencias pedidas, sea
personalmente, sea por medio de mandatarios. Esta condenacin se impondr en la sentencia
definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla rendido por
motivos justificados.
F.- TRMINO PROBATORIO ESPECIAL (O TRMINO ESPECIAL DE PRUEBA)
1.- Generalidades.
La regla general es que el trmino probatorio corra ininterrumpidamente y no se suspenda en
caso alguno; salvo que todas las partes de comn acuerdo lo soliciten al tribunal (art. 339, inc.
1, 1a. parte).
Sin embargo, pueden presentarse diversas situaciones en que no sea posible rendir la
prueba sin culpa de las partes, contemplndose diversas situaciones en las cuales el tribunal
puede dar lugar a trminos especiales de prueba.
2.- Termino especial de prueba del artculo 339 inciso 2.
Si durante el trmino probatorio ocurre un entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la
prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, podr otorgarse por el

65
tribunal un nuevo trmino especial por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento y
para rendir prueba slo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera (art. 339, inc. 2).
No puede usarse de este derecho si no se reclama del obstculo que impide la prueba en el
momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes (art. 339, inc. 3).
La importancia de esta norma es que constituye la regla general, y puede ser aplicado en
cualquier caso en que ocurra un entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba, sea
absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, y se solicite oportunamente.
El trmino especial de prueba es un trmino supletorio, pues dura el nmero de das que dure el
entorpecimiento.
Si el entorpecimiento que ha impedido rendir la prueba no puede atribuirse a culpa del que
solicita trmino especial y tal entorpecimiento fue reclamado oportunamente, debe concederse
dicho trmino especial.
Un caso que imposibilitara absolutamente la recepcin de la prueba sera la recusacin del juez
de la causa; y habra entorpecimiento en cuanto a un lugar determinado por una
incomunicacin debida a una revolucin armada, un temporal, un sismo u otro impedimento de
igual gravedad. La jurisprudencia ha estimado que no se considera impedimento la dificultad
para obtener copias de unos documentos.
El incidente que da lugar al trmino especial se tramita en cuaderno separado (art. 339, inc. 1,
2a. parte).
3.- Termino especial de prueba del artculo 339 inciso
final. (Acogimiento de
apelacin subsidiaria que recibe la causa a prueba y que agrega o modifica uno o mas
hechos fijados por ella).
Las partes pueden impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba deduciendo una
reposicin con apelacin subsidiaria, porque el tribunal haba omitido incluir en la resolucin que
recibe la causa a prueba ciertos hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
Si el tribunal de primera instancia rechaza la reposicin, pero que el superior acoge la apelacin
subsidiaria y ordena agregar otros hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, puede
suceder que a ese momento haya transcurrido el trmino probatorio ordinario. El legislador
dispone que en este caso el juez deber conceder un trmino especial de prueba por el nmero
de das que fije prudencialmente, pero que no podr exceder de ocho.
Este trmino especial tiene la particularidad de que no es necesario que la parte reclame el
entorpecimiento.
Con respecto a la prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin del tribunal de
alzada, tiene pleno valor (art. 339, inc. final).42
4.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso segundo.(Termino especial para
rendicin prueba de testigos iniciada oportunamente).
Este termino especial se presenta en la prueba testimonial, la que como debe rendirse dentro del
trmino probatorio, para cuyos efectos es un plazo fatal, puede suceder que el examen de los
testigos se haya iniciado en tiempo hbil, pero que l no haya podido concluirse por causas
ajenas a la voluntad de la parte afectada.

66
En este caso procede solicitar un trmino especial a objeto de examinar a los testigos que no
alcanzaron a serlo en el trmino ordinario. El plazo especial debe ser breve y su duracin queda
entregada al criterio del tribunal que lo debe fijar por una sola vez.
La peticin para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los tres das
siguientes a su vencimiento.
5.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso final.(Termino especial por
inasistencia del juez de la causa)
Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba sea la inasistencia del
juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de las partes, certificar el
hecho en el proceso y con el mrito de este certificado fijar el tribunal nuevo da para la
recepcin de la prueba".
En este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo da y hora para rendir la prueba.
6.- Termino especial de prueba del artculo 376 (Prueba de tachas).
La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del trmino concedido para la
cuestin principal.
Sin embargo, segn lo dispone el artculo 376, si ste est vencido o lo que resta de l es
insuficiente, el tribunal debe conceder un trmino especial para el solo efecto de rendir la prueba
de tachas, trmino que no puede exceder de 10 das, pero al cual puede agregrsele el aumento
extraordinario que concede el artculo 329 (tabla de emplazamiento) en los casos a que l se
refiere.
7.- Termino especial de prueba contemplado en los incisos 2 y 3 del artculo 402.
(Prueba de error para fundamentar retractacin de confesin)
La parte que ha prestado confesin en el juicio sobre hechos personales de ella, puede revocarla,
si ha padecido error de hecho y ofrece justificar esa circunstancia. Tambin puede revocarla, aun
cuando no haya padecido error de hecho, si los hechos confesados no son personales del
confesante.
En ambos casos, para acreditar esas circunstancias, el tribunal puede abrir un trmino especial
de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de la causa.
8.- Termino especial de prueba del artculo 159, inciso 3. ( Medidas mejor resolver)
El artculo 159 autoriza al tribunal para que, slo dentro del plazo para dictar sentencia, disponga
de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas o ciertas diligencias.
Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados desde la
notificacin por el estado diario de la resolucin que las decreta. Vencido este plazo, las medidas
no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia sin ms
trmite.
Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer
nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial

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de prueba no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el mismo
tribunal designe. En este evento se aplicar lo establecido en el inciso 2 del artculo 90. Vencido
el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite. La resolucin que abre el
trmino especial de prueba ser apelable en el solo efecto devolutivo.
TEORA DE LA PRUEBA
INTRODUCCION
La prueba, en sentido general es la comprobacin de si un hecho ha existido cierta y
determinadamente.
Acepciones de la palabra prueba:
a)
Como sinnimo de medio de prueba en particular, es decir, como elemento para
obtener la conviccin del Juez acerca de un hecho; por ejemplo, la prueba testimonial.
b)
Tambin se utiliza en algunos casos para referirse al perodo de prueba. As el ttulo XII
del libro II habla de procedimientos posteriores a la prueba, para referirse a procedimientos
posteriores al trmino probatorio.
c)
Se emplea tambin para referirse a la accin o acto mismo de acreditar un hecho y as
se dice, por ejemplo, que el demandante prueba sus afirmaciones.
d)
Por ltimo, tambin se utiliza para aludir al resultado obtenido y se dice, por ejemplo,
que el demandado no rindi prueba que acreditara los hechos.
Como estas acepciones se encuentran ntimamente ligadas, se dice que utilizando la prueba
(medio de prueba) en la prueba (trmino probatorio), se tiene que probar (acreditar) para que s
de un hecho por probado (establecido).
Siguiendo a Couture podemos sealar que la prueba plantea los siguientes aspectos:
a)
Qu es la prueba?, Se refiere al concepto de prueba;
b)
Qu se prueba? , Alude al objeto de la prueba;
c)
Quin prueba?, Problema de la carga o peso de la prueba;
d)
Cmo se prueba?, Se refiere al procedimiento probatorio;
e)
Qu valor tiene la prueba?, Valoracin de la prueba.
Tambin se puede sealar que es La determinacin en el proceso de los hechos invocados por
las partes en apoyo de sus pretensiones, por los medios y sistemas que la ley seale y en
conformidad a las normas del procedimiento.
Tambin Producir un estado de certeza de la existencia de un hecho o de la verdad o falsedad
de una proposicin fctica.
Otra: Establecimiento judicial de un hecho del cual depende la pretensin o la oposicin a la
pretensin, por los medios y el la forma legal.
La prueba se rige por dos grandes corrientes: Por la Investigacin (propia del sistema inquisitivo),
en la cual el tribunal la produce e incorpora al proceso y la Demostracin u Aporte de las
Partes, en la cual tal tarea recae sobre estas ltimas.
Se prueba la verdad de los hechos configurativos del conflicto. El Juez reconstruye tales hechos,
alcanzando la verdad suficiente, nunca la verdad absoluta. Esta bsqueda es a travs de los
hechos planteados y la prueba hecha valer por ellos. Y, en principio, slo puede alcanzar
conviccin a travs de la prueba rendida (la excepcin son los hechos evidentes y el hecho
notorio).

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ETAPAS EN
PRODUCIDA

LA

CONFRONTACIN

DE

LOS

HECHOS

INVOCADOS

LA

PRUEBA

1.- Etapa de Proposicin: Se ofrecen los medios de prueba por las partes.
2.- Etapa de Admisin: Et Tribunal acepta la produccin de la prueba, calificando: La
oportunidad Procesal, la Pertinencia de la Prueba, la Admisibilidad de la Prueba y las Formas
Procesales.
3.- Etapa de Ejecucin o de Produccin de Prueba: La prueba se lleva al tribunal en la
oportunidad legal fijada para ello (art. 341: Medios de Prueba).
- Instrumentos: En cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del trmino probatorio
en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (art. 348)
- Testigos: Slo se admiten los ofrecidos en la lista que debe presentarse al inicio del
trmino probatorio. (art. 320 y 372)
- Confesin: En cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del trmino probatorio en
primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (art. 385 inc. 2)
- Inspeccin personal del Tribunal: Se decreta en cuanto se estime necesaria (art. 403). An
de oficio (art. 406).
- Informe de Peritos: Puede decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las
partes slo pueden solicitarlo (no rendirlo) dentro del trmino probatorio (art. 412)
- Presunciones: Recaen en la Sentencia, las construye el Juez.
4.- Etapa de Apreciacin de la Prueba: Son los actos del Tribunal para formar su conviccin o
certeza, que efecta mediante la comparacin o contraste de los hechos invocados y la prueba
producida.
SISTEMAS PROBATORIOS
Como se vio al tratar de los principios formativos del procedimiento, se distingue los sistemas de
prueba formal, legal o tasada y prueba racional.
Se refiere a:
- Los medios de Prueba (cualquiera, ciertos medios)
- La forma de apreciarla (si el Juez tiene mayor o menor grado de libertad)

a)

Sistema de prueba formal, legal o tasada:

Conforme a este sistema es la ley la que seala en forma taxativa los medios de prueba que
pueden ser utilizados en un proceso, la forma y oportunidad de rendir la prueba y, al mismo
tiempo, va expresando en cada caso, en forma abstracta, el valor que el Juez debe asignarla a
cada uno de esos medios.
Es decir, segn este sistema, el Juez se encuentra limitado en su funcin con normas fijas que,
en general, se denominan Leyes Reguladoras de la Prueba, conforme a las cuales deben
establecer los hechos que se han controvertido.
Este sistema fue establecido con la finalidad de evitar todo posible abuso de parte de Juez en el
ejercicio de sus funciones, pero tiene la grave limitante que en muchos casos el Juez deber
fallar contra su propio convencimiento, so pena de incurrir en vicio de nulidad por infraccin de
ley.

69
Nuestro CPC sigue este sistema y as enumera y seala el valor de cada uno de los medios
probatorios ; el Juez necesariamente debe dar por establecido un hecho determinado si existen
medios probatorios que conforme a la ley lo acreditan, an cuando a l estos medios no lo
convenzan; en todo caso, la ley
permite que cuando aparezcan dos o ms pruebas
contradictorias a las cuales le ha significado el mismo valor, el Juez pueda preferir aquella que
estime ms acorde con la verdad (art.428), siempre que la ley no solucione expresamente el
conflicto.

b)

Prueba racional:
Conforme a este sistema, en trminos generales, se otorga al Juez facultades ms amplias ya
sea en cuanto a los medios probatorios como en cuanto al valor que puede asignar a cada uno
de ellos; dentro de estos sistemas se distingue:
b-1.- Sistema de sana crtica:
Tambin se le da el nombre de sistema de persuasin racional o en conciencia; en la actualidad
no se discute que cuando la ley emplea las frases sana crtica o en conciencia est aludiendo
a este sistema probatorio, ya que ambas expresiones son sinnimas. En general en estos
sistemas se autoriza al Juez para apreciar la prueba conforme a las reglas de la lgica y mximas
de la experiencia, sin tener que sujetarse a normas reguladoras de la prueba.
Dentro de los sistemas de sana crtica se distingue las siguientes variantes:
a)
El sistema en que la ley seala los medios probatorios, pero que autoriza al Juez para
apreciarlos conforme a la sana crtica, es decir, conforme a las reglas de la lgica y mximas de
la experiencia, debiendo en la sentencia expresar las razones que lo llevan al convencimiento.
Como sealamos en su oportunidad, por mximas de la experiencia se entiende el conjunto de
juicios fundados en la observacin de lo que ocurre normalmente y que pueden formularse
observando por toda persona de nivel medio.
La legislacin chilena, en los procedimientos ms recientes, tiende a establecer el primero de
estos sistemas de sana crtica, adoptando la forma en conciencia.
b)
El que permite al Juez determinar los medios probatorios, facultndolo asimismo para
apreciarlos conforme a las reglas de la lgica y las mximas de la experiencia, y los
conocimientos cientficamente afianzados, las que deber indicar en su sentencia.
b.2.- Sistema de Libre Conviccin o Prueba Libre:
El sistema de libre conviccin total o sistema de jurado, en que no se sealan los medios de
prueba ni su valor y no se le exige al Juez que seala razonamiento alguno (aunque esto ltimo
no es absoluto). Este sistema de jurado se aplica en Chile tratndose del juicio poltico, en que el
Senado dictas sentencia apreciando los antecedentes conforme a la ntima conviccin de los
Senadores. Y ante rbitros arbitradores (sujeto a pacto). Se le critica por el espacio de
arbitrariedad que puede abrir.
LOS GRADOS DE CONOCIMIENTO Y LA PRUEBA:
El Juez, para resolver la controversia, pasa normalmente por diferentes etapas de conocimiento,
partiendo de la base que los hechos a probar son anteriores, es decir es una labor de
Historiador, hay que reconstruir los hechos. Dentro de los lmites u obligaciones que impone la
ley. En materia civil basta con la verdad mnina, llamada tambin Verdad Suficiente, dada por
el aporte de las partes. En materia penal se adopt la forma de conviccin ms all de la duda
razonable.

70
No hay que olvidar que la prueba es una parte o etapa fundamental del procedimientos
(discusin, prueba y fallo) y tambin englobada dentro de las etapas de la Jurisdiccin
(Conocimiento, Fallo y Cumplimento de lo resuelto).:
a.- Ignorancia de los hechos:
En los procesos civiles normalmente este estado se mantiene hasta el momento en que finaliza
la etapa de discusin, en la cual deber examinar el expuesto por las partes en sus diferentes
escritos y deducir de ellos si existen o no hechos controvertidos que corresponda acreditar.
El Juez ignora los hechos, aunque conoce la discusin (el conflicto). El Juez ignora respecto de los
hechos que revisten tales caracteres, lo que no puede saber hasta la dplica.
b.- Etapa de duda (de credibilidad):
Se produce cuando el Juez, examinados los antecedentes en un proceso civil, determina que
existen hechos controvertidos o cuando en un proceso penal concluye que es necesario
establecer la efectividad de la existencia de los hechos que revisten apariencias de delito y que
han motivado la instruccin del sumario.
Dicho de otro modo, en esta etapa el Juez ya sabe lo que ignora.
c.- Probabilidad de certeza:
Existe ella, cuando el Juez, despus de examinar los antecedentes, estima probable que el hecho
sea efectivo, si bien no se forma el convencimiento definitivo, pues alguna prueba debe
examinar al efecto.
Por ejemplo, en materia civil, cuando se solicita una medida precautoria es necesario que la
parte acompaa antecedentes que constituyan presuncin grave del derecho que reclama; en
material penal, para someter a proceso a un individuo, debe encontrarse justificada la existencia
del delito y existir presunciones fundadas de que el inculpado ha tenido participacin en l en
calidad de autor, cmplice o encubridor. Dicho de otro modo, es una suerte de verdad
provisional.
d.- Certeza:
Consiste en el proceso volitivo de dar por cierto la existencia de hechos y la forma en que
ocurrieron.
El Juez la adquiere en el momento en que, examinando las pruebas recibidas y valorndolas,
concluye que el hecho ha ocurrido en tal o cual forma. Esta valoracin se efecta en los
razonamientos de la sentencia definitiva. Es un estado de representacin mental de la existencia
de terminados hechos. Para ello debe apreciar la prueba, esto es, determinar su grado o fuerza
de persuasin.
e.- Conviccin (Algunos dicen que est inmersa en la anterior, que es lo mismo en dos
caras: Convencimiento del Juez y socializacin de la Sentencia):
El Juez a travs de los razonamientos de su sentencia, debe convencer a los miembros de la
sociedad que el grado de certeza que ha adquirido se ajusta al mrito de los antecedentes. Esto
ltimo lo denomina la doctrina socializacin de la sentencia. En la prctica se dice por ejemplo
que la sentencia convence plenamente al imputado de su culpabilidad.
La conviccin es la legalizacin de la certeza.
VERDAD Y CERTEZA:
Obviamente, lo ideal es que a travs del proceso se pueda llegar a la verdad; sin embargo, ella
constituye un concepto objetivo, que resulta inasequible al ser humano, el que slo puede

71
alcanzar la certeza de un hecho, lo que constituye un concepto subjetivo. Ningn sistema jurdico
exige la verdad, sino fija estndares de conviccin y la vincula al caso respectivo.
Por esto reconstruyen conceptos como la verdad real (la verificacin de los hechos tal como
ocurrieron) y de la verdad formal (la reconstruida a travs de la prueba reunida en la causa) y,
dentro de la ltima, la de verdad suficiente (la verdad mnima, a travs de la prueba,
para dar por establecida un hecho). En sistemas comparados existe la de preponderancia de la
evidencia (o mejor prueba).
En materia penal rige la certeza, ms all de la duda razonable.
CONTROL DE CONVICCIN:
Para evitar el arbitrio del Juez y establecer que efectivamente se ha llegado a la conviccin, la
legislacin contemplada dos medios de control:
a)
Los fundamentos de la sentencia, en los cuales, como hemos expresado, el Juez
debe sealar los razonamientos que lo han llevado a la certeza, los que estn destinado a
convencer a terceros de la Justicia de ese fallo.
b)
Los recursos procsales: son los medios con los cuales cuentan las partes para los
efectos de obtener que un Tribunal superior proceda a revisar la sentencia y a controlar que ella
se ajusta al mrito de los antecedentes y a la ley. Estos recursos son:
Apelacin, en que se revisan en una segunda instancia los hechos y el derecho;
Casacin, en la forma en que se revisa si en la sustanciacin del proceso o en la sentencia
misma se ha incurrido en alguna infraccin de la ley procesal que ha influido sustancialmente en
lo dispositivo del fallo;
El recurso de queja, que procede cuando la sentencia ha sido dictada incurriendo el Tribunal en
falta o abuso y
El recurso de revisin, el que persigue invalidar o modificar una sentencia ejecutoriada, cuando
sta ha sido obtenida en forma fraudulenta.
En materia penal, el recurso de apelacin y el de Nulidad.
PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMENTO Y LA PRUEBA.
1.- Bilateralidad o Unilateralidad de la Audiencia
En principio, en nuestros procedimientos y especialmente en materia civil, rige la Bilateralidad,
pues de toda actuacin de prueba debe tomar conocimiento la contraria (art. 324 CPC)
Slo resta la excepcin del sumario en materia criminal del sistema antiguo.
2.- Inquisitivo y Dispositivo
Probatoriamente en materia civil (y es la regla general) rige el principio de aportacin de las
partes o Demostracin.
Hay un atisbo de lo inquisitivo en las Medidas para Mejor Resolver (art.159 CPC).
Tambin pueden decretarse de oficio el informe pericial, art. 412 CPC (en la prctica no se hace)
y la Inspeccin personal del tribunal (art.406 CPC)
Es evidente que como procedimiento para encontrar la verdad puede ser ms eficiente la
investigacin, pero se desecha en pro de la imparcialidad y de dejar el resguardo del inters
propio a cada parte.

72
En materia penal est circunscrita a la posibilidad del TOP de interrogar a los testigos y peritos.
3.- Publicidad y Secreto
La regla es la del art. 9 COT, esto es, la publicidad.
l
4.- Oralidad, escriturizacin y Protocolizacin
En los procedimientos orales rige la oralidad. Y, en cuanto evidencia material, la inmediacin.
En los procedimientos escritos, la correlacin es con la escriturizacin, siendo la prueba de
testigos y la confesin (pero tambin la Inspeccin Personal del Tribunal) a travs de la
protocolizacin.
5.- Principio del orden Consecutivo Legal, Discrecional o Convencional
Rige el principio de OC Legal, salvo excepciones, como el juicio arbitral ante rbitros
arbitradores.
6.- Probidad o Buena Fe
Se controla a travs de determinadas instancias, como la caucin que dede rendirse para
producir prueba fuera del territorio de la Repblica (TP extraordinario), las tachas a los testigos
(anacronismo), el recurso de revisin, el art. 321 (ampliacin de prueba a hechos nuevos o no
conocidos)
7.- Preclusin
Ligada al OC Legal.
8.- Adquisicin Procesal
Este principio implica que lo desfavorable que aparezca al rendir una prueba respecto de quin
la rinde, es susceptible de ser utilizado a favor de la contraria (por ejemplo, declaraciones
contradictorias de los testigos propios)
9.- Apreciacin (prueba legal o tasada, sana crtica o libre conviccin)
Ya visto.
10.- Mediacin e Inmediacin
Por supuesto, depende de si se trate de un procedimiento escrito o uno oral, rigiendo en el
ltimo en plenitud la inmediacin.
En el caso de los procedimientos escritos la regla es inversa, pero hay inmediacin en la prueba
de testigos (no se aplica) y en la inspeccin personal del tribunal. Tambin se puede solicitar que
la confesin provocada sea en presencia del Juez.

OBJETO DE LA PRUEBA

(QUE SE PRUEBA?)

Normalmente en un proceso judicial, adems de la controversia jurdica propiamente tal, se

suscita discusin entre las partes respecto de la existencia y forma como habran acaecido los
hechos a los cuales corresponder aplicar el derecho que cada parte invoca.
Es decir, la prueba recae respecto de los hechos controvertidos y no respecto del derecho, ya
que se supone que el Juez conoce el derecho (Jura novit curia).

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Sin embargo, el principio general antes indicado tiene las siguientes excepciones:
A.- Casos en que el derecho debe ser probado:
a)
La costumbre: es decir, la repeticin de una conducta realizada por la generalidad de
los miembros de un grupo social, de manera constante y uniforme, con la finalidad de cumplir un
imperativo jurdico.
En aquellos casos en que nuestro derecho la costumbre constituye norma jurdica, ella deber
probarse para que el Juez pueda aplicarla, caso del art. 2 del CC. Puede hacerse por cualquier
medio.
En materia mercantil, el Art. 5 Cdigo de Comercio indica que si la costumbre mercantil no
consta la autenticidad de la costumbre que se invoca, ella slo podr ser probada a travs de un
testimonio fehaciente de dos sentencias que aseveran la existencia de tal costumbre o por tres
escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio.
b)
La ley extranjera: el Juez no est obligado a conocerla, motivo por el cual ella debe ser
invocada y probada. Dicho de otra forma, la ley extranjera se considera un hecho. La prueba
indicada es la de peritos o un jurista del pas de que se trate.
B.- Hechos que no es necesario probar:
1.- Los hechos aceptados o no controvertidos (art.313). En razn de no existir debate respecto de
ellos.
Sin embargo, si en el juicio de que se trate se encuentra comprometido el inters pblico, no
basta la aceptacin de los hechos de la demanda por parte del demandado para darlos por
establecidos, sino que adems es necesario que se aporten los medios de prueba necesarios
para acreditarlos.
2.- Los hechos no sustanciales
Porque carecen de relevancia para la solucin del asunto convertido.
3.- Los hechos impertinentes
Porque igualmente carecen de relevancia para la solucin del asunto controvertido.
4.- Los hechos que la ley presume
Las presunciones son legales (y stas de derecho o simplemente legales, segn si admiten o no
prueba en contrario) y judiciales.
Las presunciones de derecho conllevan la necesidad de probar los hechos de los cuales deriva la
presuncin, como por ejemplo la presuncin relativa a la fecha de la concepcin, en que deber
acreditarse la fecha en que ocurri el nacimiento, para colegir de ella la de la concepcin. Sin
embargo, una vez probado el hecho base, no es posible tratar de destruir la presuncin de
derecho.
Tratndose de presunciones simplemente legales, igual debe acreditarse el hecho base y ser la
parte contraria quien deber acreditar el hecho contrario para desvirtuarlas o destruir los hechos
fundantes de la presuncin.
Las presunciones judiciales las construye el juez en su sentencia, sobre la base de hechos
acreditados mediante la prueba rendida.

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5.- Los hechos evidentes:
Son aquellos hechos vinculados al progreso cientfico en el momento histrico en que se
producen o por su cotidianeidad o evidente forma de acaecer, todos los cuales no necesitan
acreditarse por estar incorporados al acervo cultural de la generalidad de los hombres y, en
consecuencia, el Juez. Por tanto, se trata de hechos generales (no particulares) es que es
esperable que ocurran de determinada manera, sin relacin a un asunto en particular.
As, por ejemplo, es evidente que cinco son ms que cuatro o que no puede irse a Pars a pie o
que un nio de tres aos no conduce un tren.
El hecho evidente no requiere ser probado, pero ello no excluye que en un caso determinado
pueda probarse que el hecho evidente, por circunstancias extraordinarias, no ha sido efectivo,
como por ejemplo el que un automvil pueda recorrer 300 km. en 20 minutos.
6.- Los hechos notorios:
Son aquellos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un determinado
crculo social al momento del proceso.
El conocimiento de este hecho no es necesario que haya llegado a todas las personas, ni que
stas lo hayan presenciado o comprobado. As, por ejemplo, ser un hecho notorio un terremoto,
el hecho que una persona sea Presidente de un pas, una determinada noticia de alto impacto y
profunda trascendencia, un hecho histrico indubitado, etc.
A diferencia de lo que sucede con los hechos evidentes, el CPC hace referencia expresa a los
hechos notorios en el art.89 al referirse a los incidentes, en que seala que no ser necesario
recibirlo a prueba cuando los hechos consten en el proceso o sean de pblica notoriedad.
Los hechos notorios, al igual que los evidentes, han sido aceptados por la doctrina y la
jurisprudencia por razones de economa procesal, as como para velar por el prestigio de la
judicatura, evitando de este modo que ella pueda vivir a espaldas del saber comn del pueblo.
Si el hecho notorio se invoca el perodo de discusin, y se incluye en la resolucin que recibe la
causa a prueba, debe pedirse su exclusin.
Situacin del hecho notorio no discutido por las partes?, en el sentido que no se invoc en el
perodo de discusin o se trata de un hecho acaecido posteriormente a ste. Se debate si puede
o no ser tomado en cuenta al resolver por el Juez, por contraposicin del art. 161 CPC.
7.- Los hechos negativos:
Los hechos que NO ocurrieron son de ardua, sino imposible prueba. Se trata de la alegacin de
hechos negativos (tal situacin que no ocurri)
No confundir con la situacin que el demandado niegue los hechos de la demanda, cuyo efecto
es el de trasladar la carga de la prueba al actor.
Sin embargo, es posible probar el hecho positivo contrario. Por ejemplo, se alega que un persona
no estuvo en tal ciudad un da determinado. No puede probarse, pero s se puede probar que
estuvo en otra.
LA CARGA O PESO DE LA PRUEBA (QUIEN PRUEBA?)

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Tambin se le llama Onus Probandi. Es el ejercicio de una facultad necesaria por las partes en
su propio inters de producir la prueba requerida para probar los hechos que invoca.
Se indica como facultad necesaria en cuanto no es obligatorio el rendirla (no hay
compulsividad), pero, como toda carga, debe ser sobrellevada para obtener el beneficio
correlativo, en este caso, probar sus asertos.
En esto debe distinguirse entre la Carga de Afirmacin, en el sentido que no slo deben
exponerse los hechos que constituyan una pretensin (o una excepcin), sino que, adems,
deben probarse, de la Carga de Defensa, la cual, en cuanto ser negativa, no es obligatoria la
prueba de defensa.
Por tanto, en definitiva, la carga de la prueba afecta a una parte (no al juez ni su contraparte,
que debe sobrellevarse si desea obtener una sentencia favorable.
En el Sistema Chileno, conforme al artculo 1698 del CC, incumbe probar la existencia de las
obligaciones o su extincin a quien alegue aquellas o stas. Naturalmente es incompleto, al
hablar de obligaciones, pero se extiende a cualquier posicin de parte frente a proposiciones
fcticas. Debe probar un hecho quin alegue un beneficio jurdico derivado de l.
Aplicada esa norma al proceso civil podemos decir que el actor deber probar los hechos en los
cuales funda su demanda y el demandado los que, por su parte, sirven de fundamento a las
excepciones que deduce.
Si el demandado se limita a negar los fundamentos de la demanda o no la contesta, el
demandante deber probar todas sus afirmaciones de hecho.
Debe recordarse que en los casos en los cuales la ley establece alguna presuncin simplemente
legal, se invierte el peso de la prueba y deber probarse lo contrario para desvirtuarla. Pero slo
ocurre en el evento que se haya probado el hecho base. Dicho de otro modo, estas presunciones
slo operan una vez establecidos los hechos de los cuales dependa. As, en un proceso de
reconocimiento de paternidad legtima, el hijo demandante acreditando que naci despus de los
180 das de la celebracin del matrimonio, podr impetrar la calidad de legtimo, sin acreditar
otra circunstancia, porque la ley presume en este caso en forma simplemente legal que se
reputa concebido en el matrimonio; el demandado deber probar que durante el tiempo en que
pudo presumirse la concepcin no tuvo acceso a la mujer por imposibilidad fsica absoluta.
No existe carga de la prueba en cuanto las presunciones de derecho, dado que no es admisible la
prueba contraria. Naturalmente que quin desee aprovechar o invocar estas presunciones de
derecho deber sobrellevar la carga de probar los hechos base (regla general)
Prueba de los Hechos
Todo debe ser probado por quin invoca el hecho como apoyo de su inters.
- Hechos Constitutivos, que son lo que fundamentan la pretensin, para crear una nueva relacin
jurdica, por tanto son de carga del actor.
- Hechos Extintivos, Fundamentan las excepciones que hace valer el demandado, por tanto son
de su carga.
- Hechos Invalidativos, Referidos a la nulidad civil (no procesal), por o que es de carga de quin
invoca el hecho.

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- Hechos Convalidativos, Son elementos fcticos que se invocan para impedir los efectos de un
hecho invalidativo. Son de carga de quin los invoca, pues su mencin implica reconocer la
nulidad del acto.
- Hechos Impeditivos, Son los hechos que evitan el desarrollo del proceso desde su inicio (como
la incompetencia absoluta). Son del cargo del demandado.
- Hecho Negativo, No se prueban, pero s el hecho positivo correlativo contrario.
Principios bsicos sobre la Prueba
El que afirma un hecho, lo prueba. El que lo niega no.
El demandante prueba las acciones, el demandado las excepciones.
El que pretende modificar un estado jurdico o una situacin jurdica debe probar los
fundamentos jurdicas para ello.
El que alega una nulidad, lo debe probar
El que alega la extincin de un derecho (como implcitamente reconoce que al menos existi),
debe probarlo.
En materia de Contratos
Se prueban las afirmaciones segn lo visto, pero, en principio los elementos generales (como
objeto, causa, consentimiento, perfeccin) de est al mrito del instrumento o la aplicacin y las
condiciones especiales deben ser probadas siempre (como circunstancias de la naturaleza o
pactos accidentales).
Pactos que alteran la Carga de la Prueba
La situacin se plantea en el caso que las partes alteren, por va de una convencin, los criterios
expuestos sobre la carga de la prueba. No hay unanimidad sobre el punto, pero se tiende a
considerar la regla general del principio dispositivo que rige en materia civil, dispositivo, por lo
que estos pactos valen. Sin perjuicio, no es extensivo a aquellas situaciones en que haya un
inters pblico envuelto o comprometido.
Sin embargo, otra corriente de pensamiento, indica que al estar establecida por ley la carga de
la prueba (art. 1698 CC), seala que estos pactos no son vlidos.
Debe recordarse que es legalmente permitido el suspender o acortar el trmino probatorio; que
no se incorpora prueba no ofrecida (salvo aquellas que el Juez puede actuar de oficio, como las
MMR o determinadas pruebas, como la IPT o el informe de peritos) y que la ley permite
reconocer hechos, liberando a la contraparte de probarlos.
La nica sentencia que existe al respecto de la Corte Suprema, los rechaz, pues indic que tales
pactos son inoponibles al Juez.
En caso alguno estos pactos rigen en materia penal, en el cual es de cargo del ente acusador (y,
en su caso, del querellante) la carga de acreditar el hecho punible y la participacin (art 340 CPP,
inc. 2: El tribunal formar su conviccin sobre la base de la prueba producida en el juicio oral).
GENERALIDADES DEL SISTEMA CHILENO SOBRE LA PRUEBA

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En materia civil rige el sistema de prueba legal o tasada. Es la ley la que determina los medios
de prueba, la oportunidad y forma de rendirla y su valoracin.
Sin embargo, respecto de lo ltimo (valoracin) es difcil el control, a travs de recursos que no
constituyan instancia (como la casacin en el fondo o la nulidad). Raramente prosperan en
cuanto pretenden infraccin legal en cuanto el modo de apreciar la prueba.
La ley en determinados casos acepta otros criterios: Como ante rbitros arbitradores, que exige
prudencia y equidad al valorar la prueba, en los juicios de mnima cuanta se aprecia en
conciencia. Y tambin los testigos, cuando se trata de apreciar sus discordancias y para la
prueba pericial y la confesional.
En los procedimientos orales (familia, laboral, penal) existe el sistema de libertad de prueba en
cuanto los medios, en el sentido de que cualquiera de ellos, en la medida que sea producido e
incorporado legalmente, contribuye a formar conviccin. Sin embargo est reglada la
oportunidad probatoria. La apreciacin es a travs de sana crtica (reglas de la lgica, mximas
de la experiencia y conocimientos cientficamente afianzados). Toda sentencia debe ser fundada
y est sujeta a recursos.
Reglas de Aplicacin de Prueba para el Juez (apreciacin forzosa)
1.- Determinar si existe un medio de prueba exclusivo y excluyente
Como en el caso del testamento escrito: Se necesita el documento. O frente al contrato de
promesa (debe constar por escrito). Obviamente en estos casos slo se puede empelar el medio
respectivo.
2.- Determinar si se est frente a prueba prohibida
Como el caso de la confesin entre cnyuges o determinadas obligaciones (por monto) no
mercantiles a travs de testigos.
3.- Determinar si el hecho est revestido de una presuncin de derecho
No admite prueba en contrario. El hecho base se debe/puede probar por cualquier medio
4.- Determinar si el hecho est revestido de una presuncin simplemente legal
En cuyo caso, probado el hecho base, puede aportarse cualquier prueba para destruirlo.
5.- Caso de la Confesin sobre hechos personales
No cabe prueba en contrario
Luego de que el Juez descarte la existencia de alguna de las cinco reglas anteriores, rige en
plenitud su facultad de apreciar la prueba.
Contradiccin de prueba
En los casos de prueba legal o tasada, frente a dos ms pruebas contradictorias, de igual valor y
sin norma que lo resuelva, el tribunal debe resolver segn la prueba que le parezca ms
conforme con la verdad, aplicando la lgica y la experiencia, fundamentando su decisin en la
sentencia.
En los sistemas de sana crtica o libre conviccin, obra del mismo modo. cada vez que exista
prueba contradictoria de cualquier tipo frente a la reconstruccin de los hechos.
DE LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

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CUESTIONES GENERALES
1.- Concepto
Medios de prueba son aquellos elementos que sirven para convencer al Juez de la existencia de
algn hecho alegado en el proceso.
Son los elementos capaces de generar conviccin.
La produccin de prueba es el desarrollo formal de todas las razones existentes para la verdad
de ciertos hechos ante el tribunal (Feuerbach)
2.- Clasificaciones
a.- Pruebas directas e indirectas
Medios de prueba directos son aquellos que permiten al Juez formarse su conviccin por la
observacin y percepcin propia e inmediata del hecho.
Los nicos medios probatorios que quedan comprendido en esta categora es la inspeccin
ocular del Tribunal, diligencia en la cual el Juez concurre junto con el Secretario al lugar en que
habra ocurrido el suceso o inspecciona la especie a que se refieren los hechos y la confesin
prestada ante el juez.
Pruebas indirectas son aquellas a travs de las cuales el Juez toma conocimiento de los hechos
en forma mediata, ya sea por los dichos terceros, documentos, informe de perito, etc. Aqu
caben todos los restantes medios de prueba.
b.- Pruebas preconstituidas y circunstanciales
Son preconstituidas aquellas que existen con anterioridad al proceso mismo y que slo son
rendidas en l; as, por ejemplo, la testimonial, confesional (sobre hechos anteriores al juicio),
documental, etc.
Circunstanciales son aquellas pruebas que nacen y se producen durante la sustanciacin del
proceso, como por ejemplo la inspeccin ocular del Tribunal, el informe de peritos.
c.- Elementos que hacen prueba plena o completa y aquellos que no hacen prueba
completa
Hacen plena prueba todos aquellos elementos de juicio que por si solos bastan para acreditar un
hecho, como por ejemplo la inspeccin ocular, un instrumento pblico, etc.
No hacen prueba completa aquellas que no bastan por si solas para establecer un hecho; as,
por ejemplo, la declaracin de un testigo singular no hace prueba completa; una presuncin
tampoco, etc. En este caso es necesario que esa prueba incompleta se junte con otra u otras del
mismo carcter, a fin de que juntas sirvan para acreditar el hecho controvertido.
LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR (art. 341)
I.- LOS INSTRUMENTOS
1.- CUESTIONES GENERALES
1.- Disposiciones legales que los regulan

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Esta materia se encuentra tratada en:
- Cdigo Civil: arts.17 y 1.699 a 1.709
- Cdigo de Procedimiento Civil: arts. 342-355
- Cdigo Procesal Penal: arts.333 y 334
- Cdigo Orgnico de Tribunales: arts.403-414 y 421-445
- Disposiciones contenidas en leyes especiales diversas, como por ejemplo la Ley de Registro
Civil.
2.- Concepto
Documento o instrumento en trminos generales es cualquier escrito que da cuenta de un
hecho.
En materia penal se dice que se trata de toda fijacin permanente de un hecho, concepto, idea o
pensamiento
3.- Caractersticas
Los instrumentos son medios probatorios indirectos, preconstituidos, que generalmente
producen prueba completa cuando renen los requisitos que la ley exige para ello.
4.- Clasificaciones
a.- Documentos otorgados por va de prueba y Documentos otorgados por va de solemnidad
- Un documento es otorgado por va de prueba, cuando persigue slo esa finalidad, es decir
acreditar un hecho, aunque no sea de forma completa
- Otorgado por va de solemnidad cuando es exigido por la ley para dar validez a un determinado
acto o contrato, y, en estos casos adems debe servir de medio probatorio de tal acto o contrato
(art. 1701 CC). Se trata de una prueba obligatoria.
As, por ejemplo, los contratos de compraventa de bienes races deben otorgarse por escritura
pblica por va de solemnidad, y tal contrato debe acreditarse con esa escritura.
b.- Segn su naturaleza jurdica
-Instrumentos pblicos o autnticos son aquellos otorgados por funcionario pblico competente
(por funcin y/o territorio u otros elementos que le otorguen competencia) con las formalidades
legales.
-Instrumentos privados son los dems documentos.
c.- Segn su valor probatorio
-Instrumentos que se bastan por si mismos, como los pblicos.
-Instrumentos que para valer como prueba requieren de un trmite complementario, como los
instrumentos privados que requieren de reconocimiento expreso o tcito de la parte que los
otorg o de resolucin del Juez que los tiene por reconocidos, para que pueden tener valor
probatorio.
2.- EL INSTRUMENTO PUBLICO O AUTENTICO
1.- Requisitos
Como sealamos, conforme al artculo 1699 del CC es el autorizado por funcionario pblico
competente con las formalidades legales.
De esta definicin de la cual se desprenden los siguientes requisitos:
a.- Debe ser autorizado; es decir, un tercero debe dar fe del mismo;
b.- La autorizacin debe emanar de un funcionario pblico en su carcter de tal;

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c.- El funcionario pblico debe ser competente para otorgar el documento; es decir, la ley debe
haberle encomendado la autorizacin del documento especfico de que se trata, como por
ejemplo los notarios, que autorizan escrituras pblicas otorgadas en el territorio de su
competencia;
d.- Debe cumplir con las formalidades legales que en cada caso se establecen.
2.- Instrumentos que sern considerados pblicos en el proceso
De acuerdo con el artculo 342 del CPC, si se cumpli con lo que dispone la ley al otorgarlos, ellos
son:
a.- Los originales;
b.- Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan fe de toda
persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quin se hace valer
c.- Las copias que, obtenidas sin los requisitos indicados, no sean objetadas por la contraparte
como inexactas dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas.
d.- Las copias que objetadas como inexactas dentro del plazo antes indicado, sean cotejadas y
halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe en contra del objetante.
e.- Los testimonios que el Tribunal mande agregar durante el proceso, autorizados por el
Secretario u otro Ministerio de fe y sacados de los originales o de las copias que renan los
requisitos precedentemente sealados.
f.- Los instrumentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada.
No deben confundirse los instrumentos pblicos con los instrumentos protocolizados, esto es,
aquellos agregados al final del protocolo del Notario, que NO son ni valen como instrumentos
pblicos (salvo excepciones, como los testamentos, los protestos de letras). Sin embargo,
importan por adquirir fecha cierta, evitan su prdida o deterioro, permite obtener copias, lo cual
no impide
3.- Iniciativa de quien rinde la instrumental
Lo normal es que la prueba instrumental se produzca a iniciativa de parte y, excepcionalmente a
iniciativa del Tribunal como medida para mejor resolver, conforme al art. 159 del CPC.
La iniciativa de parte puede ser voluntaria o forzada.
Lo normal es que sea voluntaria, pero ser forzada en los casos de las medidas prejudiciales y,
adems en la situacin contemplada en el art. 349 del CPC que dispone que durante el proceso
mismo el Tribunal podr ordenar, a peticin de parte, la exhibicin de instrumentos que existan
en poder de la contraparte o de algn tercero, exigindose para ello que los documentos tengan
relacin directa con la cuestin debatida y que no sean secretos o confidenciales.
Si se ordena la exhibicin, los gastos de la diligencia sern de cargo de la parte que la solicita,
sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva respecto de las costas del juicio.
Cuando los documentos deben ser exhibidos por algn tercero, ste podr exigir que se saque
copia de ellos en su propia casa u oficina por un Ministro de fe.
Si la parte o el tercero se niega a la exhibicin, podrn ser apremiados con multas y arrestos;
adems, tratndose de la parte misma, ste no podr hacer valer dichos documentos
posteriormente en su favor (salvo casos de excepcin de las medidas prejudiciales). Por otra

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parte, no corresponder aplicar sancin en caso de que la parte o el tercero justifique justa causa
para ello, la que ser calificada por el Juez de la causa.
4.- Forma como deben acompaarse y agregarse al proceso los documentos pblicos:
La parte que presente en un proceso algn instrumento pblico deber acompaarlos para que
se agreguen con citacin de la contraria.
Este requisito no est expresamente indicado en la ley, pero se desprende de la causal de
casacin en la forma del art. 768 N 9, en relacin con el N 5 del art. 795, CPC, que le da el
carcter de trmite esencial a esta citacin.
Ello significa que esta ltima tendr el plazo de tres das para objetarlos, o el plazo para
contestar la demanda, si son acompaados junto con sta, objecin que puede fundarse en
alguna de las siguientes causales: nulidad, falsedad o falta de autenticidad y por falsedad de las
declaraciones en l contenidas.
Si se trata de un documento electrnico (art. 348 bis CPC)., el tribunal fija una audiencia de
percepcin de prueba, para el 6 da. Si hay objecin, el tribunal puede ordenar una prueba de
autenticidad a costa del objetante (de peritos).
5.- Oportunidad en que debe rendirse la prueba instrumental
En primera instancia, los instrumentos en general, pueden acompaarse durante toda la secuela
del juicio, hasta el vencimiento del trmino probatorio (art. 348).
En segunda instancia deben presentarse hasta antes de la vista de la causa; en caso de que en
esta etapa procesal se acompaen con menos de tres das de anticipacin a la vista, concluida
esta, la causa no podr ser fallada de inmediato, sino que necesariamente deber quedar en
acuerdo, hasta que venza el plazo de tres das de la citacin (art. 348 inc. 2).
6.- Instrumentos pblicos otorgados en pas extranjero
Conforme al artculo 17 del Cdigo Civil, se regirn en lo que se refiere a su forma por la ley del
pas extranjera.
Por otra parte, el art. 345 del C.P.C. dispone que los instrumentos pblicos otorgados fuera de
Chile debern ser presentados debidamente legalizados, entendindose que lo estn cuando en
ellos conste el carcter pblico y la verdad de las firmas de las personas que lo han autorizado,
atestiguadas ambas circunstancias por los funcionarios extranjeros competentes.
Adems, las firmas de estos ltimos debern ser autorizadas por una de dos vas:
Por el atestado de un agente diplomtico o consular chileno en el pas donde se otorg el
documento, debiendo certificarse la firma de este agente por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de la Repblica. En caso de que Chile no tenga representacin diplomtica o consular
en el pas extranjero, podr efectuar ese atestado el agente de algn pas amigo, cuya firma ser
autentificada por el diplomtico de ese pas acreditado en Chile y la de este ltimo por el
Ministerio de Relaciones Exteriores.
Por el atestado del agente diplomtico del pas en que se otorg el documento, acreditado
en Chile, cuya firma a su vez ser certificada por el Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile.
7.- Instrumentos otorgados en lengua extranjera

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Segn el art. 347, stos pueden presentarse al Tribunal en idioma extranjero, adjuntndose la
correspondiente traduccin, o slo en el idioma extranjero.
En el primer caso valdr la traduccin acompaada, salvo que la contraparte lo objete y dentro
de seis das solicite que sea revisada por perito, loque debe ser accedido por el Juez. En el
segundo caso el Tribunal proceder a designar perito traductor.
8.- Valor probatorio de los instrumentos pblicos (art. 1700 1703 CC)
a.- Respecto de los otorgantes
Hacen plena prueba respecto del hecho de haberse otorgado, de su fecha, del hecho de
haberse realizado las declaraciones que en l aparecen haber efectuado los comparecientes o el
funcionario pblico.
Todo lo anterior, en atencin a que ello precisamente es atestiguado por un funcionario pblico.
Hacen prueba plena respecto de las verdades de las declaraciones de orden dispositivo
(elementos de la esencia del acto o contrato) que se han efectuado en el mismo; En cuanto a lo
meramente enunciativo no hacen fe, salvo que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto
en cuestin. Lo anterior, sin perjuicio de que esas declaraciones meramente enunciativas, de
acuerdo al art. 398 del CPC puedan ser estimadas como presuncin grave para darlas por
establecidas, por constituir confesin extrajudicial prestada ante la parte que la invoca.
Las declaraciones del funcionario pblico, por regla general tendrn el valor de plena
prueba, salvo que las haya efectuado confiado en el dicho de otras personas o que constituyan
meras apreciaciones del funcionario, como por ejemplo que en un testamento indique que el
testador se encuentra en su sano juicio, ya que esa circunstancia puede ser solo aparente y que
por no ser el notario mdico siquiatra, no haya podido percatarse de que padeca de alguna
enfermedad mental. En este ltimo caso las declaraciones podrn ser constitutivas de
testimonios extrajudiciales.
b.- Respecto de terceros
Hacen plena prueba respecto de terceros del hecho de haberse otorgado, de que las
partes que en l aparecen efectivamente realizaron las declaraciones que en el mismo se
consignan y tambin en lo que se refiere a la fecha de otorgamiento.
En lo que se refiere a las declaraciones efectuadas por el funcionario pblico, contenidas
en el documento, vale lo mismo sealado precedentemente respecto de las partes.
Las declaraciones dispositivas de las partes se presumen verdaderas respecto de terceros,
por cuanto la ley estima que lo normal es que ellas sean verdaderas. Sin embargo, ello no obsta
a que se acredite lo contrario; es decir, que se trata de declaraciones simuladas, hecho que
adems puede ser constitutivo de delito si se ha realizado en perjuicio de un tercero.
Las declaraciones meramente enunciativas no hacen valor respecto de terceros, toda vez
que nadie puede preconstituirse una prueba con sus propios dichos. As, por ejemplo, si alguien
declara ante un notario que l escribi un libro determinado, dicha declaracin no puede
producir efectos respecto de algn tercero.
En cambio, las declaraciones enunciativas
directamente vinculadas a lo dispositivo del acto o contrato, hacen fe respecto de terceros, como
el caso de un contrato de compraventa en el cual se seala determinadas caractersticas del
inmueble que se vende.
9.- Presuncin de autenticidad e impugnacin del instrumento pblico
Como sealamos anteriormente, el artculo 1.699 del CC define lo que debe entenderse por
instrumento pblico, haciendo sinnimos instrumento pblico con instrumento autntico.

83
Es decir, la ley presume que el instrumento pblico es autntico; sin embargo, esta presuncin
es de carcter simplemente legal, motivo por el cual la contraparte podr impugnarlo o
destruirlo, pero slo en la forma que veremos a continuacin.
La impugnacin
Puede efectuarse por va principal, es decir, en un procedimiento declarativo en el cual
precisamente se demanda que en definitiva se declare que un determinado instrumento pblico
no es autntico o no es vlido, o por la va incidental, dentro de un proceso, cuando la
contraparte acompaa un instrumento pblico y ste es objetado dentro de tercero da por
alguna causa legal. En el primer caso el documento perder toda eficacia, en el segundo slo no
se le tomar en cuenta en el juicio.
La impugnacin procesal del instrumento pblico es la actividad de la parte en contra de quien
se hace valer ese instrumento en un proceso, destinada a destruir la fe probatoria del mismo.
Se seala que los instrumentos pueden ser impugnados por Nulidad; Falta de autenticidad y Por
falta de verdad de las declaraciones de las partes.
a.- Objecin por nulidad
Ella debe fundarse en que el instrumento pblico en cuestin no rene alguno de los requisitos
que la ley exige para su validez, es decir, que no ha sido autorizado, que dicha autorizacin no
emana de funcionario pblico, que ese funcionario pblico autorizante no es competente o que
la autorizacin no se ha efectuado con las formalidades exigidas por la ley en cada caso.
As, por ejemplo, la escritura pblica debe ser otorgada ante notario competente, con las
solemnidades legales e incorporadas al protocolo o registro pblico; en caso de omitirse
cualquiera de estos requisitos, como por ejemplo el que un notario de Santiago autorice una
escritura otorgada en Valparaso, acarrea la nulidad del instrumento en referencia.
Para probar los hechos que sirven de fundamento a la nulidad del instrumento pblico, la parte
puede valerse de todos los medios de prueba que establece la ley, incluso la prueba testimonial,
no rigiendo en este caso las limitaciones establecidas en los arts. 1.708 y siguientes del CC, por
cuanto no se trata de acreditar actos o contratos, sino que hechos materiales. Es decir, lo que
se trata de destruir es el continente y no el contenido.
En aquellos casos en los cuales el instrumento pblico constituye solemnidad del acto o contrato,
como por ejemplo la escritura pblica en la compraventa de bienes races, si el instrumento
pblico es declarado nulo, esa nulidad del continente traer como consecuencia la nulidad del
contenido. En cambio, cuando el instrumento pblico no es solemnidad del acto o contrato, si l
es declarado nulo, valdr como instrumento privado, siempre que estuviere firmado por las
partes.
b.- Objecin por falsedad o falta de autenticidad
El instrumento pblico ser falso en los siguientes casos:
i.- Cuando realmente no haya sido otorgado; es decir, que exista un falso forjamiento completo
del documento.
ii- Cuando no haya sido autorizado por el funcionario que en l seala como autorizante.
iii.- Cuando no haya sido otorgado por las personas que en l se indica.
iv.- Cuando las declaraciones que el mismo contiene no corresponde a las realmente efectuadas
por las partes.

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Conforme a lo dicho, un instrumento pblico que no sea nulo, puede ser falso. As, por ejemplo,
puede que una escritura aparezca totalmente verdadera en lo formal al haber sido otorgada ante
notario competente, con las formalidades legales e incorporada al protocolo o registro pblico,
pero que las personas que en ella aparecen como suscribindolo han sido suplantadas.
Prueba de la Falsedad: Al igual que la nulidad, la falsedad puede establecerse por todos los
medios probatorios que seala la ley, incluso por testigos.
Sin embargo, tratndose de escritura pblica la ley ha tomado ciertas precauciones y por ello el
art. 429 CPC ha establecido la siguiente reglamentacin respecto de la prueba testimonial:
- Debe tratarse de cinco testigos;
- Estos testigos deben reunir los requisitos que seala el artculo 384 del CPP en su regla
segunda, vale decir, deben encontrarse contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales,
sin tacha, legalmente examinados y que den razn de sus dichos:
- Con sus declaraciones deben acreditar que la parte que dice haber asistido personalmente al
otorgamiento, o el notario, o alguno de los testigos de la escritura, ha fallecido con anterior o ha
permanecido fuera del lugar de otorgamiento del instrumento el da que ste tiene como fecha y
en los sesenta siguientes.
- Adems, en este caso la ley autoriza al Tribunal para apreciar la prueba testimonial conforme a
las normas de la sana crtica, es decir, no le seala un valor probatorio fijo o absoluto.
c.- Objecin por falta de verdad de las declaraciones
Este tipo de objecin no es propiamente impugnacin del instrumento pblico mismo, sino que
dice relacin con las declaraciones que l contiene, en el sentido de que ellas no corresponden a
la realidad, ya sea por error, dolo o simulacin.
Es decir, en este caso no se discute que el instrumento sea valido y autntico.
No es una objecin propiamente tal, sino que ella se refiere al mrito probatorio del instrumento.
Por esta razn, cuando se objeta un instrumento pblico por este motivo, no se genera en el
juicio un incidente que requiera algn pronunciamiento especial, sino que slo implica que la
contraparte est haciendo presente que no es verdad lo que en l se sostiene, lo que el Juez
determinar en la sentencia, al apreciar las diferentes pruebas que se rinden en la causa.
As, por ejemplo, puede acompaarse una escritura pblica en la que se afirme que Pedro pag a
Juan el precio de una compraventa pero que en el hecho ello no sea verdad y motive que Juan
deduzca una demanda cobrando el precio; en este caso Pedro acompaar la escritura para
acreditar que pag y Juan, para ganar el juicio, deber rendir otras pruebas que acrediten lo
contrario.
Tratndose de terceros que no han tenido intervencin en el acto o contrato, no cabe duda que
podrn objetar ste por falsedad en las declaraciones que contiene, debiendo probar su
afirmacin, aportando al efecto otros medios probatorios que as lo establezcan.
Las partes mismas tambin pueden alegar la falsedad de las declaraciones, a pesar de que el
instrumento pblico en esta parte produce plena prueba en su contra. Lo anterior en atencin a
que es posible que aporten otros medios probatorios de tal naturaleza que sean capaces de
desvirtuar esa plena prueba mediante otra plena prueba que aparezca ms conforme a la
verdad.

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En lo que se refiere a las declaraciones meramente enunciativas, ellas igualmente pueden ser
objetadas por las partes, toda vez que las mismas slo constituyen una confesin extrajudicial.
Estas impugnaciones pueden hacerse valer por las partes entre s o en contra de terceros; con
todo, en lo que se refiere a la compraventa, el art. 1.876 del CC en relacin con los arts. 1.490 y
1.491 del mismo cdigo sealan una excepcin respecto de la impugnacin en contra de
terceros, estableciendo que para que pueda deducirse accin reivindicatoria en contra de
terceros poseedores ser necesario que se establezca que la escritura es nula o falsa. En este
caso el vendedor que alegue que es falsa la declaracin que seala que el comprador le pag el
precio no podr accionar en contra de terceros fundado en la falsedad de esas declaraciones, ya
que no se le admitir prueba alguna para los efectos de acreditar esa falsedad.

3.- EL INSTRUMENTO PRIVADO

1.- Concepto:
Instrumento privado es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por particulares
sin la intervencin de algn funcionario pblico en el carcter de tal.
La regla general es que los documentos privados estn firmados por el otorgante para que
tengan valor de tales, como se deduce del art.1.701 del CC el que en su inciso 2 dispone que el
instrumento pblico nulo valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
Excepcionalmente no es necesario que el instrumento est firmado en los casos que sealan los
arts. 1.704 y 1.705 del C.C. El primero de ellos alude a los asientos, registros y papeles
domsticos y el segundo a las notas escritas por el acreedor a continuacin, al margen o al dorso
de una escritura que siempre ha estado en su poder.
2.- Autenticidad del instrumento privado: (art.346).
A diferencia de lo que acontece con los instrumentos pblicos, como en los privados no
interviene algn funcionario pblico que permita revestirlos de una presuncin de autenticidad,
es necesario que la parte que los presenta acredite la autenticidad de ellos. Es decir, el
instrumento privado slo tendr valor una vez que sea reconocido por la parte en contra de
quien se hace valer o mandado tener por reconocido por el Juez.
Reconocimiento:
El reconocimiento de un instrumento privado puede ser expreso o tctico.
a.- Expreso (Art. 346 Nos. 1 y 2)
Este existe cuando la persona que aparece haber otorgado el instrumento privado as lo declara
en el mismo proceso en que ste es acompaado o en otro diverso o en un instrumento pblico.
b.- Tcito
El reconocimiento tctico se produce cuando, acompaado el instrumento privado al proceso y
puesto ste en conocimiento de la parte que aparece haberlo otorgado, sta no lo objeta por
falsedad o falta de integridad dentro de sexto da.
Aun cuando el CPC no lo seala en forma expresa, se entiende que el art. 346 N.3 se refiere a
instrumentos privados que aparezcan emanados de la parte en contra de quien se presenta y no
de terceros; lo anterior, por razones obvias, toda vez que la contraparte no estar normalmente
en situacin de saber si esos documentos que aparecen emanados de algn tercero fueron o no
efectivamente otorgados por ste. Tratndose de instrumentos privados emanados de terceros,

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para que ellos puedan tener algn valor es necesario que sean reconocidos expresamente en el
proceso por el tercero, declarando al efecto como testigo.
Si el documento privado es acompaado junto con la demanda, el plazo para objetarlo es el
mismo que el que tiene el demandado para contestar la demanda, al igual como en el caso de
los instrumentos pblicos, como lo dispone expresamente el art. 255.
Si la contraparte objeta el documento por falsedad o falta de integridad, se generar un
incidente, debiendo conferirse traslado de la objecin a la parte que present el documento,
debiendo el Juez, al resolver la incidencia, concluir si el instrumento es autntico o no, es decir si
mando o no tenerlo por reconocido. (346 N.4)
3.- Forma como se acompaa el instrumento privado:
a.- Emanado de un tercero
Como se deduce de los arts. 348 inc.2.795 N.4 y 800 N.3 del CPC, ellos deben ser acompaados
con citacin de la contraparte, a fin de que sta en el plazo de tres das formule los alcances
que el documento le merezca.
b.- Emanado de la contraparte
Como sealamos anteriormente, debe acompaarse bajo apercibimiento de ser tenido por
reconocido si no es objetado por falsedad o falta de integridad dentro de sexto da,
conforme lo seala el art. 346 N.3.
4.- Causales de impugnacin:
Slo puede ser impugnado por falsedad o falta de integridad, es decir, por no haber sido
otorgado en la forma y por quien se seala como otorgante y por no ser completo.
Si se objeta por alguna de las causales indicadas, se generar un incidente en el cual el Juez
deber resolver si el documento es autntico o no o si es ntegro o no.
Sin perjuicio de o anterior, debe observarse que es frecuente que en los procesos se objete este
tipo de instrumento por razones diferentes a las indicadas; dichas objeciones no generan un
incidente ni requerirn un pronunciamiento especial del Tribunal, sino que el Juez, acorde con las
restantes pruebas producidas en el documento al momento de valorar la prueba rendida.
5.- Valor probatorio:
a.- Emanados de la contraparte
En caso de ser reconocido en forma expresa o tctica o mandado tener por reconocido por el
Juez, tendr el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo
suscrito y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de stos
(art.1702 CC.).
Si el instrumento no es reconocido ni mandado tener por reconocido, ste carecer de valor
probatorio.
b.- Emanados de terceros
Para que el instrumento privado otorgado por un tercero tenga valor probatorio en juicio es
necesario que este tercero comparezca y declare como testigo prestando su reconocimiento a
dicho instrumento. En todo caso la prueba slo tendr el valor de la declaracin de un testigo
singular.

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6.- Fecha del instrumento privado:
a.- Respecto de las partes
Si el documento ha sido reconocido por la parte que lo otorg, tendr como fecha la que en el
mismo se indica;
b.- Respecto de terceros (art.1.703 CC).
En este caso el documento adquirir fecha cierta en los siguientes momentos:
- El da del fallecimiento de alguna de las personas que lo han firmado;
- La fecha en que ha sido incorporado a un registro pblico en caso de protocolizacin del
instrumento en el registro de un notario, la fecha ser aquella en la cual ste fue anotado en el
repertorio;
- La fecha en que conste haber sido presentado en juicio o que se haya tomado razn de l;
- La fecha en que lo haya inventariado un funcionario pblico competente en el carcter de tal;
7.- Instrumento privado autorizado ante notario
La sola circunstancia de que en un documento privado la o las firmas de los otorgantes
aparezcan autorizada ante notario, en general no produce otro efecto que el contar para probar
la autenticidad del mismo con un testigo abondo.
Lo anterior, sin perjuicio de otros efectos, como por ejemplo tratndose de instrumentos
mercantiles en que la autorizacin de la firma del girador o aceptante, segn el caso, les otorga
mrito ejecutivo.
8.- Cotejo de letras (arts. 350 355)
Es un medio probatorio que consiste en comprar la letra o la firma del documento privado
cuestionado con la de otro documento indubitado, es decir con otro instrumento respecto del
cual no exista duda que ha sido escrito o firmado por la misma persona que aparece haber
escrito o firmado el controvertido.
Este cotejo tambin procede tratndose de instrumentos pblicos que carecen de matriz, ya que
si existe matriz el cotejo se har con aquella por el funcionario que autoriz la copia, por el
Secretario del Tribunal u otro Ministro de fe que designe el Juez.
Solicitado el cotejo, el Juez proceder a designar un perito y se considerarn como indubitados
para esa diligencia los instrumentos que las partes de comn acuerdo acepten como tales, los
instrumentos pblicos no tachados de apcrifos (supuestos, fingidos) o suplantados y los
instrumentos privados que hayan sido reconocidos expresamente por el otorgante.
Sin perjuicio del informe del perito, el Juez deber practicar adems por si mismo el cotejo y no
quedar obligado por la pericia. En todo caso, el cotejo de letras no constituye por si solo prueba
completa, pero podr servir de base para una presuncin judicial.
9.- Instrumentos privados especiales
Aparte de las normas que seala el Cdigo Civil para los instrumentos privados en general, l
alude en forma especial a algunas clases de ellos, al igual como lo hace el Cdigo de Comercio;
estos instrumentos privados son:
a.- Los asientos, registros y papeles o notas
Son auqellos que una persona redacta con el objeto de dejar constancia de cualquier hecho, sea
ste de carcter jurdico o domstico, que se caracteriza adems por cuanto en ellos interviene

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slo una persona que los firma o escribe. De acuerdo con el artculo 1.704 del CC, estos contra
del que los ha otorgado o firmado; es decir, slo hacen fe en contra de esa persona, pero para
ello es necesario que el hecho que aparezca reconocido en los mismos se encuentre especificado
claramente.
Cuando se trata de algn escrito de esta naturaleza que en parte puede perjudicar a quien lo
quiere hacer valer, ste debe aceptarlo ntegramente. As, por ejemplo, si una persona lleva
anotados en una hoja las sumas de dinero que adeuda a un tercero, pero en el mismo papel
indica que, por su parte el tercero le compr alguna especie cuyo precio no le ha pagado, el
tercero que quiere utilizar ese documento para acreditar su acreencia igualmente deber
aceptarlo en la parte que en l se indica que a su vez debe el precio del objeto adquirido.
En todo caso, estos documentos dado el carcter privado de los mismos, para que tengan valor
probatorio deben ser reconocidos o mandados tener por reconocidos, en alguna de las formas
que seala el art. 346 del CPC.
b.- Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura
Conforme al art.1.705 del CC, la nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen
o al dorso de una escritura que siempre estuvo en su poder o la efectuada en un duplicado de
sta que est en poder del deudor, har prueba en todo lo favorable al deudor. Sin embargo, si
dichas notas contienen tambin aspectos desfavorables para el deudor, si ste quiere hacer
valer el documento en su poder, deber aceptarlo tambin en la parte que le perjudica.
Esta situacin es similar a la anterior, con la salvedad que la nota escrita o firmada ha sido
estampada a continuacin, al margen o al dorso de una escritura y debe decir relacin con el
acto jurdico que esa escritura contiene.
Como documento privado, para que tenga valor probatorio, siempre debe ser reconocido o
mandado tener por reconocido, conforme a lo que hemos sealado.
c.- Libros de comerciantes
Las leyes exigen a los comerciantes llevar diferentes libros de orden contable, los que stos
deben mantener cumpliendo determinados requisitos. Tratndose de procesos seguidos entre
comerciantes, estos libros hacen plena fe probatoria cuando han sido llevados conforme a la ley
y, si entre los libros de uno y otro comerciante existen discrepancias, el asunto deber resolverse
con el mrito de las dems pruebas rendidas (art. 35 D. De C.)
Si el proceso se sigue entre un comerciante y un no comerciante, los libros slo hacen fe en
contra del primero, quien no podr aportar pruebas tendientes a demostrar algo distinto que lo
indicado por los libros. En todo caso, en este evento el no comerciante que invoca los libros en
su favor deber aceptar el valor de ellos tanto en lo que le sean favorables como en lo
desfavorable.
4.- LAS CONTRAESCRITURAS :

(Art. 1.707 CC)

1.- Concepto:
En general se entiende por contraescritura aquella mediante la cual se altere o modifique lo
estipulado en alguna escritura anterior.
En Chile existen dos tesis en cuanto a la extensin que debe darse al concepto de
contraescritura; una que estima que ste es de carcter restringido y otra que le otorga un
mbito ms amplio.

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a.- Sentido restringido
Segn esta teora, el trmino contraescritura est considerado como todo escrito en el cual las
partes en forma ostensible contradigan estipulaciones contenidas en una escritura anterior y que
est destinada a permanecer en secreto frente a terceros; seran el medio que tendran las partes
para demostrar cul fue su real intencin al celebrar el acto o contrato original.
As por ejemplo, si se celebra una compraventa y en una contraescritura se expresa que se trata
de una donacin.
De acuerdo con lo expuesto, para esta teora es necesario:
Que la nueva escritura tenga por finalidad establecer la simulacin total o parcial del acto
contenido en la escritura original;
Que la nueva escritura no contenga un acto jurdico nuevo, como por ejemplo el caso de
una compraventa en que en la escritura original se seale que el precio es 100 y en la escritura
posterior se indique que las partes acuerdan modificar el precio a 120.

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b.- Sentido amplio

Conforme a esta posicin, dentro de la expresin contraescritura quedan incorporadas todas
aquellas que modifiquen o alteren en todo o parte una escritura anterior, sea para dejarlas
totalmente sin efecto, sea para introducirles modificaciones. Estimamos que esta posicin es la
correcta.
2.- Valor probatorio de la contraescrituras
a.- Entre las partes
Ellas producen pleno efecto probatorio, ya que lo que debe primar entre ellas es su verdadera
intencin al contratar. En todo caso, tratndose de contraescrituras privadas, deber otorgarse su
reconocimiento en alguna de las formas que seala el art. 346 del CPC.
b.- Frente a terceros
Las escrituras que consten en instrumento privado y que estn destinadas a alterar lo establecido
en un documento pblico, no producen efecto alguno respecto de terceros;
Las contraescrituras que consten en un instrumento pblico, no producen efecto alguno respecto
de terceros requieren que se haya tomado nota de ellas en la matriz del instrumento original y de
la copia en virtud de la cual ha actuado el tercero.
En todo caso, los terceros si toman conocimiento de la existencia de alguna contraescritura que no
haya cumplido con alguno de los requisitos precedentemente indicados, podr valerse de ella
frente a las partes. Lo anterior, por cuanto la ley dice que no producirn efecto contra terceros y
nada seala en cuanto al valor de ellas a favor de terceros. As, por ejemplo, en una escritura de
compraventa se seala un precio de 100, el que se da por pagado; en una contraescritura el
comprador reconoce que slo pag 50 y que an adeuda otros 50 al vendedor; en este caso un
acreedor del comprador podr hacer efectivo su cobro en el crdito que tiene el vendedor.

II.- LA PRUEBA TESTIMONIAL

1.- Normas legales que la regulan
- Los arts. 1.708 a 1.711 del Cdigo civil, los que reglamentan la admisibilidad de la prueba
testimonial.
- Los arts. 356 a 384 del CPC, que regulan este medio probatorio en los procedimientos civiles en
todos sus aspectos;
- Los arts. 190; 309 a 313; 329 a 332 del Cdigo Procesal Penal, que reglamentan la prueba
testimonial en el proceso criminal, en la etapa de investigacin y de juicio oral.
2.- Concepto:
Siguiendo al profesor Mosquera,.podemos sealar que los testigos son aquellos terceros extraos
al proceso mismo, que declaran bajo juramento acerca de la verificacin de ciertos hechos que se
controvierten en el juicio, de los cuales han tomado conocimiento en forma directa o por los dichos
de otra persona.

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En materia criminal y en la etapa de investigacin (a cargo del Ministerio Pblico) NO declaran bajo
juramento.
3.- Requisitos que debe reunir el testigo
Del concepto indicado se deducen los siguientes requisitos:
a.- Debe tratarse de un tercero extrao al proceso mismo; como consecuencia de ello, no pueden
ser testigos las partes del mismo, sean directas o indirectas.
b.- Deben declarar bajo juramento respecto de determinados hechos controvertidos de los cuales
hayan tomado conocimiento
c.- Al igual que toda prueba, el testimonio debe referirse a hechos determinados que deben ser
materia de la controversia; el testigo no puede efectuar apreciaciones personales o emitir
opiniones, ya que ello corresponde realizarlo a los peritos y, en definitiva al Tribunal.
d.- Debe conocer los hechos por haberlos presenciado o percibido por sus sentidos (presenciales) o
por haber tomado conocimiento de los mismo s por los dichos de terceros (de odas).
e.- Debe dar razn de sus dichos, para que el Tribunal pueda cerciorarse debidamente de que
efectivamente el testigo tom conocimiento de los hechos sobre los cuales declara, es
indispensable que ste de razn de sus dichos, es decir, que seale las circunstancias en que los
presenci o la forma en que llegaron a su conocimiento.
4.- Caractersticas
- Es una prueba preconstituda (tambin llamada circunstancial), toda vez que el testigo
normalmente ha tomado conocimiento de los hechos respecto de los cuales declara antes de que
se inicie el proceso en el cual ellos son controvertidos.
- Es una prueba en la que prima el principio de la inmediacin, ya que es el Juez quien
directamente debe recoger los dichos de ste; lo anterior, en teora, ya que en la prctica estas
declaraciones son tomadas en las causas civiles por un receptor en presencia del Juez.
- Es un medio de prueba indirecto, ya que el Juez toma conocimiento de los hechos no por la
percepcin directa de los mismos, sino que precisamente por la exposicin que de ellos efecta el
testigo.
- Es una prueba formalista, toda vez que la ley la ha regulado en forma rigurosa debido a la
desconfianza que existe de parte del legislador hacia la veracidad de los testimonios.
- Puede ser a iniciativa de parte o como Medida para Mejor Resolver, pero esta ltima jams puede
extenderse a testigos nuevos, slo cubre el aclarar puntos oscuros o dudosos de testigos
presentados por las partes que ya declararon. (art. 159, inc. 1, N 5.) .
5.- Clasificaciones
a.- Presenciales y de odas
Como sealamos, son presenciales los que han percibido los hechos sobre los cuales declaran en
forma directa, por sus sentidos; testigos de odas son aquellos que son sabedores de los hechos
por los dichos de otra u otras personas que se los han relatado.

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Los testigos presenciales que intervienen en el otorgamiento de algn documento (pblico o
privado) reciben adems el nombre de testigos instrumentales.
Todo testigo puede ser deductivo, es decir, que declara sobre hechos que deduce de ciertas
premisas que le constan.
b.- Contestes y singulares
Son contestes cuando existen varios testigos que declaran en la misma forma respecto de un
mismo hecho; en cambio, son singulares cuando slo declara un testigo o cuando declarando
varios respecto de un mismo hecho, sus declaraciones son diversas.
c.- Hbiles e inhbiles
Son hbiles aquellos a los cuales no les afecta alguna causal de inhabilidad (Tacha) sealada en la
ley e inhbiles aquellos a quienes afecta alguna de dichas causales.
En materia penal no hay testigos inhbiles
6.- Limitaciones a la procedencia de la prueba testimonial
El art. 1708 del CC dispone que no se admitir prueba testimonial para acreditar la existencia de
una obligacin que haya debido constar por escrito. Por tanto, en tales casos, la prueba de
testigos est vedada.
Por su parte, los arts. 1682 CC, en relacin con los art. 1701, 1709 y 1710 del mismo CC, sealan
que deben constar por escrito los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una
cosa que valga ms de dos UTM; ni puede suplir el requerimiento legal de instrumento pblico.
Sin embargo, el art. 1711, da como excepcin que exista un principio de prueba por escrito, que
haga verosmil el hecho litigioso, como un acto escrito del demandado o su representado. Tambin
el caso de imposibilidad de prueba por escrito.

7.- Inhabilidades de los Testigos (las Tachas)

a.- Pueden ser Absolutas (personas cuya declaracin debe rechazarse de oficio y que no
pueden declarar en ningn juicio). Art. 357
- Menores de 14 aos (pero sus dichos, sin juramento, pueden estimarse de base a una
presuncin judicial si tienen discernimiento suficiente.
- Los interdictos por demencia.
- Los que al declarar o al verificarse los hechos que declaran, se hallan privados de razn u otra
causa.
- Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
- Los que en el mismo juicio hayan incurrido en cohecho (an sin ser procesados criminalmente)
- Los vagos sin ocupacin conocida
- Los que, en concepto del tribunal, sean indignos de fe, por tener condena criminal.
- Los que hagan de profesin testificar en juicio.

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b.- Pueden ser Relativas (personas cuya declaracin en principio se acepta-salvo que las partes
los retiren- y que slo la inhabilita para el caso). Estas inhabilidades no pueden hacerlas valer,
cuando las partes a cuyo favor se hallan establecidas los presenten como testigos. Art. 358
- Cnyuges y parientes cercanos (consanguneos y por afinidad)
- Ascendientes y descendientes.
- Los pupilos por sus guardadores y viceversa.
- Los criados domsticos uy dependientes (servicio habitual remunerado) de la parte que los
presenta.
- Los que a, a juicio del tribunal, carezcan de la imparcialidad necesaria por tener inters en el
pleito directo o indirecto,.
- Los que tengan amistad ntima con quin los presenta o enemistad contra quin declaran. Se
exigen hechos graves, que califica el tribunal.

8.- Obligaciones de los testigos

a.- Comparecer
En principio toda persona est obligada a este llamamiento judicial (Art. 359). Si residen fuera
del territorio jurisdiccional del tribunal, declaran por exhorto en el de su domicilio, enviando la
RRCaP, la nmina de testigos y los puntos de prueba. (art. 371).
La persona citada judicialmente (personalmente o por cdula) de no comparecer, puede
solicitarse su arresto (art. 380). Esto puede dar origen a un trmino probatorio especial (art. 340,
inc. 2).
Si se hace comparecer a testigos a sabiendas de la inutilidad de su declaracin, el tribunal puede
imponer una multa (art. 359 inc. 2)
Estn exentos de esta obligacin:
- Las personas que gocen de inmunidad diplomtica (art. 362). Si lo desean pueden declarar por
informe.
- Las autoridades y personas revestidas de autoridad o calidad de las sealadas en el art. 361
(Altas autoridades, religiosos y mujeres que les perjudique asistir), declaran en el domicilio que
propongan y fijan fecha (dentro del TP).
b.- Declarar
Art. 359 lo seala y deben responder en forma oral, clara y precisa y dar razn de sus dichos
(art. 367). No se permite llevar escrita la declaracin.
Declaran juramentados (art. 363).
Estn exentos de esta obligacin:
Art. 360
- Las personas que se amparen en el secreto profesional (abogado, mdico, psiclogo,
eclesistico), por hechos que hayan sabido confidencialmente en su ejercicio.
- Los parientes (1 al 3 del art. 358)
- Los que se les pida declaren sobre hechos que afectan su honor o les reporte persecucin
criminal (o ambas cosas a sus parientes).
c.- Decir la verdad

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Por un elemental respeto a la fe pblica. Caso contrario la persona puede ser perseguida por
falso testimonio, art. 209 Cdigo Penal (perjurio). Es base del recurso de revisin (art. 810)
9.- Derechos de los testigos
Art. 381. Que se le abonen las expensas (gastos) por concurrir a declarar. Existe un plazo de 20
das para su reclamo. Si no hay acuerdo resuelve el juez.

10.- Procedimiento para la declaracin de Testigos

a.- Iniciativa
Corresponde a las partes, que puede hacerlo a travs de una medida prejudicial probatoria (art.
286), durante la primera instancia durante el probatorio (art. 320 y 372 inc. 2).
En segunda instancia la procedencia es muy restringida (art. 207 inc. 2). Debe tratarse de
hechos no comprendidos en la prueba rendida, siempre que la testimonial no se haya podido
rendir en primera instancia y tales hechos sean considerados como graves por el tribunal. Se fija
un trmino de hasta ocho das y se presenta la lista al segundo.
Al tribunal slo le corresponde como Medida para Mejor Resolver, pero jams puede extenderse a
testigos nuevos, slo cubre el aclarar puntos oscuros o dudosos de testigos presentados por las
partes y que ya declararon. (art. 159, inc. 1, N 5.) .

b.- Formalidad previa

Segn los art. 320 y 372 inc. 2, slo se examinan los testigos presentados en la nmina
correspondiente y hasta un nmero de 6 por cada punto de prueba (pueden presentarse los que
quieran, pero declaran hasta 6). La excepcin es que se jure no conocerlos de antes y ser casos
calificados.
c.- Actuacin ante el tribunal
El tribunal fija una o ms audiencias, art. 369 (puede seguirse ms all del TP si no se alcanz,
art. 340 inc. 2)
Se rinde ante el mismo tribunal o uno exhortado. Si es colegiado, ante el ministro que se designe
(art. 365).
Art. 366. Se puede interrogar previamente para establecer inhabilidades (lo hace la contraparte).
Y luego, cada parte (primero quin lo presenta y luego contrainterrogar la contraria) sobre los
puntos de prueba, inciso rectificaciones o aclaraciones. Lo hace cada parte, por intermedio del
Juez.
Si se incidenta sobre la conducencia de las preguntas, resuelve el tribunal, siendo apelable su
fallo.
Los extranjeros declaran por medio de intrpretes (art.382) y los sordos o mudos por escrito y, si
no se puede, por persona que pueda comunicarse por seas.
De lo actuado se levanta acta (protocolizacin). Art. 370, que firman todos los asistentes.
No se debe, salvo fuerza mayor, interrumpir la declaracin de un testigo (art. 368)

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Los testigos no pueden comunicarse entre s si uno ya declar y se inicia con los del actor y
luego los del demandado. (puede alterarse). Art. 364
d.- Examen
Se toma juramento.
Se reciben preguntas de inhabilidad
Luego interroga quin lo presenta (al tenor de la minuta o, en su defecto, la RRCaP)
Los contrainterrogar la contraparte.
Luego, si lo estima, el tribunal (art. 365).

11- Las Tachas

Art. 373 a 379
a.- Concepto
Medio para hacer efectiva una inhabilidad legal de un testigo, que de acogerse, invalida su
testimonio.
b.- Iniciativa
Corresponde a la parte en contra de la cual se presenta el testigo.
Se pierde el derecho si a quin favorece la tacha lo present (358 inc. final).
El tribunal puede de oficio impedir declarar las personas que estn notoriamente comprendidas
en el art. 357 (art. 375)
La tacha nunca obsta a la declaracin del testigo.
c.- Oposicin de la Tacha.
Debe hacerse slo por causa legal, se admite pluralidad de causales (art. 373 inc. final en
relacin con 357 y 358).
Debe hacer con claridad y especificacin.
Dan origen a un incidente, pero la parte que lo presenta puede retirarlo y presentar otro de la
nmina.
d.-. Procedimiento.
Toda tacha de un testigo que est en la lista respectiva debe oponerse antes de su declaracin.
Si son testigos nuevos, caso del inciso final del art. 372, dentro de los 3 das siguientes a su
examen. (art. 373).
Da origen a un incidente ordinario, que puede o no recibirse a prueba (esto es inapelable, art.
379). Si se abre TP, la prueba se rinde durante el probatorio ordinario (o se abre uno especial de
hasta 10 das). Art. 376
No se admiten testigos contra los testigos de la tacha (art. 378)
Se resuelven en la sentencia definitiva, art. 379 (pero no forman parte d ella, principio de la
descomposicin de la sentencia). Se trata de una sentencia interlocutoria de 2 grado (art. 158).
12.- Valor probatorio de la prueba testimonial
a.- Testigos de odas

96
Pueden ser base de una presuncin judicial, segn el art. 383 inc. 1. Su inc. 2 se entiende que
en el caso (declaran sobre lo que oyeron a una parte se entiende que son base de una
presuncin judicial.
b.- Testigos Presenciales
Art. 384
- Un testigo, verdico e imparcial, es una presuncin judicial
- 2 o ms, legalmente examinados, sin tacha, contestes en el hecho y sus circunstancias
esenciales y que dieren razn de sus dichos, pueden constiruir plena prueba.
- Si hay testigos contradictorios, se prefiere la calidad (NO la cantidad)
- Si son de igual calidad, se prefiere la calidad.
- Sin son de igual calidad y cantidad, se tiene por no probado el hecho.
- Hay principio de adquisicin probatoria.
- Debe recordarse que los dichos de un menor de 14 aos, puede ser base de presuncin judicial
(ART. 357).

III.- LA PRUEBA CONFESIONAL

1.- Normas legales que la regulan
- El art. 1.713 del Cdigo Civil, sobre su valor probatorio.
- Los arts. 385 a 402 del CPC, que regulan este medio probatorio en los procedimientos civiles en
todos sus aspectos;
- Los arts. 91, 93, 98 y 194 CPP, durante la investigacin y el art. 326 CPP durante el juicio oral.
2.- Concepto
Reconocimiento que hace una parte de un hecho controvertido susceptible de producir efectos
jurdicos en su contra.
Es una prueba de gran utilizacin prctica y de gran valor (La reina de las pruebas).
Tambin se le llama absolucin de posiciones, por su mecnica procesal
3.- Requisitos
a.- Que no se encuentre excluida.
Como en el caso que se exija instrumento pblico como solemnidad del acto o contrato. En
determinados temas de familia (juicios de separacin de bienes, el mal estado de los negocios,
en juicios de legitimacin).
No vale, salvo norma expresa, la confesin verbal extrajudicial.
b.- Debe ser prestada por persona capaz.
Nunca por las personas absolutamente incapaces. S por sus representantes. Los menores
adultos, slo autorizados o en cuanto su peculio.

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Los disipadores la prestan a travs de su curador. Al fallido lo representa el sndico de quiebras. A
las personas jurdicas su representante. Los procuradores slo pueden hacerlo autorizados (art. 7
inc. 2 CPC)
c.- Debe prestarse respecto de hechos controvertidos.
d.- Debe estar exenta de vicios (error, fuerza o dolo)
e.- Debe ajustarse al procedimiento legal.
4.- Clasificacin
a.- Espontnea y provocada.
Es provocada aquella que el reconocimiento se presta dentro del juicio a solicitud de la
contraparte o, en casos determinados, del Juez.
Toda otra es espontnea (muy usual, a travs de escritos).
b.- Puede ser verbal o escrita
Segn el medio en que se presta.
c.- Judicial o extrajudicial
Segn el mbito en que se presta
d.- Simple, calificada o compleja
En la simple, hay un reconocimiento puro y simple de los hechos.
Calificada, en la cual se reconoce el hecho, pero con determinadas menciones o circunstancias que
cambian la naturaleza del hecho.
Compleja, Se reconoce el hecho, pero se agregan otros que la destruyen en todo o en parte (es
decir, se seala ms de dos hechos)
e.- Divisible e Indivisible
Indivisible, se refiere a que se toma en cuenta todo lo que la persona diga.
Divisible, slo se toman en cuenta ciertos hechos (aquellos que perjudican al confesante), slo es
procedente en la confesin compleja.
Se explica ms adelante en detalle.
f.- Eficaz y Prohibida
Segn si la ley la acepta o la prohbe como medio de prueba, lo que se determina segn la materia
debatida.
g.- Judicial y de parte
Segn su iniciativa, que puede ser, judicial, como MMR o sobre hechos no probados.
De parte puede ser como medio de prueba, como medida prejudicial probatoria o como medida
preparatoria de la va ejecutiva
5.- Confesin Judicial

98
Es la rendida en juicio en que se solicita como medio de prueba.
Si es espontnea, obviamente carece de procedimiento, por ejemplo, si se hace por medio de un
escrito (en que se reconozcan hechos), o en cualquier escrito o de modo verbal, etc.
La Provocada, se trata de la verdadera absolucin de posiciones, que se hace bajo juramento ante
el tribunal.
Su oportunidad es en primera instancia hasta el vencimiento del trmino probatorio y hasta por
dos veces se puede llamar a la contraria (si se pide dentro del probatorio, puede rendirse hasta la
citacin a or sentencia).
En segunda instancia, por una vez, hasta la vista de la causa (Art. 385)
Se puede hacer una vez ms, si surgen hechos nuevos.
Las personas obligadas, en caso de confesin eficaz, son, en principio, todas, incluso los terceros
que comparecen como excluyentes o coadyuvantes (estos ltimos NO citados por quienes
coadyuvan, pues no son parte contraria). Puede ser a travs e representante legal o de
mandatario autorizado.
Si no asiste, tiene el apercibimiento del art. 394 CPC
6.- Procedimiento
La parte que desee citar a su contraria para estos efectos, se pide a travs de un escrito,
acompaando en sobre cerrado (art. 387), el pliego de posiciones (materias a contestar, que
pueden ser asertivas o interrogativas, art. 386).
El tribunal fija da y hora, lo cual se notifica por cdula, al ordenar la comparecencia personal de
las partes (art. 48 CPC).
El tribunal puede atender la diligencia en la persona del Juez, o puede ser delegada en un tercero
ministro de fe (secretario o receptor). Sin embargo, debe estar el juez en persona si as se solicita
(art. 388 y 389 inc. final).
Si la parte est fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, se recibe por exhorto.
Puede prestarse por medio de mandatario, salvo que se exija la presencia personal del absolvente.
Se est obligado a asistir al tribunal. Sin embargo, en el caso de ciertas condiciones, por su
dignidad, estado o confesin, se recibe en su casa (art. 389y 397).
Se le toma juramento al absolvente (art. 390), el cual puede consultar libros o antecedentes, si es
estima indispensable (por la complejidad o detalle) y no hay oposicin.
Las respuestas deben ser claras y precisa, pero se excusan olvidos notorios (art. 391)
Pueden estar presente los abogados de las partes e intervenir en lo que corresponda (art. 392).
Se levanta un acta (art. 395, en relacin al art. 370). Protocolizacin

7.- Confesin Tcita

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Es posible que la persona no vaya a la primera citacin y slo provoca el efecto de que debe ser
citado a una segunda oportunidad (art. 393). Si no concurre a stas, se le tiene por confeso de
toda posicin que est redactada en trminos asertivos (que de un hecho por cierto), art. 394 y
400.
El mismo efecto de confesin tcita existe si da respuestas evasivas. Esto debe ser solicitado por
la contraparte.
Si da evasivas respecto de peguntas interrogativas, se le apercibe a travs de multas o arrestos o
puede pedirse que no se falle el pleito mientras no conteste derechamente lo preguntado.
8.- Valor Probatorio de la Confesin
a.- La Confesin Extrajudicial,
Art. 398
En principio, es base de presuncin judicial.
Si es verbal, no se toma en cuenta, salvo que sea admisible la prueba de testigos..
Si es escrita, tiene el mismo valor que se le d al documento en que est registrada.
Si es ante tribunal incompetente o en otro juicio, se trata de una presuncin judicial grave, y si el
juicio fue entre las mismas partes el tribunal puede darle el valor de plena prueba.
b.- La Confesin Judicial,
Art. 1713 CC y 399 CPC
Siempre tiene el mismo valor probatorio.
Si se trata de hechos personales, produce plena prueba (salvo que sea ineficaz). No admite prueba
en contrario (salvo, error de hecho) art. 402.
Si se trata de hechos no personales, produce tambin plena prueba, pero admite prueba para
demostrar la falsedad de los hechos demostrados.
9.- Caractersticas de la Confesin ya prestada en juicio
a.- Es irrevocable, Pero debe distinguirse si se la prest respecto de hechos personales (que es
irrevocable, salvo error de hecho) o sobre hechos no personales, que es revocable y respecto de la
que puede alegarse error, fuerza o dolo y dar origen a un incidente.
b.- Es indivisible, art. 401, En el sentido de que debe ser invocada en su totalidad, no slo lo
favorable a quin la exigi. Ello en la simple y la calificada.
En el caso de la compleja, en que se reconoce el hecho, pero agrega otro(s) que la destruyen, se
distingue,
i-

De Primer Grado, cuando el hecho agregado puede existir independientemente del

hecho inicial. Se trata de hechos distintos, totalmente desligados, que pueden sobrevivir
uno sin el otro. Por ejemplo, reconozco que debo, pero digo que pagu. Esta confesin es
divisible, es decir, slo se toma lo desfavorable.

100
ii-

De Segundo Grado, En este caso ambos hechos estn ligados, por ser el hecho agrado
dependiente o un antecedente necesario del primero. No es divisible. Entonces, se debe
probar la falsedad de las circunstancias que destruyen el hecho agregado.

IV.- LA PRUEBA PERICIAL (INFORME DE PERITOS)

1.- Normas legales que la regulan
- Los arts. 409 a 425 del CPC, que regulan este medio probatorio en los procedimientos civiles en
todos sus aspectos.
- Los arts. 314 a 322 y art. 329 y ss del Cdigo Procesal Penal.
2.- Concepto
Presentacin en el juicio de un dictamen sobre los hechos controvertidos, hecho por una
persona versada en una cierta ciencia o arte.
El perito y el testigo, si bien ambos son terceros intervinientes, sin inters en la contienda, son
distintos, pues los primeros son llamados al juicio por su condicin versada, en cambio los
segundos son meros sabedores de los hechos.
3.- Clasificacin
a.- Facultativos u Obligatorios
Son facultativos cuando su intervencin es voluntaria de las partes, como cuando se pronuncian
sobre una determinada ciencia o arte o informan sobre el derecho extranjero (art 411).
Son obligatorios si la ley obliga su intervencin (art. 409 y 410), como en el caso de las
tasaciones.
b.- Pueden actuar a peticin de parte o por decreto del Juez.
Las partes los pueden ofrecer como medida prejudicial probatoria o como medio directo de
prueba.
El Juez lo decreta de oficio, durante cualquier estado del juicio y como Medida para Mejor
Resolver (art. 159 N 4).
4.- Oportunidad y Requisitos
Art 412
Puede rendirse la prueba en cualquier estado del juicio, desde la notificacin de la demanda,
hasta el vencimiento del trmino probatorio (puede rendirse despus, hasta citar a or sentencia
si se pidi dentro del probatorio). Sin embargo, el Juez puede decretarlo de oficio durante toda su
secuela.
Su desarrollo nunca suspende el procedimiento.
Los incidentes relativos al nombramiento y desempeo se tramitan en cuaderno separado (art.
424)

101

102
5.- Requisitos
Ttulo profesional (salvo art 413 N 2)
No tener inhabilidad para declarar como testigo (salvo el N 1 del art. 413)
No tener causales de implicancia ni recusacin.
6.- Procedimiento
a.- Nombramiento
art. 414
- Se debe citar a una audiencia para su nombramiento
- Este llamamiento se notifica por cdula
- Si asisten todas las partes, se pueden nombrar de comn acuerdo, como asimismo su nombre y
nmero, la calidad y aptitudes de los peritos y los puntos sobre los que informan.
- En cualquier otro caso, todo ello lo nombra el tribunal (no puede nombrar los dos primeros
propuestos por cada parte), de entre las listas de peritos fijadas por la Corte de Apelaciones
respectiva (art. 415, 416 y 416 bis)
- Las menciones del nombramiento son apelable (salvo el nombre mismo).
b.-Trmites posteriores
- Luego, se notifica a las partes, las cuales, dentro de tercero da pueden oponerse al
nombramiento por incapacidad legal.
- Se notifica al perito, que puede rechazar el encargo, pero si lo acepta, jura su fiel desempeo al
notificarlo o dentro de tercero da (art. 417).
7.- Operaciones del perito
a.- El reconocimiento
- Llamamiento a observar la cosa objeto de la pericia, a fin que las partes puedan asistir. Si son
varios actan juntos, salvo autorizacin judicial (art. 417 inc. 2 y 418).
- Esta fecha debe notificarse a las partes.
- Las partes tienen derecho a observar el reconocimiento y hacer constar hechos en el acta que
debe levantarse, pero no pueden tomar intervenir en las discusiones de los peritos (art. 419)
b.- Presentacin del Informe
- Se tiene el plazo fijado por el juez.
- Si no lo evacua, puede ser apremiado con multas por el tribunal, o puede prescindirse de su
informe o slo contar con el de los otros peritos (art. 420).
- Si son varios peritos, pueden presentar sus informes en forma conjunta o separada (art. 423).
8.- Pluralidad de Peritos y opiniones discordantes
(arts. 412 y 422)
- Si hay ms de dos peritos y estn discordantes, se debe nombrar otro ms, conforme a las
mismas reglas.
- Si an no hay acuerdo, el tribunal puede apreciar libremente las opiniones, segn el mrito
general de la causa.
9.- Gastos del Peritaje
art. 411, inc. 2 y 3
- Los gastos, incluyendo los honorarios del perito, son de cargo de la parte que solicita la pericia.

103
- Si es de oficio, o mandada por la ley, de soportan por mitades.
- Lo anterior es sin perjuicio de lo que se resulta sobre costas.
- El tribunal puede ordenar que se consigue una suma para sufragarlos. Lo cual se notifica por
cdula al que encarg la pericia, y si no se consigna dentro de 10 da, se entiende desistida la
prueba.
- Si no se pagan los honorarios del perito, ste puede cobrarlos por la va incidental (en cuaderno
separado).
10- Valor Probatorio del Informe de Peritos
Se aprecia segn las reglas de la sana crtica (art 425).

V.- LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL

1.- Normas legales que la regulan
- Los arts. 403 a 408 del CPC, que regulan este medio probatorio en los procedimientos civiles en
todos sus aspectos.
- Obviamente no est reglada como tal por el CPP, salvo en cuanto la posibilidad de constituirse en
un lugar distinto a la sala de audiencias (art. 337 CPP)
2.- Concepto
Examen que el tribunal hace por s de un hecho o circunstancia materiales controvertidos en el
pleito a fin de adquirir conviccin acerca de su verdad o inexactitud.
Es un medio de prueba directo e inmediato, en ciertos casos obligatorio y que constituye plena
prueba.
3.- Clasificacin
a.- Judicial o Extrajudicial
Es Judicial aquella que se practica previo decreto del Juez y con conocimiento de las partes.
Fuera del caso anterior, es extrajudicial y carece de todo valor probatorio.
b.- Segn su iniciativa, puede ser exigido por ley, de oficio o a peticin de parte. Es exigido por
ley en ciertos procedimientos, como en la denuncias de obra ruinosa o en los interdictos
especiales.
El Juez lo decreta de oficio, como Medida para Mejor Resolver.
A peticin de parte, puede ser como medida prejudicial probatoria o como medio de prueba.
4.- Requisitos
Art. 403
- Que se inspeccione hechos o circunstancia materiales controvertidas
- Que se estime necesaria y sea ordenada por el juez
- Que la parte que la pida haya consignado fondos para los gastos (si es de oficio o mandada por
ley, se consignan por mitades los que el juez determine), art. 406.

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5.- Procedimiento
a.- Oportunidad
En cualquier estado del juicio, desde que se notifica la demanda, hasta el vencimiento del trmino
probatorio, pero puede realizarse hasta la citacin a or sentencia, si se pidi dentro de la
oportunidad dicha (no tiene norma, pero hay consenso).
Tambin como medida para mejor resolver (art. 159 N 3)
b.- Tribunal que la efecta
Art. 403 inc. 2
Aqul en cuyo territorio jurisdiccional se encuentra el hecho o la circunstancia a examinar.
Por tanto, se hace por el propio tribunal o se exhorta al que corresponda.
c.- Tramitacin
art. 404 y 405
Se solicita por escrito, El tribunal designa da y hora y se notifica por cdula.
Las partes pueden pedir que se oigan peritos para el reconocimiento (que se designan segn las
reglas generales)
El reconocimiento se hace con las partes y peritos que asistan y solevanta un acta
(protocolizacin). Art. 407 inc. 1
Las partes pueden pedir que se consignen los datos que estimen en el acta (art. 407 inc. final)
6.- Valor Probatorio de la Inspeccin Personal del tribunal
Art. 408
Respecto de los hechos o de las circunstancias materiales, observadas por el Tribunal y
consignadas en el acta respectiva, produce plena prueba.

VI.- LAS PRESUNCIONES

1.- Normas que las rigen
Este medio probatorio se encuentra reglamentado en
- Los arts. 47 y 1.712 del CC.
- Los art. 426 y 427 del CPC.
2.- Concepto:
La presuncin es aquel medio de prueba que consiste en el resultado de una operacin lgica
mediante la cual la cual la ley o el Juez, partiendo de un hecho conocido, deduce o infiere de l
otro hecho desconocido y controvertido en el proceso (art. 47 CC)

105
3.- Caractersticas y Elementos:
Es un medio de prueba circunstancial, indirecto que puede producir plena prueba o semi plena
prueba, segn el caso.
En todas las presunciones se puede distinguir la presencia de los siguientes tres elementos:
a.- Indicio o Base: El hecho o circunstancia conocida que constituye la base, indicio o premisa de
la presuncin. Este hecho deber establecerse en el proceso a travs de algn otro medio
probatorio en forma tal que pase a ser un hecho conocido.
b.- Operacin Lgica: La actividad racional que se realiza a partir de este hecho conocido para
unirlo a un hecho desconocido;
c.- El Hecho desconocido: Que es el hecho que se deduce a travs del procedimiento lgico
indicado, dndole la categora de cierto o establecido en el proceso y que viene a ser el hecho
presumido o conclusin.
4.- Clasificacin:
Atendido a quien las establece, las presunciones se clasifican en legales y judiciales (art. 1712
CC).
a.- Presunciones legales:
Son aquellas en las cuales la ley, a partir de un hecho conocido deduce un hecho desconocido
que pasa a ser hecho presumido.
El hecho base siempre debe ser probado por el interesado.
Estas presunciones legales pueden ser de dos clases, atendido si se autoriza o no a rendir
prueba en contrario, de derecho y simplemente legales (art. 47 inc. 2 a 4 CC)
a.1.- Presunciones de derecho:
Son aquellas en las que la ley, partiendo de un hecho conocido deduce otro hecho desconocido,
no admitiendo prueba alguna para desvirtuarlo.
En la presuncin de derecho siempre ser necesario rendir prueba para establecer la base o
premisa, pero cumplido ello se dar por establecido el hecho que la ley deduce de dicha premisa.

106
Por ejemplo el art. 76 inc. 2 del CC. Dispone que se presume de derecho que la concepcin ha
precedido al nacimiento no menos de 180 das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia
atrs, desde la medianoche en que principia el da del nacimiento.
En este caso, probado cul fue el da del nacimiento, se presume de derecho que el da de la
concepcin est ubicado entre los 180 y los 300 das anteriores a la fecha de ese nacimiento, no
admitindose prueba para establecer lo contrario.
Conforme a lo sealado, las partes debern rendir pruebas para establecer que el nacimiento
ocurri o no concurri ese da, pero una vez establecido el da, no podr aportarse prueba alguna
para acreditar que la concepcin ocurri, por ejemplo, en una fecha ubicada a 150 das antes del
nacimiento.
a.2.- Presunciones simplemente legales
Al igual que en las presunciones de derecho, es la ley la que de un hecho que se encuentra
establecido y que se denomina base o indicio, deduce otro hecho desconocido que viene a ser el
hecho presumido.
La diferencia con las presunciones de derecho radica en que las simplemente legales pueden ser
desvirtuadas rindiendo prueba que acredite que el hecho presumido no es verdadero.
Por ejemplo, el art. 400 inc. 2. CC presume en forma simplemente legal que el poseedor de una
cosa es el dueo de la misma, mientras otra persona no justifique serlo. Es decir, a un individuo le
basta acreditar que es poseedor de una cosa para que se le repute dueo de la misma; sin
embargo, un tercero, aportando otras pruebas puede desvirtuar esa presuncin simplemente
legal.
En el fondo, en las presunciones simplemente legales se invierte el peso de la prueba.
b.- Presunciones judiciales
b.1.- Concepto
Son aquellos hechos desconocidos que el Juez deduce de ciertos antecedentes que constan en el
proceso y que constituyen las bases o indicios.
En nuestra legislacin se confunde los trminos indicio con presuncin, lo que no es correcto.
Los indicios son ciertos antecedentes o circunstancias conocidas o probadas que, por si solo, no
permiten establecer el hecho controvertido sino que requieren que el Juez, a travs de un
razonamiento lgico, deduzca de ellas la forma como ocurri el hecho; es decir, presuma como
ocurri.
Las bases o indicios de presunciones judiciales emanan de otras pruebas rendidas en la causa que
no dan conviccin del hecho en forma inmediata, sino que para ello es necesario que el Juez
realice un proceso o razonamiento lgico.
Estas bases o indicios normalmente las deduce el Juez de cualquier otro medio de prueba (que, de
por s, no alcanza a constituir plena prueba) producido en el proceso, sin perjuicio de que existan
situaciones en las cuales la ley las establece, como por ejemplo tratndose de un testigo de odas,
de la confesin extrajudicial, del cortejo de letras, de las declaraciones de menores de 14 aos,
etc.

107
b.2.- Procedencia de las presunciones judiciales
En general, este medio probatorio es apto para establecer cualquier hecho material o jurdico,
salvo que se trate de actos o contratos que deben probarse por la solemnidad que la ley seala o
que la ley lo prohiba.
Por ejemplo, no podr acreditarse la existencia de un contrato de compraventa de bien raz a
travs de presunciones, ya que la ley exige que el mismo se acredite a travs de su solemnidad,
vale decir, de la escritura pblica que lo contiene.
b.3.- Valor probatorio de las presunciones judiciales
El art. 426 del CPC en su inciso 1 dispone que las presunciones como medio probatorio se regirn
por las disposiciones del art. 1.712 del CC.
i.- Requisitos de los Indicios. Como sealamos anteriormente, nuestra legislacin confunde los
trminos indicio con presuncin y por ello el inc. 1 del art. 1.712 del CC exige que las
presunciones sean graves, precisas y concordantes, en circunstancias que debi haber sealado
que los que deban reunir tales requisitos eran las bases o indicios para que de ellas puede
derivarse una presuncin judicial.
Graves:
El indicio debe ser ostensible, patente, que efectivamente lleven a pensar de un modo que se
construya la presuncin, de tal forma que el hecho presumido sea la consecuencia lgica del
indicio.
Precisas:
Los indicios deben ser claros, directos y, entonces, no deben ser vagos, ambiguos, difusos,
susceptibles de llevar a conclusiones diferentes.
Concordantes:
Si existe ms de un indicio, los que llevan al establecimiento de una presuncin judicial no
deben ser contradictorios entre si.
Mltiples:
Aun cuando la ley no seala este requisito en forma expresa, el se deduce del contexto de la
misma, toda vez que al sealar los otros habla en plural.
Por ejemplo: Juan fue atropellado por un automvil conducido por Pedro, quien se dio a la fuga;
Juan deduce demanda de indemnizacin de perjuicios por las lesiones sufridas en contra de Pedro,
pero no tiene ninguna prueba completa para establecer la responsabilidad de este ltimo, pero si
varias pruebas incompletas:
Un testigo que vio los hechos a cierta distancia y que solo se percato del tipo de vehculo que
atropello a Juan:
Una inspeccin ocular al vehculo de Pedro, en la que se constata que ste tiene un vehculo de las
caractersticas sealadas por el testigo y que ese mvil tiene daos en su parte frontal;
Un informe pericial que seala que los daos del automvil de Pedro son recientes y que pueden
haber sido ocasionado al golpear el vehculo contra un cuerpo humano;

108
Declaraciones de otro testigo, vecino de Pedro, quien seala que el deca de los hechos a una hora
aproximada a que ella en que estos sucedieron, Pedro sali de su casa conduciendo el vehculo y
regres a los pocos minutos con el mvil daado en su parte frontal, con huellas de sangre.
En el ejemplo en cuestin existen varias pruebas que por si solas no acreditan el hecho pero que
todas unidas constituyen un conjunto de indicios mltiples, graves, precisos y concordantes que
permiten al juez, a travs de un razonamiento lgico presumir que efectivamente el causante del
atropello fue Pedro.
ii.- Caso de Indicio nico. Sin perjuicio de lo sealado, el CPC en su artculo 426 inciso 2, introdujo
una innovacin al CC al disponer que una sola presuncin (en realidad indicio) puede producir
prueba plena, cuando a juicio del Tribunal ella tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes
para formar su convencimiento.
Es decir, un solo indicio podr bastar para establecer una presuncin judicial cuando sta rena los
caracteres sealados.
iii.- Presunciones del art.427 CPC. Esta norma seala que se reputarn verdaderos los hechos
certificados en el proceso por un Ministro de fe en virtud de orden del Tribunal competente y que
igual presuncin existir respecto de los hechos declarados verdaderos en otro juicio seguido entre
las mismas partes salvo prueba en contrario, lo que significa que esa disposicin establece dos
presunciones simplemente legales.
b.4.- Forma de hacer valer las presunciones judiciales
Dadas las caractersticas de este medio de prueba, la parte deber limitarse a acompaar los
antecedentes necesarios para establecer los indicios, debiendo posteriormente invocar stos al
hacer las observaciones a la prueba rendida, correspondiendo que el juez en la sentencia definitiva
los examine y los acepte o rechace, deduciendo o no de ellos una presuncin judicial.
En definitiva, la labor de construccin de las presunciones judiciales, compete en exclusiva al Juez
en su sentencia.
5.- Requisitos para ser un medio de prueba
- Si se trata de presunciones legales, debe estar probado el hecho base.
- Si se trata de presunciones judiciales, deben basarse en indicios graves, precisos, mltiples y
concordantes (recordar que puede bastar un solo indicio).
6.- Valor Probatorio
Si se renen los requisitos indicados, las presunciones (legales o judiciales) producen plena
prueba.
Debe recordarse que, segn el art. 427 CPC, los certificados de ministros de fe y las declaraciones
como ciertos respecto de determinados hechos entre las mismas partes, pero en otro juicio, son
presunciones simplemente legales.
RESUMEN DEL VALOR PROBATORIO DE LOS MEDIOS DE PRUEBA
1.- INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL

109
Respecto de hechos o circunstancias materiales, observadas por el tribunal y consignadas en el
acta: Plena Prueba.
2.- PRESUNCIONES
Si se trata de presunciones legales y est probado el hecho base, puede ser Plena Prueba.
Si son Judiciales y renen caractersticas de gravedad, precisin, multiplicidad y concordancia, se
le puede dar, si el tribunal lo estima, el carcter de plena prueba
3.- INSTRUMENTOS
a.- Pblicos
i.- Respecto de los otorgantes
- Hacen plena prueba respecto del hecho de haberse otorgado, de su fecha, del hecho de
haberse realizado las declaraciones que en l aparecen haber efectuado los comparecientes o el
funcionario pblico y tambin respecto de la verdad de las declaraciones de orden dispositivo y
lo enunciativo relacionado con lo dispositivo.
- Lo meramente enunciativo Presuncin grave.
ii.- Respecto de terceros
- Slo difiere que la verdad de las declaraciones es una presuncin en lo dispositivo y lo
enunciativo relacionado.
- Lo meramente enunciativo carece de valor probatorio.
b.- Privados
i.- Emanados de la contraparte
En caso de ser reconocido, tienen el valor de escritura pblica.
Si el instrumento no es reconocido ni mandado tener por reconocido, carece de valor probatorio.
ii.- Emanados de terceros
Para que el instrumento privado otorgado por un tercero tenga valor probatorio en juicio es
necesario que este tercero comparezca y declare como testigo prestando su reconocimiento a
dicho instrumento.
En tal caso la prueba slo tendr el valor de la declaracin de un testigo singular.

110
c.- Autorizados ante Notario
Se trata de documentos privados, en que hay certeza que un tercero (abonado9 puede declarar
sobre l.
d.- Protocolizados
Tambin son privados, pero tienen fecha cierta (la de la protocolizacin) y estn en custodia.
Le ley, en ciertos casos, les da el valor de instrumento pblicos.
e.- Fotocopias simples
Carecen de valor oprobatorio.

4.- TESTIGOS
Si se trata de un menor de 14 aos, que tenga discernimiento a juicio del tribunal, puede ser base
de presuncin judicial.
Los testigos de odas son base de presuncin judicial.
En el caso de testigos presenciales y es uno solo (llamado testigo singular), es una presuncin
judicial. Sin son dos o ms, sin tachas, legalmente examinados, contestes en el hecho y en sus
circunstancias esenciales y dan razn de sus dichos: Pueden dar lugar a Plena Prueba.
5.- PERITOS
Su valor probatorio de aprecia en conciencia, (conforme a las reglas de la sana crtica)

6.- CONFESIONAL
a.- La Confesin Extrajudicial, en principio es base de presuncin judicial.
Si es verbal, no se toma en cuenta, salvo que sea admisible la prueba de testigos.
Si es escrita, tiene el mismo valor que se le d al documento en que est registrada.
Si es ante tribunal incompetente o en otro juicio, se trata de una presuncin judicial grave, y si el
juicio fue entre las mismas partes el tribunal puede darle el valor de plena prueba.
b.- La Confesin Judicial, siempre tiene el mismo valor probatorio.
Si se trata de hechos personales, produce plena prueba, sin admitir prueba en contra. Si se trata
de hechos no personales, produce tambin plena prueba, pero admite prueba para demostrar la
falsedad de los hechos demostrados.

LA PRUEBA EN SEGUNDA INSTANCIA

En principio es muy restringida (art. 207 CPC)

111
Slo se admite en los siguientes casos:
- La interposicin en segunda instancia de las excepciones anmalas, segn el art. 310, que son
prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda.
- Se pueden presentar hasta la vista de la causa instrumentos (sin suspender la vista de la causa,
pero retrasa el fallo la espera de los plazos de impugnacin o reconocimiento) y prueba
confesional (peticin de absolucin de posiciones) (art. 348 y 385)
- La prueba testimonial se acepta, como medida para mejor resolver y slo en cuanto no se haya
podido rendir en primera instancia y que los hechos a probar sean considerados por el tribunal
como estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio.
- Tambin existe la posibilidad de dictar las dems medidas para mejor resolver (art. 159 CPC)

APRECIACIN COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

Art. 428 y 429 CPC
1.- Planteamiento del Problema
Al momento de dictar la sentencia definitiva, el juez deber examinar y ponderar las diferentes
pruebas rendidas en el proceso, con el objeto de dar o no por establecidos los hechos
controvertidos que mediante ellos se han pretendido acreditar.
Como en cada proceso normalmente se rinden numerosas pruebas, puede suceder que existan
varias de ellas, referidas a un mismo hecho controvertido y que tengan el mismo valor probatorio.
As, por ejemplo, un instrumento pblico y una confesin, son medios probatorios que producen
plena prueba o prueba completa. Si estos medios de prueba son coincidentes, es decir, tanto el
instrumento pblico como la confesin tienden a establecer los hechos en la misma forma, no
existir problema alguno y el juez podr dar por establecido ese hecho con ambos medios
probatorios.
El problema se suscita cuando dos o ms medios de prueba que tengan el mismo valor probatorio
sean contradictorios entre s; ejemplo, existe una confesin del demandado en la que reconoce
deber un milln de pesos al demandante y por otro lado se ha presentado una escritura pblica
que da cuenta de que esa suma fue pagada, escritura pblica otorgada con anterioridad a la
confesin.
Cmo resuelve el juez el problema?
2.- Reglas de los art. 428 y 429 CPC
a.- Determinar Existencia de Regla Especial

112
En primer trmino el Juez deber determinar si la ley contempla alguna disposicin especial que
solucione el conflicto, dando preferencia alguna de esas pruebas sobre la otra.
As por ejemplo:
- Si el conflicto se presenta entre un instrumento pblico y una presuncin de derecho, el Juez
deber preferir la presuncin de derecho, toda vez que ella no admite prueba alguna en contrario.
- Si existe una prueba y una confesin sobre hechos personales, deber preferir esta ltima, ya
que el art. 402 del CPC dispone que no se admitir prueba alguna contra los hechos personales
claramente confesados por los litigantes en el juicio.
Algunos autores sealan que dentro de esta primera regla tambin se encuentran aquellos casos
en los cuales la ley establece que determinados hechos debern probarse exclusivamente por
determinadas pruebas, como los actos solemnes que deben probarse por solemnidad.
Otros sealan que ello no es correcto, pues indican que no se trata de la misma situacin (Colisin
de pruebas), pues el caso anotado (prueba obligatoria) no es otra cosa que situaciones de
inadmisibilidad de determinadas pruebas, las que no podrn ser consideradas para establecer el
hecho aun cuando no exista ninguna otra prueba contraria. Por tanto, no hay colisin de
pruebas. As, si se ha rendido prueba testimonial para establecer la existencia de un contrato de
compraventa de bien raz, la testimonial en caso alguno podr ser considerada por el Juez, an
cuando no exista otra prueba que la controvertida.
b.- Regla General Supletoria
En caso de que no exista alguna disposicin legal que solucione el conflicto, como por ejemplo si
existen dos instrumentos pblicos contradictorio, el Juez deber preferir aquella prueba que crea
ms conforme con la verdad.
Es decir, se deja al Juez la facultad de determinar la prueba que prefiere, pero deber en su
sentencia sealar las razones por las cuales considera que las pruebas que est prefiriendo las
estima ms conforme a la brevedad.

PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA.

1.- OBSERVACIONES A LA PRUEBA
Art. 430
a.- Plazo y contenido
Conforme lo seala el art. 430 del CPC, vencido el trmino probatorio (sea ste ordinario o
especial), comienza a correr un plazo de 10 das fatal, comn y de das, durante el cual las partes
pueden presentar por escrito las observaciones que pueda merecerles las prueba rendida.

113
Si bien no es obligatorio efectuar estas presentaciones, es de gran importancia para la parte que
se hagan las observaciones a la prueba rendida y que en este escrito se efecte un anlisis
sistemtico y completo de ellas, sealando la parte cules son las pruebas con las cuales estima
acreditados los hechos controvertidos que le interesan se den por establecidos
Al mismo tiempo, conviene referirse a la prueba rendida por la contraria, destacando su
inconsistencia o insuficiencia, o derechamente su ausencia, respecto de los hechos que no sean
del inters del observante que se den por acreditados.
b.- Otras actuaciones durante este plazo
Este plazo de diez das tiene adems importancia, por cuanto durante l podrn todava agregarse
al proceso los antecedentes correspondientes a prueba rendida fuera del Tribunal (trminos
extraordinarios de prueba).
Asimismo, podrn rendirse todava en esta etapa las pruebas confesionales, periciales y la
inspeccin ocular del Tribunal, cuando ellas hayan sido solicitadas antes del vencimiento
probatorio (hasta la citacin para or sentencia).
La prueba testimonial y la instrumental no pueden rendirse en esta etapa por cuanto los art. 340
inciso 1 y 348 inc. 1, respectivamente, lo prohben en forma expresa (slo puede hacerse hasta
el vencimiento del trmino probatorio).

2.- CITACIN PARA OR SENTENCIA

Art. 432 y 433
1.- Generalidades
Vencido el plazo para observaciones de la prueba (el art. 430), existan o no diligencias pendientes,
el Tribunal necesariamente deber de oficio citar a las partes para or sentencia, por cuanto as lo
ordena perentoriamente el art. 432 (no es obstculo parta que una parte lo pida).
Debe recordarse que el Tribunal tambin citar para or sentencia cuando terminada la etapa de
discusin:
-

Las partes as lo solicitan de comn acuerdo y

Cuando el Tribunal estima que no existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.

En este ltimo caso debe recordarse igualmente que la citacin para sentencia es apelable,
conforme al art. 326 en relacin con el art. 313 inciso 1., por cuanto implcitamente se est
denegando la recepcin de la causa a prueba (omite la etapa de prueba).

114

2..- Recursos contra esta resolucin

La resolucin que cita a las partes para or sentencia, conforme lo dispone el art. 432 inciso 2.,
solo ser susceptible del recurso de reposicin, el que necesariamente deber deducirse dentro de
tercer da y fundarse en la existencia de algn error de hecho, como por ejemplo mal cmputo del
plazo.
Sin perjuicio, como se indic, que en el caso que, por estimar el Juez que no existen hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, ordene pasar de inmediato de la etapa de discusin a la
de fallo, la ley estima apelable la resolucin que cita a las partes a or sentencia. (art. 326 en
relacin con el art. 313 inciso 1)
En cambio, no es apelable la que ordene lo mismo (omitir la etapa probatorio) si ello fue por
acuerdo de las partes, pues hayan pedido se falle el pleito sin ms trmite (art. 326 inc. 1 en
relacin con el art. 313 inc. 2)

3.- Efectos de la citacin para sentencia.

a.- Generalidades
No se trata de una verdadera audiencia a escuchar sentencia, sino que marca o diferencia la etapa
procesal de cierre de proceso, de cese de la actividad de las partes. (en principio, pues tiene varias
excepciones).
Notificada esta resolucin por el estado diario, el proceso quedar en estado de fallo, debiendo el
Juez dictar la sentencia definitiva dentro del plazo de sesenta das(art. 162 inc. 3). Si as no lo
hace deber ser apercibido y eventualmente sancionado por la respectiva Corte de Apelaciones
con suspensin de hasta 30 das (art. 162 inc. 4).
La citacin para or sentencia constituye un trmite esencial del proceso, conforme al artculo 795
N 7 del CPC, motivo por el cual su omisin constituye causal de casacin en la forma de acuerdo
con el artculo 768 N 9.
b.- Efectos
No admitir escritos ni pruebas de ningn genero (art. 433 inc. 1).
c.- Excepciones a esta regla (art. 433 inc. 2)
i.- Incidente de nulidad de lo obrado, los que conforme a las normas generales en todo caso
debern plantearse dentro de los cinco das de que la parte tuvo conocimiento del vicio, salvo que
se trate de la incompetencia absoluta (art. 83 y 84)

115
ii.- Medidas para mejor resolver (art. 159), que el Tribunal de oficio puede disponer la prctica de
ellas y en ese mismo carcter puede ordenar agregar al proceso la prueba rendida en otro Tribunal
que llegue despus de la citacin para sentencia; igualmente puede ordenar se practique alguna
diligencia probatoria pendiente, para lo cual deber dictar una resolucin en que la que
fundamente exponga el motivo por el cual estima esa medida estrictamente necesaria para la
acertada resolucin del asunto (art. 431 inc. 1).
iii.- Medidas precautorias sealadas en el artculo 290;
iv.- Impugnacin de instrumentos si el plazo correspondiente vence despus de la citacin para
sentencia. Si se deduce impugnacin, ella se tramitar en cuaderno separado y se fallar en la
sentencia (art. 342 N 3 sobre objecin de copias de instrumentos pblicos; art. 346 N 3 sobre
reconocimiento de instrumentos privados y art. 347 sobre objecin de agregacin de documentos
traducidos).
v.- Interposicin de excepciones perentorias que pueden oponerse en cualquier estado del juicio
antes de la citacin para or sentencia, por cuanto la ley seala que no se admitirn si no se
alegan antes de la citacin (art. 310 inciso 1); Adems, si se plantean despus de recibidas la
causa a prueba, se resolucin se reservar para definitiva (310 inciso 2).
vi.- Acumulacin de autos: pude solicitarse en cualquier estado del, proceso hasta antes de
dictarse sentencia de trmino (art.98).
vii.- Incidentes de privilegio de pobreza (art.130); de desistimiento de la demanda (art. 148), as
como la citacin o conciliacin (art. 262 inc. 2).

3.- LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER

Art. 431 y 159 CPC
1.- Generalidades
Son aquellas diligencias probatorias que el Tribunal puede disponer de oficio, una vez citada las
partes para or sentencia y dentro del plazo de 60 das para dictarla, con el objeto de esclarecer
hechos que el Juez estime indispensables para una acertada resolucin de la controversia.
Es importante destacar que las medidas para mejor resolver corresponden exclusivamente a la
iniciativa del Tribunal, por lo que las partes si bien pueden sugerirlas a ste, no tienen iniciativa
para solicitar.
Por otra parte, es igualmente tener presente que estas medidas slo puede disponerlas el Juez
dentro del plazo de sesenta das antes sealado; si este plazo vence, an cuando no se haya
dictado sentencia, no podr ordenar el Juez la practica de alguna medida de este carcter; es
decir, habr precludo el derecho del Juez a hacerlo y, conforme al art.159 si alguna se dispone
ella se tendr por no decretada.
2.- Las medidas para mejor resolver son: (431 y 159)
a) La agregacin de pruebas producidas oportunamente fuera del Tribunal y que lleguen a ste
una vez citadas las partes para or sentencia, as como la practica de alguna diligencia pendiente
cuando lo estime por resolucin fundada estrictamente necesario para la acertada resolucin de la
causa (art.431)

116
b) La agregacin de cualquier documento que estime necesario para esclarecer el derecho de los
litigantes (159 N 1).
Como en este caso la ley no distingue, puede ordenarse la agregacin de instrumentos pblicos o
privados, se encuentren stos en poder de las partes o de terceros;
c) La confesin judicial (art. 159 N 2). Como vimos en su oportunidad al traer de la confesin,
para que sta pueda disponerse como medida para mejor resolver es necesario que recaiga sobre
hechos que el Juez considere en influencia en el asunto y que no se encuentren probados por otros
medios.
d) La inspeccin ocular del Tribunal (159 N3)
e) El informe de peritos (159 N 4)
f) La comparecencia de testigos que hayan declarado en el proceso, para que aclaren o expliquen
sus dichos oscuros o contradictorios (159 N 5)
g) La presentacin de cualquier otro proceso que tenga relacin con la causa, medida que debe
cumplirse conforme a lo dispuesto en el artculo 37 inciso 3. Que seala que la forma norma de
remitir estos expedientes de un Tribunal a otro ser mediante fotocopia de los mismos, salvo casos
de excepcin: casos urgentes, cuando no se puede obtener fotocopia y cuando el expediente
tenga ms de 250 hojas. En caso de remitirse los autos originales, stos debern ser devueltos a
los ms dentro de 8 das (15 inciso 2).
3.- Tramitacin
a.- En general las resoluciones que disponen medidas para mejor resolver son inapelables con
excepcin de la que dicta el Juez de primera instancia ordenando informe pericial;
b.- La resolucin que dispone la practica de alguna medida para mejor resolver, por norma general
se notifica por el estado diario, salvo que se trate de alguna que disponga la comparecencia
personal de un tercero, toda vez que en este caso sera necesario la aplicacin de la regla
contemplada en el artculo 56, es decir, se notifica personalmente o por cdula.
c.- Conforme lo seala el mismo artculo 159, inc. 3, las medidas para mejor resolver
necesariamente debern cumplirse dentro del plazo de 20 das contados desde la fecha de
notificacin de la resolucin que las dispone; si no se cumplen dentro de dicho plazo, se tendrn
por no decretadas y el Tribunal deber dictar sentencia sin ms tramite.
d.- Si durante la prctica de alguna medida para mejor resolver aparece de manifiesto la
necesidad de esclarecer hechos nuevos indispensables para dictar sentencia, podr el Tribunal
abrir un trmino probatorio especial por un plazo no superior a ocho das, que ser improrrogable y
limitado a los puntos que el Tribunal seale, debiendo en este caso las partes presentar las listas
de testigos dentro de los dos primeros das del probatorio.
La resolucin que dispone la apertura de este trmino especial de prueba susceptible de
apelacin, en el solo efecto devolutivo.

TERMINO DE LA PRIMERA INSTANCIA DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

117
BASE
El procedimiento ordinario puede concluir en forma normal a travs de la sentencia definitiva
Formas anormales de trmino:
- Por conciliacin, desistimiento u otros equivalentes jurisdiccionales.
- Por su abandono, que se trata de un incidente especial (Art. 152 y ss CPC).
- Por acogerse una excepcin mixta o una anmala. O la excepcin dilatoria de incompetencia.
- Por someter el asunto a compromiso.

LA SENTENCIA DEFINITIVA
1.- Concepto
Es aquella resolucin que pone trmino a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha
sido objeto del proceso.
Conforme a la definicin indicada, la sentencia para ser definitiva de poner trmino a la
instancia, pero adems, ella debe resolver el asunto controvertido, pronuncindose respecto de
todas las acciones y excepciones deducidas por las partes en tiempo y forma. Si no resuelve el
asunto controvertido, por ejemplo acoge un desistimiento de la demanda, ella no ser sentencia
definitiva, an cuando ponga trmino a la instancia, sino que una sentencia interlocutoria.
2.- Plazo para dictarla y Notificacin
Notificada por el estado diario la resolucin que cita a las partes para or sentencia, el proceso
queda en estado de fallo, debiendo el Juez dictar la sentencia definitiva dentro del plazo de
sesenta das (art. 162 inc. 3).
Si as no lo hace deber ser apercibido y eventualmente sancionado por la respectiva Corte de
Apelaciones con suspensin de hasta 30 das (art. 162 inc. 4).
El hecho de haberse dictado sentenciase se anota en el Estado Diario y se enva aviso a las
partes, pero ello NO constituye notificacin (art. 162 inc. final).
La sentencia definitiva de primera instancia se notifica a las partes personalmente o por cdula
(art. 48 CPC).
La circunstancia de que no se haya agregado prueba rendida fuera del tribunal o que no se haya
practicado una determinada diligencia de prueba NO suspende la dictacin de la sentencia, a
menos que el Juez estime indispensable, por resolucin fundada. E tal caso, debe reiterar esta
prueba como medida para mejor resolver (art. 431 inc. 1).

118
Si la prueba rendida en otro Tribunal o alguna pendiente, como un informe pericial, por ejemplo,
llegan al Tribunal despus de haberse dictado sentencia, ellas se agregaran al proceso para los
efectos de ser consideradas en segunda instancia, siempre que hubiere lugar a ella (431 inc. 2);

3.- Formalidades de la sentencia definitiva (art.170 y Auto Acordado).

Siendo la sentencia una de las clases de resoluciones, ella deber reunir en primer trmino los
requisitos generales a toda resolucin judicial, vale decir, deber ser encabezada por la fecha
escrita en letras y deber concluir con la firma del Juez que la dicta y la del Secretario que autoriza
(art. 169 y 61 inciso final).
Aparte de estos requisitos generales, la sentencia deber cumplir otros especiales que se
encuentran sealados en el artculo 170 del CPC en relacin con el Auto Acordado de la Excma.
Corte Suprema sobre Forma de las Sentencias.
Estas sentencias constan de tres partes, una expositiva, una considerativa y una resolutiva, cada
una de las cuales debe cumplir con determinados requisitos:
a.- Parte Expositiva
En general, en esta parte se efecta un resumen del proceso; especficamente ella deber
contener:
i.- La individualizacin de las partes con expresin de sus nombres, domicilio, profesin u oficio.
Este requisito es de gran importancia para los efectos de la cosa juzgada (identidad legal de
personas). (art.170 N 1)
ii.- La enunciacin breve de las acciones o peticiones del demandante y de sus fundamentos; (170
N 2)
iii.- Enunciacin breve de las excepciones o defensas del demandado y sus fundamentos (170 N
3)
iv.- Si ha sido o no recibida la causa a prueba (art.3 Auto Acordado).
v.- Si las partes fueron citadas para sentencia o no lo fueron en los casos previstos por la ley
(art.4 Auto Acordado)
b.- Parte Considerativa
En esta etapa o parte de la sentencia se contienen los razonamientos que efecta el Juez para
llegar a la conclusin.
i.- Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia (art.170
N 4)
El Auto Acordado agrega que se establecern con precisin los hechos sobre los cuales versa la
cuestin que ha de fallarse, con distincin de aquellos que hayan sido aceptados o reconocidos por
las partes y aquellos que hayan sido controvertidos.
Luego deber indicarse los hechos que se encuentran justificados con los medios de prueba
producidos, debiendo efectuarse la apreciacin correspondiente de los medios probatorios.

119
En caso de que se haya suscitado alguna cuestin respecto de la procedencia de algn medio de
prueba, deber consignarse los fundamentos que sirven para los efectos de aceptar o rechazar
dichas impugnaciones en forma previa al establecimiento de los hechos.
Establecidos los hechos, deber efectuarse las consideraciones de derecho aplicables al caso.
ii.- La enunciacin de las leyes y, en su defecto, de los principios de equidad conforme a los cuales
se pronuncia el fallo (170 N 5 ) y (art. 9 Auto Acordado).
Debe sealarse las disposiciones legales aplicadas y la razn de hacerlo.
c.- Parte resolutiva
En ella debe expresarse la decisin del asunto controvertido (170 N 6).
Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se hubieren hecho valer en
el proceso, pudiendo si omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con lo resuelto.
El auto acordado agrega en esta ltima parte que el Tribunal deber indicar los motivos por los
cuales estim la existencia de la incompatibilidad (art. 11).
4.- Sancin por la omisin de formalidades en la Sentencia Definitiva
Si se omite cualquiera de los requisitos sealados en el artculo 170 del Cdigo de Procedimiento
Civil la sentencia ser anulable por la va del recurso de casacin en la forma, toda vez que el art.
768 N 5 seala especficamente como causal de dicho recurso este evento.
Sin embargo el inciso final de la misma norma indica que el tribunal que conoce del recurso puede
limitarse a ordenar completar el fallo por el juez de la instancia (que lo dict) si lo omitido fuese la
falta de pronunciamiento respecto de alguna accin o excepcin hecha valer oportunamente en el
juicio.
Y tambin pueden impugnarse las omisiones por va de apelacin.
Por otro parte, si en la sentencia se otorga ms de lo perdido por las partes o ella se extiende a
puntos no sometidos a la para actuar de oficio, se incurrir igualmente en vicio de casacin
contemplado en el artculo 768 N 4 del CPC, denominado ultrapetita.

120
LAS VIAS DE IMPUGNACION Y LOS RECURSOS
CAPITULO I
INTRODUCCIN
A.-

CONCEPTO DE IMPUGNACIN.

El proceso es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente con el

objeto de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin.
Todos los actos del proceso tienen una finalidad u objetivo (fines) y deben desarrollarse
conforme a reglas predeterminadas.
Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado. Al legislador es a quin le corresponde establecer siempre las garantas de
su racional y justo procedimiento para el desarrollo de los diversos actos del proceso (Art. 19 N 3
inc. 5 CPR).
Si los actos que se desarrollan en el proceso son irregulares o injustos se habr incurrido en
una incorreccin o defecto en el actuar procesal.
Las partes deben actuar para sanear las incorrecciones o defectos de los actos procesales
mediante el ejercicio del poder de impugnacin. Esto sin perjuicio de las facultades del Juez
para corregir actos viciados y prever nulidades (art. 84 inc. final CPC)
En este sentido, podemos sealar que la impugnacin es la accin y efecto de atacar o
refutar una actuacin judicial, documento, deposicin, testimonial, informe de peritos, etc., con el
fin de obtener su revocacin o invalidacin.
De acuerdo con ello, la impugnacin se nos aparece como el gnero, puesto que se puede
comprender dentro de su concepto toda accin destinada a obtener el saneamiento de la
incorreccin o defecto del cual puede adolecer un acto procesal.
El principal acto procesal que emana del proceso es la sentencia, puesto que ella est
destinada a resolver el conflicto mediante una decisin del rgano jurisdiccional.
En el evento que la sentencia se hubiere dictado en forma injusta o irregular, es procedente
que ella sea impugnada, puesto que el proceso debe tender al logro de la justicia.
Al existir la posibilidad cierta de error o injusticia en las resoluciones judiciales, la justicia del
caso concreto queda mejor garantizada si el propio juez que dict la resolucin puede
revisarla (mediando peticin del interesado perjudicado); y adems, las garantas aumentan
cuando el nuevo examen de la cuestin ya decidida se confa a un Tribunal distinto, de
jerarqua su perior (art. 110 COT)y generalmente colegiado, que tiene facultades para sustituir
por otra la decisin impugnada pronunciada por el inferior.
Debe recordarse que toda resolucin judicial produce desasimiento (art. 182 CPC) y, en su caso,
accin y excepcin de cosa juzgada (art. 175)

121
Los errores denunciados a travs de los medios de impugnacin abarcan tanto el error in
procedendo (interpretacin y aplicacin de la ley procesal), como el error in iudicando
(interpretacin y aplicacin de la ley material).
Desde el ngulo de la injusticia causada en juicio a la parte por la resolucin judicial
objeto de impugnacin, los recursos aparecen como salvaguarda de los intereses particulares,
tanto de las partes, como del propio juez.
As es, ya que si resulta fcil comprender como la parte afectada por el posible error recurre a
la impugnacin en busca de la remocin de la resolucin injusta, respecto al rgano jurisdiccional,
la posibilidad existente de que otro tribunal superior (unipersonal o colegiado) pueda revisar su
sentencia genera una saludable presin - no coactiva - sobre los jueces inferiores, que les impulsa
a analizar todos los aspectos de la cuestin que deben resolver, y a motivar slidamente
la resolucin que en definitiva adopten.
Ello no obstante, tomar como fundamento de los medios de impugnacin la exclusiva
referencia al posible error o injusticia de las resoluciones judiciales, plantea con frecuencia el
problema de no poder traducir el error a trminos objetivos; de ah que resulte preferible atender
a la idea de gravamen como base objetiva que obra a la vez como presupuesto del recurso. En
este sentido, una resolucin es recurrible, fundamentalmente, por resultar gravosa para la
parte, con independencia de consideraciones subjetivas, como el considerarla errnea o no
ajustada a derecho. Sin embargo, debe tenerse presente que no es el nico parmetro de
estructurara de un rgimen de recursos, pues debe complementarse a travs del sealamiento de
qu tipo de resolucin puede ser atacada por cada recurso (es decir, a nivel de procedencia) Y,
en ciertos casos, el gravamen debe expresarse de ciertos modos nicos establecidos en forma
especfica y taxativa por la ley, que se denominan causales.
Desde el punto de vista externo a los efectos que causa la resolucin objeto de la
impugnacin para la parte que recurre, los medios de impugnacin son, adems, instrumento
til para la unificacin de la jurisprudencia.
Algunos de los medios de impugnacin que el legislador contempla para los efectos
de impugnar una resolucin son los siguientes:
a)

El incidente de alzamiento de medidas precautorias

b)
La oposicin respecto de la actuacin decretada con citacin (se da lugar, pero con
posibilidad de debate)
c)

El incidente de nulidad procesal del rebelde (art. 80 del Cdigo de Procedimiento

Civil)

d)

La oposicin de tercero en el cumplimiento incidental (art. 234 inc. penltimo Cdigo

de Procedimiento Civil)

e)

El juicio ordinario posterior a la sentencia en las querellas posesorias (art. 581 Cdigo
de Procedimiento Civil).

f)

La renovacin de la accin ejecutiva (art. 477 Cdigo de Procedimiento Civil).

g)

El recurso de revisin, o ms bien, la accin impugnativa autnoma de una

determinada resolucin judicial por concurrir las causales legales.

h)

Los recursos

122
Debemos recordar que la accin ordinaria de nulidad se encuentra proscrita en nuestro
ordenamiento jurdico como un medio general para obtener la invalidacin de una sentencia, no
siendo posible jams iniciar un proceso de lato conocimiento que persiga semejante
objetivo.
En efecto, al referirse al recurso de casacin se seala en el Mensaje del Cdigo de
Procedimiento Civil, que terminan los procedimientos especiales con el que debe servir para el
recurso de casacin en la forma y en el fondo. No difiere el primero esencialmente del actual
recurso de nulidad; pero se ha procurado llenar los vacos y aclarar las dudas que en l se notan.
Se determinan con tal objeto los trmites cuya omisin da lugar al recurso, y se desconoce de
un modo expreso la accin ordinaria de nulidad para invalidar sentencias, no
admitindose otro camino que el de casacin para lograr este resultado; en obsequio a la
brevedad de los procedimientos y al tranquilo goce de los derechos declarados en juicio.
An as hay opiniones que a travs de la llamada accin de nulidad de derecho pblico
procesal, es factible (Como el profesor Miguel Otero L. en su Libro La Nulidad Procesal Civil, Penal
y de Derecho Pblico)
En conclusin, el recurso no es ms que uno de los medios para hacer valer la
impugnacin en contra de las resoluciones judiciales. De acuerdo con ello, la impugnacin
aparece en una relacin de gnero a especie respecto del recurso.
B.1.-

LOS RECURSOS

ETIMOLOGIA

De la etimologa del latn recurrere, de igual significado (en el lenguaje comn poca clsica
significa solamente "retroceso", del viejo recurro, era "correr hacia atrs o de vuelta).
Recurso quiere decir, literalmente, regreso al punto de partida. Es un re-correr, correr de
nuevo, el camino ya hecho. Jurdicamente la palabra denota tanto el recorrido que se hace
nuevamente mediante otra instancia, como el medio de impugnacin por virtud del cual se recorre
el proceso.
2.-

CONCEPTO DE RECURSO

El Recurso es el acto jurdico procesal de parte o de quin tenga legitimacin para actuar,
mediante el cual impugna una resolucin judicial no ejecutoriada, dentro del mismo proceso que
se pronunci, solicitando su revisin a fin de eliminar el agravio que sostiene se le ha causado con
su dictacin.
El recurso es el medio tcnico que ejerce una parte dentro del proceso en que se dict una
resolucin, que no ha alcanzado el carcter de firme o ejecutoriada, para la impugnacin y
subsanacin de los errores que ella eventualmente pueda adolecer, dirigido a provocar la revisin
de la misma, ya sea por el Juez que la dict o por otro de superior jerarqua.
La existencia de los recursos nace de la realidad de la existencia de la falibilidad
humana, que en el caso de la sentencia recae en la persona del juez, y al hecho de la pretensin
de las partes de no aceptar la resolucin que les cause un perjuicio por no haber acogido
las peticiones formuladas en el proceso.

123
Los recursos contra las resoluciones judiciales satisfacen la pretensin de las partes de ver
revisada una resolucin ya sea por el mismo tribunal que la ha dictado o bien por el superior
jerrquico segn el caso, normalmente en este ltimo caso, ante un rgano de carcter colegiado.
En general, puede hablarse de la existencia en el proceso de un derecho a recurrir, cuya
naturaleza es estrictamente procesal y que es uno de los varios que surgen de la relacin jurdica
procesal y parte del debido proceso. Se trata de un derecho subjetivo de quienes intervienen en
el proceso a cualquier ttulo y condicin, para que se corrijan los errores del juez, que le causan
gravamen o perjuicio. De all como veremos ms adelante, es que se ha contemplado en los
Tratados de Derechos Humanos el derecho a recurrir como uno de los elementos que deben
concurrir para que nos encontremos en presencia de un debido proceso.
Los errores de las partes e intervinientes no dan lugar a recursos, sino indirectamente,
en cuanto pueden conducir al juez a cometerlos tambin.
El recurso es un acto procesal exclusivo de los litigantes (partes e intervinientes), como el
proveerlo es del juez. Salvo que el Juez sea el propio afectado (por ejemplo, en un procedimiento
disciplinario)
El recurso es un acto del proceso y con ello se descarta la pertinencia de hablar de recurso
cuando se trata de un nuevo proceso.
Como nos seala Ral Tavolari O. En los pases del Common Law y, me atrevo a agregar, en
general, en aquellos que confan la decisin de asuntos penales a Jurados, como acontece en la
mayor parte de los Estados de los Estados Unidos de Norteamrica, el acusador fiscal sabe que
no tiene una opcin para que su caso prospere llegndose a estimar que la posibilidad de que se
revise la sentencia absolutoria por un tribunal superior, en cuanto representa un nuevo
juzgamiento de los hechos que ya fueron sentenciados, constituyen infraccin a la prohibicin del
Double Jeopardy (ne bis in idem).
En general, la clusula del double jeopardy excluye recursos del gobierno contra toda
absolucin por un jurado o por un tribunal unipersonal como contra toda decisin judicial que
envuelva la declaracin de que la evidencia es insuficiente para condenar al acusado.
Debemos tener presente que se ha sealado que la estructura de los recursos es uno de los
aspectos que cabe considerar para determinar la visin poltica que se posee por una sociedad
respecto de la forma en que deben estructurarse los tribunales para su funcionamiento.
Finalmente, debemos resear brevemente la problemtica que se ha presentado respecto del
derecho al recurso segn las normas contempladas en los tratados internacionales de derechos
humanos ratificados por Chile.
Consideramos que esta es una materia que no ha sido abordada an en forma definitiva por
parte de Corte Interamericana de Derechos Humanos, en adelante CIDH, y que ello debera
revestir un indudable inters al tener que pronunciarse considerando necesariamente el sistema
procesal en su integridad dentro del cual se inserta el derecho a recurrir y determinar conforme
con ello el alcance que debera poseer un recurso.
La ltima de las garantas que contempla el artculo 8.2 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos, en adelante CADH, es aquella que establece el derecho de recurrir del
fallo ante juez o tribunal superior (artculo 8.2 h).
Sobre la materia, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, nos ha sealado que
este proceso de revisin debe reunir todas las garantas que forman parte del debido proceso,

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para que pueda hablarse de una verdadera revisin, por lo que no basta el mero reconocimiento
terico de recursos, sino de que stos deben ser efectivos en la prctica. En este sentido, ha
declarado la CIDH en el caso Herrera Ulloa, que no basta con la existencia formal de los
recursos sino que stos deben ser eficaces, es decir, deben dar resultados o respuestas al fin
para el cual fueron concebidos.
Durante la tramitacin parlamentaria del nuevo sistema procesal penal chileno se produjo la
discusin relativa a si ste cambio afectara al derecho a recurrir consagrado en el derecho
internacional. En esa ocasin se lleg a la conclusin de que el derecho a recurrir, consagrado
entre otras normas en el artculo 8 de la CADH, no impona la doble instancia en los procesos
penales, sino que bastaba una revisin por un tribunal superior, revisin que no
necesariamente ha de abarcar todas las cuestiones de hecho y de derecho. La garanta
en cuestin se satisface an con mecanismos de impugnacin que permitan discutir slo
determinadas cuestiones de derecho, como sucede en nuestro sistema procesal penal con la
institucin del recurso de nulidad. S cabe sealar, que esa revisin debe abarcar
necesariamente las garantas fundamentales integrantes de la nocin del debido
proceso, incluida esta garanta al derecho de recurrir, pero no es exigible que todo recurso en el
sistema procesal penal implique una completa revisin de los hechos. Adems un sistema de
recursos de esas caractersticas ira en contra de los principios que inspiran el derecho procesal
penal moderno como lo son los principios de oralidad, inmediacin, concentracin y apreciacin
directa de las pruebas.
No obstante, a pesar del acuerdo doctrinal en este punto, la Corte ha planteado la duda al
declarar que Independientemente de la denominacin que se le d al recurso existente para
recurrir un fallo, lo importante es que dicho recurso garantice una examen integral de la
decisin recurrida, lo que la llev a rechazar los recursos de casacin interpuestos en el caso
como cumplimiento de la garanta del artculo 8.2 h) de la CADH, pues no satisficieron el
requisito de ser un recurso amplio de manera tal que permitiera que el tribunal superior realizara
un anlisis o examen comprensivo e integral de todas las cuestiones debatidas y analizadas en
el tribunal inferior, haciendo eco de ese modo a la jurisprudencia del Comit de Derechos
Humanos que ha llegado a similares conclusiones tratndose del recurso de casacin frente
sentencias penales condenatorias.
Sobre el criterio de la Corte Interamericana sustentada en el fallo Herrera Ulloa con Costa
Rica, se ha sostenido por Ral Tavolari O. que la conclusin de la Corte no me parece adecuada:
es que si el juzgamiento ha sido efectuado por un jurado, por ejemplo, nadie entendera que la
decisin final la revisara, con facultades para revocarla, un tribunal letrado de segunda
instancia, lo que representara, ms all de las consideraciones de dogmtica procesal, una
vulneracin a la filosofa poltica que subyace a la determinacin de entregar al juzgamiento de
delitos a los ciudadanos.
En general, podemos concluir que el derecho al recurso se inserta dentro de un sistema
procesal, el que puede ser limitado por parte de los legisladores respectivos en la medida en que
con ello no se violen las normas del debido proceso.
La limitacin del derecho al recurso siempre debe contemplarse en alguna medida
dentro del procedimiento, puesto que la preclusin de los medios de impugnacin es la que
da origen a la cosa juzgada formal, y puede permitir generalmente llegar a sostener su
posterior inmutabilidad, no slo dentro del proceso en que se dict, sino que respecto de
cualquier proceso posterior que se siga respecto del mismo asunto, dando origen a la cosa
juzgada sustancial.
Sin embargo, el legislador nunca puede llegar a impedir al condenado en un proceso
penal ejercer un recurso ante un tribunal superior para impugnar un fallo que ha emanado de

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un procedimiento que adolece de vicios de nulidad por infringir las garantas que deben serle
otorgadas para un efectivo juzgamiento, las que se encuentran reconocidas en los tratados
internacionales de derechos humanos y en nuestra Carta Fundamental. El mismo principio
pensamos que debe hacerse extensivo a cualquier proceso.
En caso de producirse esa infraccin en el procedimiento con motivo de la dictacin del fallo
cabe sostener la procedencia del recurso, puesto que su denegacin ante infraccin de
semejantes garantas, reconocidas en los tratados internacionales de derechos humanos y en las
Cartas Fundamentales respectivas, nos conducira a sostener que nos encontramos en presencia
de un procedimiento irracional, carente por ello de idoneidad para brindar la indispensable
sustentabilidad para que pueda emitirse una decisin que resuelva en forma justa el conflicto.
Esto debe examinarse a la luz del agravio que se busca remediar y la forma que ofrezca el
ordenamiento jurdico como medio para ello (por tanto, la apelacin no es la nica va).
3.-

ELEMENTOS DEL RECURSO.

Para que
nos encontremos en presencia de un recurso es menester que concurran
copulativamente todos y cada uno de los siguientes CINCO elementos:
a)

Debe estar establecida por ley la existencia del recurso, determinado el tribunal que
debe conocer de l y el procedimiento que debe seguirse para su resolucin.

b)

Es un acto jurdico procesal de parte o de quien tenga legitimacin para actuar.

c)

Debe existir de un agravio para el recurrente.

d)

Debe impugnarse una resolucin judicial, no ejecutoriada, dentro del mismo proceso en
que se dict.

e)

Persigue la revisin de la resolucin impugnada.

4.- ANLISIS DE LOS ELEMENTOS QUE DEBEN CONCURRIR PARA ENCONTRARNOS EN

PRESENCIA DE UN RECURSO
Cada uno de los elementos antes sealados deben concurrir para encontrarnos en presencia
de un recurso y ellos son los que procederemos a analizar a continuacin.
a.- La existencia del recurso debe ser contemplada por el legislador, determinando
el tribunal que debe conocer del mismo y el procedimiento que debe seguirse para
su resolucin.
La existencia de todo recurso debe ser contemplada por parte del legislador, por cuanto ello
implica reconocerle a los tribunales atribuciones para conocer de l, resolviendo mediante
su decisin los asuntos que la ley ha entregado a su conocimiento.
Al efecto, de conformidad a lo previsto en el art. 77 CPR una ley orgnica constitucional
determinar la organizacin y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la
pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica.
En consecuencia, debe establecerse mediante una ley orgnica constitucional el tribunal a
quien le corresponde conocer de un determinado recurso, por cuanto ello importa concederle
determinadas atribuciones.

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Esta materia como regla general se regula especficamente por parte del Cdigo Orgnico
de Tribunales al tratar de la competencia que corresponde al Pleno y a las Salas de las Corte de
Apelaciones y de la Corte Suprema, sin perjuicio de las leyes orgnicas constitucionales
especiales que puedan establecerse sobre esta materia.
Por otra parte, en lo que dice relacin a la oportunidad y la forma que debe seguirse para la
procedencia, admisibilidad, interposicin, tramitacin y resolucin de un determinado
recurso, atendido a que ste forma parte del procedimiento que debe seguirse para la solucin
de un conflicto, debe ser establecido por parte del legislador.
Al efecto, debemos recordar que conforme a lo previsto en el artculo 19 N 3 inciso 5 CPR,
toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo
legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un
procedimiento y una investigacin racionales y justos.
Estos principios han sido expresamente reconocidos por nuestro legislador procesal penal en
el artculo 352 del Cdigo Procesal Penal, titulado Facultad de recurrir, al prescribir que
podrn recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio pblico y los dems
intervinientes agraviados por ellas, slo por los medios y en los casos expresamente
establecidos en la ley.
b.- Acto jurdico procesal de parte o de quien tenga legitimacin para actuar.
El recurso, como la generalidad de los actos jurdicos procesales que se realizan en el
proceso, es esencialmente unilateral.
Adems, la mayora de los recursos presentan diversas solemnidades que deben ser
cumplidas en su interposicin, bajo sancin de ser declarados inadmisibles.
Como regla general, la parte es el sujeto que se encuentra en una posicin que lo legitima
especialmente para impugnar la injusticia del proveimiento dentro del proceso.
Sin embargo, el recurso puede ser deducido no slo por quin haya sido parte, sino que
tambin por quien habra podido ser parte en el procedimiento en que se pronunci la
sentencia.
Se comprende as que tambin un tercero puede estar facultado para recurrir, el que no un es
un tercero cualquiera, sino que es aquel tercero que a ttulo de tercero principal, coadyuvante,
independiente o como sustituto procesal haya podido actuar en el proceso en que se dict la
resolucin (art. 24 CPP)
En la misma situacin se encuentra la vctima (obvio, en materia penal) que no hubiere
deducido una querella haciendo valer la accin penal pblica o un delito de accin penal pblica
previa instancia particular en el nuevo proceso penal, la que no es parte sino que tan slo un
interviniente, y no obstante ello se encuentra facultado para impugnar el sobreseimiento
temporal o definitivo y la sentencia absolutoria, an cuando no hubiere intervenido en el
procedimiento (ver art. 109 letra f y art. 352 CPP).
Este principio ha sido expresamente reconocido por nuestro legislador procesal penal en el
artculo 352 del Cdigo Procesal Penal, titulado Facultad de recurrir, al prescribir que podrn
recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio pblico y los dems
intervinientes agraviados por ellas, slo por los medios y en los casos expresamente
establecidos en la ley

127
De acuerdo con lo anterior y por no tratarse de actos de parte, debemos sealar que no
constituyen recursos determinados actos que llevan a cabo de oficio los rganos
jurisdiccionales, ya sea como motivo de la interposicin deficiente de un recurso ( como ocurre
en la casacin en el fondo de oficio) o con motivo de la dictacin de una resolucin judicial y
respecto de la cual el tribunal superior conociendo posteriormente, puede conducir a su
invalidacin oficiosa por estimar que se han incurrido en vicios en el proceso o en su dictacin
como ocurre en la casacin en la forma de oficio o en graves faltas o abusos que conducen al
ejercicio de oficio de las facultades disciplinarias (art. 84 CPP)
En todas estas situaciones, a pesar de haberse podido invalidar una resolucin judicial por un
tribunal superior, no nos encontramos en presencia de un recurso, puesto que no se trata de
un acto de parte, sino que estamos en presencia de facultades ejercidas de oficio por el propio
rgano jurisdiccional de acuerdo a las atribuciones que le confiere la ley.
c.- El Agravio.
Agravio es sinnimo de perjuicio.
El agravio existe cuando hay una diferencia entre lo pedido por una parte al juez y lo que ste
concede al peticionario, perjudicando a ste la diferencia existente entre lo pedido y lo
concedido por el juez.
El agravio no slo es material o se refiere a la distinta manera de entender la aplicacin de la
ley material al caso concreto; igualmente existe gravamen cuando la diferencia de lo pedido y lo
conseguido se concreta a cuestiones o peticiones de orden procesal
El agravio propiamente tal se entiende que concurre cuando no se obtiene todo lo que
se ha pedido en el juicio. En otras palabras, una resolucin causar agravio a una parte
cuando sta le ha sido desfavorable por no haberse acogido ntegramente las pretensiones o
contrapretensiones hechas valer por ella en el proceso.
El agravio o perjuicio es toda diferencia existente en perjuicio de la parte recurrente, y que
tratndose de la sentencia definitiva podemos identificarlo por la diferencia existente entre lo
pedido en los escritos de demanda o contestacin principalmente, y lo otorgado en la resolucin
judicial.
El agravio o perjuicio se determina y debe existir fundamentalmente en la parte dispositiva
(resolutiva) de la resolucin sujeta a impugnacin y no en la parte considerativa de ella en la
que se contienen los fundamentos de hecho y de derecho de la resolucin, puesto que es aquella
parte en la cual el tribunal se pronuncia acerca de las peticiones de las partes. De acuerdo con
ello, no nos ser posible hablar de la existencia de un perjuicio o agravio cuando la diferencia
slo existe entre los argumentos en los que las partes han fundado sus peticiones y la parte
considerativa de la resolucin, ms no entre las peticiones de una de ellas y lo resuelto en la
parte dispositiva de la sentencia.
Por tanto, no puede recurrirse si la parte dispositiva ha sido enteramente
satisfactoria y, en cambio, se sostienen discrepancias con sus motivaciones.
Adems, es menester tener presente que el agravio o perjuicio puede existir no slo respecto
de una parte, sino que respecto de todas las partes en el proceso con motivo de la
dictacin de una resolucin judicial, puesto que ella puede no haber acogido en su parte
dispositiva ntegramente las peticiones de todas partes. (que es lo habitual, raramente una

128
sentencia acoge todo lo que pide una parte y desecha todo lo que pide la contraparte) En tal
caso, la sentencia causar agravio o perjuicio a ambas partes, y las dos se encontrarn
facultadas para recurrir. La existencia de este tipo de resoluciones es importante, puesto que
adems ellas son las que generan la posibilidad de que exista la institucin de adhesin a la
apelacin, y al recurso de nulidad en el proceso penal (art. 383 CPP)
En el Derecho Procesal se suele distinguir entre dos agravios diferentes, como son el llamado
agravio objetivo y el denominado agravio subjetivo.
El agravio objetivo es aquel que surge de comparar la posicin del sujeto a quien la
sentencia se le aplica, debiendo existir una diferencia entre lo que en ella se decide, y,
naturalmente, que es el sustento del concepto mismo de recurso, con lo pretendido por la parte
en su demanda o defensa.
Mas este agravio no provoca inmediata y automticamente la existencia de un recurso
procesal, ya que es necesario que el agraviado objetivamente decida interponer el respectivo
recurso, impulsndolo en la forma dispuesta por la ley de procedimiento, puesto que si se
conforma, o no hace uso de l en la oportunidad correspondiente, precluye en su derecho a
recurrir. Con ello, el agravio subjetivo se concreta por la parte de la sentencia que le
perjudica al recurrente y que se invoca como el fundamento y el objeto de su recurso.
En nuestro ordenamiento jurdico, se ha contemplado en forma especfica los casos en que
una sentencia definitiva causa agravio o perjuicio a una de las partes. Al efecto, el artculo 751
del Cdigo de Procedimiento Civil, nos seala los casos en que existe agravio dentro del juicio de
hacienda en caso que:
a.- La sentencia no acoge totalmente la demanda (Agravio para Demandante.).
b.- La sentencia no acoge totalmente la reconvencin (Agravio para demandado).
c. La sentencia no desecha en todas sus partes la demanda (Agravio para el demandado).
d.- La sentencia no desecha en todas sus partes la reconvencin (Agravio para demandante).
Este agravio es propio de todo recurso y tiene especial aplicacin respecto del recurso de
apelacin en materia civil.
No obstante, tratndose de otros recursos como son los que persiguen en forma
extraordinaria la invalidacin del fallo, el agravio es ms complejo, puesto que no basta
con el hecho de ser parte y que el fallo resulte desfavorable a sta, sino que adems se requiere
que debe afectar al recurrente la causal en que se basa su peticin de declaracin de nulidad.
La causal es el motivo de agravio (es decir, el vicio) fijado por ley susceptible de invocarse
para interponer el recurso.
As por ejemplo, en el recurso de casacin en la forma, que slo puede ser deducido
basado en algunas de las causales que la ley establece, dado su carcter de derecho estricto, es
menester para que se configure el agravio que concurran los siguientes elementos:
a) Ser parte en el juicio.
b) Que la sentencia sea desfavorable.

129
c) Que el recurrente invoque un vicio que lo afecta y especficamente consagrado en la ley
(causal).
d) Que el recurrente no hubiere consentido o participado en el vicio, habiendo preparado el
recurso en los casos previstos por la ley.
En el sistema procesal penal, excepcionalmente dicha regla general se rompe en el
recurso de nulidad slo cuando l se interpone basado en las causales contempladas en el
artculo 374 CPP, titulado Motivos absolutos de nulidad, dado que basta la concurrencia de
la causal y que la sentencia cause agravio al recurrente para que sea procedente dicho medio de
impugnacin, sin que sea necesario procedente exigir que el vicio le haya generado un perjuicio
al recurrente por haberse efectuado esa calificacin por parte del legislador, la que posee un
carcter vinculante para el tribunal que debe pronunciarse acerca de la admisibilidad del recurso
(se subentiende el perjuicio).
d.Impugnacin de una resolucin judicial, no ejecutoriada, dentro del mismo
proceso en que se dict.
El recurso no es ms que una emanacin del derecho de accin que se ha ejercido dentro del
mismo proceso en que se dict la resolucin.
La facultad de obtener, en mayor o menor medida, nuevos juicios sobre una o ms
cuestiones que han sido objeto de un primer juicio contenido en una sentencia, la conceden las
normas procesales, por cuanto, estando la potestad de juzgar encomendada a los rganos del
Estado, encarnados por hombres, y siendo el conocimiento humano relativo, subjetivo y falible,
a travs de dicho aparato el derecho tiende a conseguir un producto de la actividad intelectual y
volitiva de tales rganos, que corresponda lo ms posible a la verdad, a la justicia y a la
legalidad.
Mas, para obtener este resultado, no es suficiente una pura revisin del producto final de la
actividad del rgano al cual se acudi una primera vez, sino que para mayor garanta de la
justicia, de la verdad y de la legalidad de la decisin, es necesario que esa obra de revisin vaya
acompaada de todo un procedimiento que en mayor o menor medida consienta el reexamen de
las cuestiones ya decididas, a fin de apreciar la conformidad de ellas, con la justicia, la verdad y
la legalidad.
La impugnacin de la sentencia importa, por tanto, necesariamente una renovacin del
procedimiento segn las normas y la disciplina concernientes a los medios para impugnar las
sentencias
Por tanto, es recurrible tanto el procedimiento como lo decidido.
De acuerdo con lo expuesto, podemos sealar que existe una relacin del todo a parte
entre la accin y el recurso, siendo ste el medio para que la parte contine con su actividad
dentro del proceso a travs de una nueva etapa, para los efectos de obtener la dictacin de una
resolucin que resuelva el conflicto. En este sentido, se podra sealar que el recurso no viene
ser ms que el medio para pasar de una a otra fase del proceso, sin romper la unidad de ste.
La doctrina mayoritariamente entiende que con la interposicin de un recurso no se genera
un proceso, sino que a lo sumo se abre una nueva fase dentro del mismo procedimiento. El
recurso no supone un proceso diferente, sino que en l se desarrolla el derecho de accionar para
poner en ejercicio la jurisdiccin dentro de la fase procesal correspondiente, sin que se rompa la
unidad del proceso a travs del cual se obtendr la solucin del conflicto.

130
Siendo la accin, y su manifestacin especifica de la interposicin de un recurso por su
naturaleza un acto de parte, no cabe incluir dentro del concepto de recurso los actos de los
tribunales mediante los cuales de oficio pueden proceder a modificar o invalidar resoluciones
judiciales como ocurre por ejemplo en la casacin de oficio en los recursos de casacin en la
forma y en la forma (art. 775 y 785 CPC)
Asimismo, tampoco cabe considerar como recurso, sino como un trmite procesal a la
consulta, prevista por el legislador para la revisin de algunas sentencias definitivas e
interlocutorias, de primera instancia, por el superior jerrquico, que no hubieren sido revisadas
por va de apelacin.
En los procesos en los cuales prima el principio inquisitivo, o mirado desde la ptima de
Damaska el carcter jerrquico y de implementacin de polticas pblicas en el proceso cabe
concebir la existencia de la consulta. En el proceso civil, el trmite de la consulta se contempla
excepcionalmente en algunos procedimientos y respeto de determinadas resoluciones judiciales.
Es as, como se contempla el trmite de la consulta respecto de las sentencias definitivas
desfavorables al Fisco en los juicios de hacienda (art. 751 CPC)
En el sistema procesal penal, de carcter acusatorio y en el cual desde la ptima de
Damaska prima en el proceso su finalidad de resolucin de conflictos y su carcter paritario no se
contempla la existencia del trmite de la consulta respecto de ninguna resolucin
judicial.
Finalmente, no cabe considerar como recurso dentro del proceso los actos de parte que no
tienen por objeto obtener la revocacin, enmienda o invalidacin de una resolucin judicial,
sino que otros actos de parte o de terceros que se hubieren verificado en el proceso as como
actos jurdicos procesales del tribunal que no revisten el carcter de una resolucin judicial, como
lo sera por ejemplo una inspeccin personal del tribunal.
As tampoco, dentro del Proceso Penal, pueden comprenderse dentro del concepto de
recurso las reclamaciones que pueden interponer los intervinientes respecto de determinadas
actuaciones de los fiscales, los que pueden corresponder en algunos casos su conocimiento a la
autoridad superior del Ministerio Pblico y fuera del proceso penal (art. 167 CPP) y las que tienen
por objeto la aprobacin del juez de garanta de determinadas decisiones del fiscal, como son las
que se contemplan respecto de la facultad de no iniciar la investigacin o de aplicar el principio de
oportunidad (art. 168 y 170 CPP)
Finalmente, cabe tener presente que el recurso adems de ser un acto que debe realizarse
dentro del mismo proceso por el sujeto agraviado legitimado en contra de una resolucin judicial,
requiere que ella no haya alcanzado el estado de firmeza o que no se encuentre firme o
ejecutoriada.
De acuerdo con ello, es que el recurso debe ser ejercido en el proceso en que se dict la
resolucin dentro de un plazo fatal y de carcter individual por regla general para cada parte.
El legislador busca que la resolucin del conflicto se logre mediante la recta aplicacin del
Derecho o la actuacin de la ley.
Sin embargo, el Derecho busca tambin la certeza.
De all que el legislador ha establecido un lmite a la revisibilidad de los actos para lograr
su firmeza a travs de la autoridad de cosa juzgada.

131
Para proveer a la certeza de la esfera jurdica de los litigantes, dando un valor fijo y constante a
las prestaciones, la organizacin jurdica quiere que la actividad jurisdiccional se desarrolle una
sola vez (aunque ordinariamente con la posibilidad de varios grados). Aplicando la ley del mnimo
medio, tiende al mximo resultado con el mnimo empleo de actividad; entre las ventajas de la
certeza jurdica y los datos de los posibles errores del juez en el caso concreto concede
predominio a los primeros. Por esto, transcurridos los trminos para impugnar una sentencia,
sta deviene definitiva, y de ah deriva que la declaracin de la voluntad de la ley que ella
contiene deviene indiscutible y obligatoria para el juez en cualquier juicio futuro.
Por lo tanto, la cosa juzgada contiene en s misma la preclusin de cualquier cuestin futura.
La institucin de la preclusin es la base prctica de la eficacia de la sentencia; quiere decir que
la cosa juzgada substancial (obligatoriedad en los juicios futuros) tiene por
presupuesto la cosa juzgada formal (preclusin de las impugnaciones).
De all, que el recurso se interpone siempre en contra de una resolucin que no ha alcanzado el
estado de ejecutoriedad o de firmeza y por ello no se ha producido la cosa juzgada formal,
puesto que se trata de un proceso que no ha terminado por restar una fase recursiva, por lo que
contina en estado de pendencia.
El trmino del proceso se produce por la cosa juzgada formal, la que se produce con la
preclusin de los recursos en contra de la resolucin que decide el conflicto.
e.-

Revisin de la sentencia impugnada.

El objeto que se persigue mediante el recurso es la eliminacin del agravio generado en la

sentencia.
Ello se puede lograr mediante:
a)

La reforma (revocacin o enmienda) de una resolucin judicial. Busca modificarla.

b)

La nulidad (o invalidacin) de una resolucin judicial. Busca su eliminacin.

Se persigue la reforma (revocacin o enmienda) de una sentencia, cuando ella ha sido

dictada dando cumplimiento a los requisitos previstos por la ley, (es decir, correcta en sus
aspectos de forma), es decir error in indicando, pero se estima por la parte que en ella en su
totalidad o en una parte no ha resuelto en forma apegada a la ley el conflicto de acuerdo con lo
solicitado dentro del proceso, solicitando por ello su revocacin o enmienda. La eliminacin del
perjuicio o agravio puede obtenerse mediante la revocacin del fallo o mediante su modificacin
parcial segn si el agravio causado por la resolucin impugnada hubiere sido total o parcial. Es
decir, busca, manteniendo la resolucin en s, que se resuelva otra cosa. Los recursos que
persiguen este objetivo son los de reposicin y apelacin.
Se persigue la nulidad o invalidacin de una sentencia, cuando ella ha sido dictada sin
darse cumplimiento a los requisitos previstos por la ley, por lo que se requiere por una parte su
invalidacin por las causales especficas previstas por el legislador para los efectos de eliminar el
agravio que se le ha causado con su dictacin. Los recursos en que se persigue este objetivo son
los de casacin en la forma y en el fondo, tanto en el procedimiento civil como en el antiguo
procedimiento penal, y el recurso de nulidad, en el nuevo sistema procesal penal. Es decir, busca
que se resuelva otra vez.
Sin embargo, ello no es absoluto, pues los recursos, per se, no son exclusivamente para
atacar errores procesales o errores de fondo. Perfectamente se puede apelar o reponer por una

132
mala aplicacin de la ley procesal o recurrir de casacin en el fondo por un error procesal. Inclusin
la casacin en la forma puede ms bien aproximarse a errores de fondo (art. 768 N 7, contener
decisiones contradictorias). Y hay recursos que pueden ser de reforma y de nulidad (al mismo
tiempo), como la casacin en el fondo, en caso que se dicte sentencia de reemplazo.
5.- FUNDAMENTO DE LOS RECURSOS.
El fundamento objetivo que se ha contemplado por el legislador para concebir dentro del
proceso la existencia de los recursos no es otro que el error humano en que se puede incurrir
por los jueces en la solucin de los conflictos, encontrndose estos medios de impugnacin
concebidos como los medios destinados a obtener su reparacin.
En los recursos con efecto devolutivo, esto es, aquellos en que su conocimiento
corresponde al superior jerrquico, se prev que ser posible reparar el error por
encontrarnos ante una nueva fase del proceso que se llevar a cabo ante un rgano de superior
jerarqua compuesto por jueces seleccionados que se consideran ms expertos y con mayor
experiencia en el ejercicio jurisdiccional. Es decir, otro tribunal enmienda el error.
An en los recursos no devolutivos, tambin conocidos bajo la denominacin de
remedios, esto es aquellos en que su conocimiento corresponde al mismo tribunal que
dict la resolucin, se considera que ser posible subsanar el error antes los nuevos
antecedentes de hecho o de derecho que se hagan valer y que no se consideraron por el juez al
momento de dictar la resolucin que se impugna. Es decir, el mismo tribunal enmienda su error.
En este sentido, los recursos cumpliran una funcin social como seria velar por la justa
composicin del conflicto que se hace valer ante los rganos jurisdiccionales.
Pero por otra parte, el recurso presente un fundamento subjetivo, que no es otro que
permitir al individuo lograr su satisfaccin frente a una resolucin judicial respecto de
la cual se siente perjudicado. no siendo el recurso ms que un acto jurdico voluntario de
ejercitar por una parte en el proceso, atendido el carcter que el recurso presenta de una
prolongacin del derecho de accionar o excepcionarse ante los tribunales, respecto de los cuales
siempre debe primar el carcter dispositivo en cuanto a su ejercicio.
Tratndose de los recursos debemos tener presente que no basta el error y la mera
insatisfaccin de la parte con la sentencia respecto de la cual deduce el recurso, sino que para que
se encuentre legitimada para recurrir requiere de la necesaria concurrencia del agravio.
Existir el agravio cuando nos encontremos en presencia de un perjuicio real con la
dictacin del fallo, el que se produce por la necesaria diferencia que debe existir entre lo pedido
por la parte y lo otorgado por en la resolucin. Sin perjuicio de la concurrencia del agravio, el
recurrente deber adems cumplir en la interposicin del respectivo recurso con las
formalidades y lo deber ejercer dentro de la oportunidad prevista por el legislador,
todo ello bajo sancin de declararse su inadmisibilidad.
Dado que el recurso es un acto voluntario de parte, que responde a la satisfaccin del
inters particular del recurrente, su ejercicio constituye claramente para ellas una carga y
no una obligacin dentro del proceso, y puede ser objeto tanto de renuncia como de
desistimiento por la parte respectiva hasta antes que el tribunal resuelva el recurso. Es decir, NO
se est obligado a recurrir.

133
Adems de la satisfaccin del inters particular del recurrente como es la justa
composicin del conflicto, se puede pretender lograr con la interposicin de algunos
recursos otras finalidades que miran al inters social.
Es as como es inters de la sociedad velar por el respeto del debido proceso de ley
como derecho fundamental lo cual se logra mediante los recursos de casacin y de nulidad; as
como es de inters del Estado lograr la obtencin de una uniformidad de la jurisprudencia
en cuanto a la aplicacin de la ley para la solucin de los conflictos, lo que se pretende
alcanzar en el recurso de casacin en el fondo y en el recurso de nulidad, por la causal de
infraccin de ley al existir jurisprudencia contradictoria emanada de tribunales superiores, al
entregar su conocimiento exclusivo a la Corte Suprema.
Debemos tener presente que en caso de conflicto entre el inters particular del recurrente y
el inters social de lograr la uniformidad de la jurisprudencia prima el primero, lo que se
demuestra por el solo hecho que la renuncia o el desistimiento del recurso de la parte recurrente
impide que los tribunales superiores puedan emitir algn pronunciamiento respecto del
asunto. Por tanto, unificar la jurisprudencia NO es un fin en s mismo.
En definitiva, los recursos cumplen la funcin de:
-

Dar cabida real al debido proceso

Asegurar el respeto por la ley procesal (error in procedendo) y la ley de fondo (error in
iudicando)
Como prolongacin de la accin, al dar la posibilidad de su continuacin en lo que es
agraviante.
Remediar los posibles efectos de un error judicial (falibilidad humana)
Unificar la jurisprudencia

6.- FUENTES DE LOS RECURSOS.

Las fuentes de los recursos son:
a.-

Constitucin Poltica de la Repblica.

b.-

Cdigo Orgnico de Tribunales.

c.-

Cdigo de Procedimiento Civil y Cdigo Procesal Penal.

d.-

Recursos de carcter especial contemplados fuera de los cdigos procedimentales de

aplicacin general.

e.-

Sistema de los recursos respecto de los Tribunales Arbitrales.

A.- CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPUBLICA

134
La Constitucin Poltica puede ser considerada de dos formas
como fuente:
A.1.- FUENTE DIRECTA
Nos encontramos con situaciones en que nuestra Carta Fundamental es fuente directa
respecto de todos aquellos recursos que la propia Constitucin crea, cuya reglamentacin
est generalmente entregada a la dictacin de una ley posterior.
La Constitucin Poltica, para que las personas se defiendan de los dems individuos frente
a acciones u omisiones que le amenazan, perturban o privan de los derechos y garantas ms
esenciales, ha consagrado acciones para permitirle acudir a los rganos jurisdiccionales de mayor
jerarqua en busca de una pronta proteccin o amparo.
Con tal objeto, nuestra Carta Fundamental contempla cuatro medios a los que denomina
recursos (y que en realidad son acciones):
1.- Recurso de proteccin:
Este recurso se contempla en el Art. 20 de la Constitucin Poltica. Este recurso fue creado
en el Acta Constitucional N3, concedindose en ese mismo texto la facultad a la Corte Suprema
para que dictara un Auto acordado que lo regulara.
Originariamente su regulacin se encontraba contenida en un Auto Acordado de 2 de Abril
de 1977 de la Excma Corte. Dicho Auto acordado fue posteriormente derogado por otro Auto
Acordado de la Excma Corte Suprema de 27 de Junio de 1992, el que se modific por Autos
Acordados de 4 de Mayo de 1998 y 25 de mayo de 2007.

135
El hecho de que este recurso pueda ser invocado por cualquier persona desvirta la idea de
recurso tradicional; y adems no se dirige por regla general en contra de resoluciones judiciales,
sino que en contra de acciones u omisiones ilegales o arbitrarias de particulares o
autoridades de gobierno que amenazan, perturban o privan a una persona de alguno de los
derechos de rango constitucional que seala el constituyente
2.-

Recurso de Amparo:

Este recurso se encuentra contemplado en el Art. 21 de la CPR

Se reglamentan dos clases de accin de amparo:
- Accin preventiva: Est establecido en el inciso final del Art. 21 y seala la posibilidad
de amparo para evitar las amenazas en contra de la garanta de la libertad o de seguridad
individual.
- Accin curativa o correctiva: Se refiere al caso en que la garanta ya ha sido violada.
La regulacin del recurso de amparo est en el Cdigo de Procedimiento Penal y en un
Autoacordado de la Excma Corte, los cuales ponen nfasis en la rapidez con que debe tramitarse.
En el nuevo proceso penal no se contempl la regulacin del recurso de amparo en el
Cdigo Procesal Penal, pero dada su consagracin constitucional, y sin perjuicio de considerar
adicionalmente que su existencia se prev en diversos tratados internacionales ratificados por
Chile, no cabe duda que esta accin constitucional se encuentra plenamente vigente de
acuerdo a las reglas preestablecidas a la introduccin del nuevo sistema procesal penal.
Los dos recursos ya mencionados emanan de las facultades conservadoras de los
tribunales.
No debe confundirse con el llamado Amparo ante el Juez de Garanta, consagrado en el
art. 95 del CPP:
3.-

Recurso de Reclamacin por privacin de la nacionalidad:

Se encuentra reglamentado en el Art. 12 CPR

De l conoce la Corte Suprema como jurado y en tribunal pleno.

4.Requerimiento de Inaplicabilidad de norma de rango legal y requerimiento

de declaracin de inconstitucionalidad de una norma de rango legal:
El antiguo art. 80 de la Constitucin Poltica de 1980 estableca: "La Corte Suprema, de
oficio o a peticin de parte, en las materias de que conozca, o que le fueren sometidas en recurso
interpuesto cualquier que se siga ante otro tribunal, podr declarar inaplicable para esos casos
particulares todo precepto legal contrario a la Constitucin....."
A partir de la reforma constitucional introducida por la Ley 20.050, publicada en el Diario
Oficial de 26 de agosto de 2005, la Corte Suprema dej de conocer de la accin de inaplicabilidad.

136
Esta accin o requerimiento se encuentra actualmente entregado al conocimiento
del Tribunal Constitucional conforme a lo previsto en el artculo 93 N 6 de la Carta
Fundamental.
Para deducir el requerimiento no es necesario que existan agravios, sino que simplemente
se solicita al Tribunal Constitucional que declare que no puede aplicarse un precepto legal por
ser contrario a la Constitucin Poltica para un determinada gestin que se sigue ante
un tribunal ordinario o especial. Se puede decir que se trata realmente de una accin a travs
de la cual se pretende prevenir el agravio que podra causarse por la aplicacin de una ley
inconstitucional en la sentencia definitiva a dictarse, en un proceso contencioso o no contencioso
que se encuentra pendiente, para resolver un conflicto o asunto.
Adems, a partir de la reforma constitucional introducida por la Ley N 20.050, se entreg al
conocimiento del Tribunal Constitucional el requerimiento para la declaracin de
inconstitucionalidad de una norma legal conforme a lo previsto en el artculo 93 N 7 de
la Carta Fundamental.
Para deducir el requerimiento no es necesario que existan agravios, sino que simplemente
se solicita al Tribunal Constitucional que declare que un precepto legal es inconstitucional y
que por lo tanto debe entenderse ste derogado con efectos de carcter general desde la
publicacin en el Diario Oficial de la sentencia que formula dicha declaracin. Constituye
un presupuesto para formular la declaracin de inconstitucionalidad que ese precepto haya sido
previamente declarado inaplicable por el Tribunal Constitucional.
El requerimiento de inconstitucionalidad que se formula al Tribunal Constitucional se puede
decir que se trata realmente de una accin a travs de la cual se pretende obtener una
declaracin de inconstitucionalidad que produzca el efecto de derogacin de la totalidad o parte
de una ley con efectos generales y sin efecto retroactivo.

A.2.-

FUENTE INDIRECTA

Se refiere a todas las normas que se vinculan a instituciones generales del Derecho procesal
y entre las cuales deben considerarse los recursos.
a) Bases de la Institucionalidad
El Art. 7 establece la rbita de accin de los rganos del Estado entre los que se encuentran
los tribunales. De este artculo se deduce que el sistema de recursos forma parte de la limitacin
de la rbita de las funciones de los organismos del Estado.
b) Derechos y Deberes Constitucionales
El Art. 19 N 3 CPR asegura a todas las personas la igual proteccin de la ley en el ejercicio
de sus derechos. Esta norma lleva envuelta la idea de debido proceso para lo cual es indispensable
un sistema adecuado de recursos. La idea de recurso responde a la idea de que el proceso sea
racional y justo.
c) El Art. 19 N 7 establece que la Constitucin Poltica del Estado asegura a todas las
personas el derecho a la libertad y a la seguridad individual. De normas como estas han nacido el
recurso de amparo y el recurso de proteccin.

137
d) En el Art. 76 y siguientes se seala la idea de jurisdiccin. Se trata de una fuente
indirecta, la cual nos seala que "la facultad de conocer las causas civiles.....", entendindose que
en la facultad de conocer est incorporado el sistema de recursos; y
e) El Art. 77 reglamenta indirectamente el sistema de recursos al sealar que una ley
orgnica constitucional regular la organizacin y atribuciones de los tribunales, no siendo los
recursos ms que una va a travs de la cual los rganos jurisdiccionales pueden hacer valer el
ejercicio de sus atribuciones a peticin del recurrente.
B.- CDIGO ORGNICO DE TRIBUNALES.
Este Cdigo es una fuente indirecta de los recursos (en cuanto normas de competencia) ya
que seala los tribunales que van a conocer de cada uno de ellos. (tambin es fuente directa:
recurso de queja) Estos tribunales son:

Los Jueces de Letras, y los Jueces de Garanta y Tribunales Orales en lo Penal en el

nuevo sistema procesal penal.

Los Tribunales unipersonales de excepcin, los que no tienen por regla general
competencia respecto de los asuntos criminales en el nuevo sistema procesal penal.

Las Cortes de Apelaciones, las que en el nuevo sistema procesal penal conocen del
recurso de nulidad y slo, excepcionalmente, de los recursos de apelacin que se deducen en
contra de las resoluciones que especficamente se prevn en la ley pronunciadas por el juez de
garanta, siendo improcedente la apelacin en contra de las resoluciones dictadas por los
tribunales de juicio oral en lo penal. En materia civil: Apelacin y Casacin en la Forma. En todo
mbito: recurso de queja.
El Art. 63 COT seala los recursos de que conoce la Corte de
Estos son:

Apelaciones respectiva.

1.- En segunda instancia, conoce del recurso de apelacin en contra de resoluciones

dictadas en causas civiles, penales, del trabajo y no contenciosos que se hayan conocido en
primera instancia los jueces de letras de su territorio jurisdiccional o uno de sus ministros. En el
nuevo sistema procesal penal solo conocen excepcionalmente de los recursos de apelacin
que se deducen en contra de las resoluciones que especficamente se prevn en la ley
pronunciadas por el juez de garanta, siendo improcedente la apelacin en contra de las
resoluciones dictadas por los tribunales de juicio oral en lo penal.
2a.- En nica instancia, conoce de los recursos de casacin en la forma que se
interpongan en contra de las sentencias dictadas por los tribunales indicados en el nmero
anterior y de las sentencias definitivas de primera instancia dictadas por jueces rbitros. En el
nuevo sistema procesal penal, conocen por regla general del recurso de nulidad deducido en
contra de las sentencias definitivas pronunciadas por un tribunal oral en lo penal (que NO es
instancia).
2b.- En nica instancia, conoce de los recursos de queja que se deduzcan en contra de
los jueces de letras, jueces de garanta, jueces de tribunal oral en lo penal, jueces de polica local,
jueces rbitros y rganos que ejerzan jurisdiccin, dentro de su territorio jurisdiccional (Esto no es
uniforme en su entendimiento, por el art. 551 del COT vs. el art. 63 N 1 letra c);

138
3.- En nica instancia, de las consultas de las sentencias civiles o criminales dictadas por
esos mismos tribunales. En el nuevo sistema procesal penal no se contempla el trmite de la
consulta respecto de resolucin alguna.
4.- En primera instancia de los recursos de amparo y de proteccin. De estos recursos
conoce en primera instancia.

La Corte Suprema, quien en el nuevo sistema procesal penal conoce

excepcionalmente de los recursos de nulidad deducidos en contra de la sentencia definitiva
pronunciada por los tribunales de juicio oral en lo penal.
En el conocimiento y fallo de los recursos se puede apreciar como regla general una
aplicacin del principio jerrquico de los tribunales, porque segn la naturaleza del recurso
y de la instancia en que se conoce se va elevando jerarqua del tribunal que debe conocer de l,
siendo ellos normalmente conocidos por el superior jerrquico del que dict la resolucin que se
impugna por va de apelacin o casacin.
Este principio de la jerarqua se rompe respecto de los medios de impugnacin que son
conocidos en ejercicio de facultades jurisdiccionales en el caso que la Corte Suprema, quien
conoce del recurso de nulidad deducido en contra de las sentencias definitivas pronunciadas por
un tribunal de juicio oral en lo penal (art. 376 CPP).
El principio jerrquico se aplica en casi todos los recursos, salvo el de revisin (que no es
propiamente un recurso, el CPP lo llama Revisin de las sentencias firmes, art. 473 y ss).
La Corte Suprema conoce exclusiva y excluyentemente de los siguientes recursos:
1.Recurso de casacin en el fondo en el procedimiento civil y en el antiguo sistema
procesal penal.
2.-

Recurso de revisin.

El Art. 96 del Cdigo de Orgnico de Tribunales seala la competencia del Pleno de la

Corte Suprema. En el N 1 seala que conocer de los recursos de inaplicabilidad, el que debe
entenderse derogado por la dictacin de la Ley N 20.050 que modificara la Constitucin Poltica
de la Repblica.
El Art. 98 COT seala la competencia de las Salas de la Corte Suprema. De esta forma
conocer en nica instancia:
a) Del recurso de casacin en el fondo.
b) Del recurso de casacin en la forma contra sentencia dictadas por Cortes de Apelaciones
o por tribunal arbitral de segunda instancia constituida por rbitros de derecho en los casos
en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes.
c) De los recursos de nulidad interpuestos en contra de las sentencias definitivas dictadas
por los tribunales con competencia en lo criminal, cuando corresponda de acuerdo a la ley,
en el nuevo sistema procesal penal. En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la
existencia de los recursos de casacin en la forma y en el fondo.
d) De las apelaciones deducidas contra resoluciones de la Corte de Apelaciones en relacin
a recursos de amparo y de proteccin.

139
e) Del recurso de revisin, cuya existencia se regula tanto en el procedimiento civil (art. 810
y ss) como en el nuevo sistema procesal penal (art. 473 y ss).
e) De los recursos de queja, pero la aplicacin de medidas disciplinarias ser de la
competencia del tribunal pleno.
El Tribunal Constitucional posee competencia exclusiva y excluyentemente para conocer
de los requerimientos de inaplicabilidad e inconstitucionalidad de una norma legal.

El Cdigo de Orgnico de Tribunales es fuente directa:

a) El Art. 278 establece el recurso de reposicin en carcter administrativo (y tambin de
apelacin) que procede slo respecto de resoluciones que versan sobre la calificacin de los
jueces. Asimismo establece el recurso de apelacin por esta misma causa.
b) El Cdigo de Orgnico de Tribunales tambin reglamenta el recurso de queja. (art.
545 COT).
Este recurso se interpone ante una grave falta o abuso de carcter ministerial que se
produce al dictar una sentencia definitiva o interlocutoria, que pone termino al juicio o hace
imposible su continuacin, contra la que no proceden otros recursos.
Se dirige, (dado su carcter disciplinario) contra la persona del Juez o Jueces que las
hubieren pronunciado, a diferencia de la apelacin y los otros recursos jurisdiccionales que se
dirigen directamente contra la resolucin. Puede importar modificar la resolucin dictada con
grave falta o abuso y adems conllevar a la aplicacin de una medida disciplinaria al juez o jueces
que la hubieren pronunciado, lo que se justifica en atencin a que procede solo en caso de no
poderse interponer otros recursos ordinarios o extraordinarios en contra de la resolucin.
C.1.- CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
El Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta inorgnicamente los recursos procesales
propiamente tales, al referirse a ellos tanto en el Libro I (disposiciones comunes a todo
procedimiento) como en el Libro III (procedimientos especiales).
La forma de regular alguno de los recursos en el Libro I, sobre las normas comunes a todo
procedimiento es conveniente, porque as estos recursos se hacen aplicables a todo procedimiento
general y especial del Cdigo de Procedimiento Civil, salvo norma expresa en contrario.
Los recursos que reglamenta este Cdigo son:
1.- El Art. 181, que regula el recurso de reposicin en su doble aspecto.
Habitualmente se denominan reposicin ordinaria o extraordinaria segn tenga que
interponerse en un plazo determinado o no.
2.- El Art. 182, regula el recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda.
denominado recurso es una excepcin a la institucin del desasimiento del tribunal.
3.-Los Arts. 186 y siguientes, regulan el recurso de apelacin.

Este mal

140
4.-En el Ttulo XIX del Libro III se regula el recurso de casacin. En dicho Ttulo se
establecen normas comunes al recurso de casacin en el fondo y forma; y se contemplan normas
especiales respecto de cada uno de ellos.
5.-En el Ttulo XX del Libro III se regula el recurso de revisin.
Las disposiciones comunes que se contemplan para la regulacin de los recursos presentan
como caracterstica que ellas pueden ser alteradas, para ciertos casos especficos, por normas
especiales.
Un claro ejemplo respecto de esta materia la encontramos en la forma de conceder el
recurso de apelacin, (slo devolutiva o adems suspensiva) dado que se contemplan normas
de excepcin por sobre las normas generales en diversos preceptos contenidos lo largo del Cdigo
de Procedimiento Civil y leyes especiales, las que ltimamente se han extendido de forma tal que
han revertido la regla general a situaciones excepcionales como veremos al analizar el recurso de
apelacin.
C.2.- CDIGO PROCESAL PENAL.
El Cdigo Procesal Penal realiza una regulacin orgnica de los recursos en su libro III.
En dicho Libro III, denominado Los Recursos, se contemplan en su Ttulo I, las
Disposiciones Generales que deben regir respecto de la interposicin de cualquier recurso salvo
norma especial diversa.
En el Titulo II se regula el recurso de reposicin.
En el Titulo III se regula el recurso de apelacin.
En el Ttulo IV se regula el recurso de nulidad.
En el prrafo III del Ttulo VIII del Libro IV se regula la accin de revisin de sentencias
firmes condenatorias.
Sin perjuicio de ello, debemos tener presente que en diversas disposiciones del Cdigo
Procesal Penal se contemplan disposiciones especiales respecto de la procedencia del recurso
de apelacin; y se contempla la existencia de una accin de amparo ante el juez de garanta (art.
95 CPP).
Respecto de los recursos que se regulan en el Cdigo Procesal Penal no rigen
supletoriamente las normas de los recursos civiles y hay posturas que sealan que tampoco las
contempladas en el Libro I del C.P.C. Esta interpretacin no es uniforme, las Cortes aceptan
adherirse a la apelacin, que slo se contempla en el CPC. (como norma comn a todo
procedimiento)

Los recursos que se contemplan en el Cdigo Procesal Penal se rigen:

a.- En primer lugar, por las reglas especiales que en relacin a cada recurso se
contemplan en los Ttulos II y siguientes del Libro III del Cdigo Procesal Penal;

141
b.- En segundo lugar, por las reglas generales contempladas en el Ttulo I del Libro III del
Cdigo Procesal Penal;
c.- Finalmente, los recursos en el nuevo sistema procesal penal se rigen supletoriamente
por las reglas del Ttulo III (Del Juicio Oral) del Libro II del Cdigo Procesal Penal. (Art. 361 CPP), lo
cual debe entenderse referido principalmente a sus normas de tramitacin.
Por otra parte, debemos tener presente que el artculo 52 CPP hace aplicable las
disposiciones comunes a todo procedimiento del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, por lo
que debera tener aplicacin lo que se contempla en ste respecto de la aclaracin, rectificacin y
enmienda.
Finalmente, resulta obvio que en el nuevo sistema procesal penal deben tener cabida los
recursos que tienen su fuente directa o indirecta en la Carta Fundamental, como ocurre con el
recurso de amparo, recurso de inaplicabilidad y el recurso de queja, an cuando no se efecta
referencia alguna a ellos en el Cdigo Procesal Penal.
D.-

REGULACIN DE LOS RECURSOS EN DIVERSOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES.

El legislador contempla diversos procedimientos especiales, en los cuales procede a regular los
recursos estableciendo variadas modificaciones en relacin con las reglas generales que se prevn
para su procedencia, oportunidad y tramitacin en el Cdigo de Procedimiento Civil.
a.-

Derecho del Trabajo

Rige el nuevo sistema procesal laboral establecido por la Ley N 20.022, el cual contempla
nuevos tribunales del trabajo y procedimientos laborales, con un nuevo rgimen de recursos.

b.- Derecho de Familia

Respecto de los juicios de familia rige el sistema de recursos contemplado en el Cdigo de
Procedimiento Civil, siempre que esas normas no resulten incompatibles con las normas de la
oralidad y concentracin que rigen esos nuevos procedimientos art. 67 inc. 1, Ley N 19.968.
La reposicin de resoluciones pronunciadas en audiencia debe interponerse y
resolverse en el acto y las resoluciones pronunciadas fuera de audiencia son reponibles dentro de
tercero da.
El recurso de apelacin se conceder por regla general en el slo efecto devolutivo, art.
67 N 3, slo proceder en contra de las sentencias definitivas de primera instancia y las
resoluciones que pongan termino al juicio o hagan imposible su continuacin y las que se
pronuncien sobre medidas cautelares y se conocer sin esperar la comparecencia de las partes.
Proceden los recursos de casacin en la forma y en el fondo, con las modificaciones de
que se limita la procedencia de la casacin en la forma a las sentencias definitivas de primera
instancia y las resoluciones que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin como
las causales del artculo 768 por los cuales puede ser deducido el recurso de casacin en la forma.
Al ser procedente el recurso de casacin, no recibe aplicacin el recurso de queja en este sistema
de recursos.

142
Esta regulacin de los recursos hace, en principio, improcedente el recurso de queja en
los asuntos entregados al conocimiento de los tribunales de familia.
c.-

Juzgados de Polica Local:

Los juzgados de polica local poseen competencia para el conocimiento de diversas faltas
administrativas y asuntos civiles, en los cuales puede llegar a dictar una sentencia de
indemnizacin de perjuicios.
En el procedimiento que se sigue ante los juzgados de polica local solo procede el recurso
de apelacin en contra de las sentencias definitivas de primera instancia y las resoluciones que
pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, art. 32 de la Ley N 18.287 sobre
procedimiento de Juzgado de Polica Local.
La ley exiga el pago previo de la multa para conceder la apelacin, exigencia que fue
derogada por la Ley 19.574 que modific el artculo 33 de la Ley 18.287 sobre procedimientos ante
los Juzgados de Polica Local. Por otra parte, se estableci que las sentencia definitivas dictadas en
procesos por simples infracciones a la Ley del Trnsito que slo impongan multas sern
inapelables. En los procedimientos que se siguen ante los juzgados de polica local no procede el
recurso de casacin, art. 38 de la Ley N 18.287.
d.-

Decreto Ley 211 (Libre Competencia):

El Art. 27 DL 211 establece el recurso de reposicin en contra de todas las resoluciones,

con excepcin de la sentencia definitiva.
En contra de la sentencia definitiva se contempla excepcionalmente el recurso de
reclamacin para ante la Corte Suprema siempre que en un procedimiento contencioso se
aplique en la sentencia algunas de las medidas del artculo 26, o se absuelva de la aplicacin de
alguna de esas medidas, debiendo consignarse el 10% de la multa que se hubiere impuesto por el
recurrente al deducir el recurso, encontrndose el Fiscal Nacional Econmico exento de esta
obligacin. Asimismo, son objeto de recurso de reclamacin la sentencia definitiva dictada dentro
de un proceso de consulta o contempladas en instrucciones de carcter general impartidas por El
Tribunal de la Libre Competencia conforme a las atribuciones contempladas en los Ns 2 y 3 del
artculo 18 del D.L. 211 de 1973, y siempre que en la sentencia se fijen condiciones que deban ser
cumplidas en los actos o contratos (art. 31)
El plazo para reclamar es de 10 das hbiles, ampliable conforme al aumento que
corresponda al lugar en que tenga su domicilio el afectado, si fuere distinto a la sede del tribunal,
conforme a la tabla de emplazamiento a que se refiere el artculo 259 del CPC.
En contra de las sentencias definitivas del Tribunal de la Libre Competencia que no sea
procedente el recurso de reclamacin se sostiene que es procedente el recurso de queja, el que
debe ser deducido ante la Excma. Corte Suprema conforme a lo resuelto por la jurisprudencia, al
encontrarnos ante un tribunal que ejerce su jurisdiccin en todo el territorio nacional.
Existen adems una multiplicidad de otros procedimientos en los cuales se contempla la
procedencia de diversos recursos, como ha acontecido con los procedimientos sanitarios
contemplados en el Cdigo Sanitario, los procedimientos contemplados en el Cdigo de Aguas, el
reclamo de ilegalidad contemplado en la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades, y en
contra de dictmenes de distintas Superintendencias (Bancos; Salud; Seguros, Sanitarias) y en
asuntos de propiedad Industrial y de Propiedad Intelectual, etc.

143

E.- SISTEMA DE RECURSOS RESPECTO DE LOS TRIBUNALES ARBITRALES.

a.- Recursos que proceden
1.- rbitros de Derecho:
Proceden en contra de sus resoluciones los mismos recursos que procederan si el asunto
estuviera sometido a un tribunal ordinario en primera instancia. Juega ampliamente la renuncia
del recurso, la que se puede pactar en el compromiso o la clusula compromisoria respectiva, art.
239 inc. 1 COT
2.- rbitros arbitradores:
Ante ellos se pueden interponer los siguientes recursos:
Recurso de apelacin.
Por regla general este recurso no procede. Esto es importante ya que la tendencia chilena es a
nombrar rbitros arbitradores. La excepcin a esto es que se puede interponer el recurso de
apelacin siempre y cuando en el acto compromisorio las partes hubieren efectuado dos
declaraciones de voluntad, que consisten en: a) que se reservan el derecho a apelar y b) que
hayan designado los integrantes del tribunal de segunda instancia.
-

Recurso de casacin en la forma.

Es un recurso ms restringido que en el caso de los rbitros de derecho y en los tribunales
ordinarios en las causas por las cuales procede por la omisin de un trmite esencial de los
contemplados en el art. 795 CPC.
-

Recurso de Queja.

b.- La Renuncia de los recursos ante los rbitros

Lo normal es que en el compromiso al designar un rbitro las partes renuncian a todos los
recursos legales.
La jurisprudencia sin embargo ha dicho que existen dos recursos que no se cubren por la
renuncia, siendo ellos el recurso de casacin en la forma por las causales de incompetencia del
tribunal y ultrapetita; y el recurso de queja.
Ello obedece a que la competencia del tribunal arbitral nace de la voluntad de las partes.
Por lo tanto, si el rbitro excediere su competencia en su actuacin, ello no pudo ser previsto por
las partes al renunciar a los recursos y estara actuando respecto de una materia respecto de la
cual no se le ha otorgado competencia en virtud del compromiso o la clusula compromisoria.
Por otra parte, la ultrapetita, que no es ms que una manifestacin de la violacin de la
competencia especfica que posee el rbitro para resolver el conflicto, importa desconocer en
definitiva los lmites dentro de los cuales excepcionalmente puede ejercerse la jurisdiccin arbitral,
segn los trminos de la ley en el arbitraje forzoso u obligatorio, o de la voluntad de las partes en
el arbitraje facultativo, la que se manifiesta con la celebracin del compromiso o clusula
compromisoria.

144
7.-

CLASIFICACIN DE LOS RECURSOS.

Los recursos procesales suelen clasificarse atendiendo a los siguientes puntos de vista:

7.1.- Clasificacin de acuerdo a la FUENTE de los recursos

Desde este punto de vista podemos distinguir entre recursos que tienen su fuente directa
en la Constitucin y recursos que tienen su fuente directa en la ley.
a) Recursos constitucionales, esto es, aquellos que esta contemplada su procedencia
directamente en la Constitucin, son el amparo, la proteccin, el requerimiento de inaplicabilidad e
inconstitucionalidad, y la reclamacin por privacin de nacionalidad.
b) Recursos Legales, esto es, aquellos que esta contemplada su procedencia solamente
en la ley, son la aclaracin, rectificacin y enmienda, el recurso de reposicin, el recurso de
apelacin, el recurso de casacin en la forma y en el fondo en el proceso civil y en el antiguo
sistema procesal penal, el recurso de nulidad en el nuevo proceso penal, y el recurso de revisin.
7. 2.- De acuerdo a su PROCEDENCIA en contra de mayor o menor cantidad de
resoluciones judiciales y las CAUSALES que le sirven de fundamento
De acuerdo con estos puntos de vista se pueden distinguir o se habla de recursos
ordinarios (procede contra la mayora de las resoluciones y sin causales) y extraordinarios (no
procede contra la mayora de las resoluciones y con causales).
En Chile, debemos sostener desde nuestro punto de vista que esta clasificacin se basa en
la concurrencia copulativa de los requisitos que se indican a continuacin:
a) Procedencia de el o los recursos respecto de la mayora de las resoluciones
judiciales.
De acuerdo con ello, ser ordinario el recurso que procede contra la mayora de las
sentencias.
Ejemplo tpico de recurso ordinario es el caso de la reposicin y el recurso de apelacin en el
sistema procesal civil y en el antiguo sistema procesal penal.
En cambio, revestir el carcter de extraordinario el recurso que procede solo en contra de
ciertas y determinadas resoluciones.
Ejemplo tpico de recurso extraordinario son los recursos son los recursos de casacin en la
forma y en el fondo, recurso de queja; y en el nuevo sistema procesal penal, debemos considerar
como extraordinario al recurso de nulidad.
Sin embargo, debe advertirse que, en el nuevo sistema procesal penal, incluso el recurso
de apelacin debe considerarse extraordinario, porque si bien tiene una causal genrica de
procedencia como es el agravio (art. 351 CPP), ste no procede en contra de la generalidad de las
resoluciones judiciales, sino que excepcionalmente en contra de las resoluciones que pronuncia el
juez de garanta que se contemplan especficamente en la ley (art. 370 CPP); y jams procede en
contra de la sentencia definitiva pronunciada por un tribunal de juicio oral (ver art. 352, 370 y 364
CPP)

145
b) Procedencia del recurso segn la causal prevista por el legislador para permitir
la interposicin del recurso.
Desde este punto de vista, es recurso ordinario aquel en el cual el legislador no ha
establecido causales especficas para determinar la procedencia del recurso, posibilitndose su
interposicin a una parte por la sola concurrencia del perjuicio o agravio causado por una
resolucin. Ejemplo tpico de recurso ordinario son los recursos de reposicin y apelacin.
El recurso extraordinario es aquel en el cual el legislador ha establecido causales
especficas para determinar la procedencia del recurso, no posibilitndose su interposicin a una
parte por la sola concurrencia del perjuicio o agravio causado por una resolucin. Adems, estos
recursos slo proceden en contra de ciertas y determinadas resoluciones judiciales. Ejemplo tpico
de recursos extraordinario son los recursos de casacin en la forma y en el fondo, recurso de
queja; y en el nuevo sistema procesal penal debemos considerar como extraordinario al recurso de
nulidad.
7. 3.- De acuerdo a la FINALIDAD perseguida.Atendiendo a este aspecto, podemos distinguir la siguiente clase de recursos:
i.- Recursos de reforma o enmienda
ii.- Recursos de nulidad
iii.- Recursos o ms bien acciones de proteccin de garantas constitucionales
iv.- Recursos o ms bien acciones en las que se persigue la declaracin de determinadas
circunstancias
v.- Recursos de finalidades disciplinarias.
i.- Recursos de reforma o enmienda:
Los recursos de enmienda son aquellos que persiguen la revocacin o la modificacin de
la resolucin impugnada en la parte que causa perjuicio o agravio al recurrente. Se busca cambiar
lo resuelto (que puede ser por razones de fondo, pero tambin por motivos procesales)
Existir una revocacin de la resolucin cuando para enmendar el agravio es necesario
dejar sin efecto la totalidad de la resolucin, y en cambio, slo se modificar la resolucin cuando
para enmendar el agravio sea necesario alterar solo una parte de la resolucin impugnada.
Dentro de los recursos de enmienda destacan los recursos de reposicin y de apelacin.

ii.- Recursos de nulidad.

Los recursos de nulidad son aquellos que persiguen la invalidacin de la resolucin
impugnada por la concurrencia de una causal prevista por el legislador. Busca anular la resolucin,
que desaparezca.
Dentro de esta especie se encuentran los recursos de casacin en la forma y en el fondo y el
recurso de revisin. Adicionalmente, se encuentra dentro de esta categora el recurso de nulidad
en el nuevo sistema procesal penal, sin que reciba dentro de dicho sistema aplicacin el recurso
de casacin, ya sea en la forma o en el fondo.

146
iii.- Recursos de proteccin de garantas constitucionales.
Dentro de ellos estn las acciones o recursos de amparo y de proteccin (art. 19 y 20 CPR).
iv.Recursos
circunstancias.

en

los

que

se

persigue

la

declaracin

de

determinadas

Es el caso de los requerimientos de inaplicabilidad e inconstitucionalidad de un precepto

legal ante el Tribunal Constitucional.
v.- Recursos de finalidades disciplinarias.
Es el caso del recurso de queja. (No debe confundirse con la queja disciplinaria).

7.4.-

De acuerdo al Tribunal ante el que se interponen y por quin se conoce y falla:

Atendiendo a este aspecto, podemos distinguir la siguiente clase de recursos:
i.- Recursos que se interponen ante el mismo Tribunal que dict la resolucin para que l
mismo los falle;
ii.- Recursos que se interponen ante el mismo Tribunal que dict la resolucin para que lo
falle el superior jerrquico;
iii. Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dict la resolucin para que lo
falle con competencia per saltum no su superior jerrquico, sino que el tribunal de superior
jerarqua de ste.
iv.- Recursos que se interponen directamente ante el Tribunal que la ley seala para los
efectos que lo falle l mismo:
A continuacin nos referiremos brevemente a cada una de estas categoras:
i.- Recursos que se interponen ante el Tribunal que dict la resolucin para que
l mismo los falle.

En doctrina estos recursos reciben el nombre de "recursos de retractacin" o de

remedios procesales.
En nuestro ordenamiento jurdico pertenecen a este grupo el denominado recurso de
aclaracin, rectificacin o enmienda y el recurso de reposicin. Piden reconsiderar, revisar, volver
a resolver.
ii.- Recursos que se interponen ante el mismo Tribunal que dict la resolucin
para que lo falle el superior jerrquico
En nuestro ordenamiento jurdico pertenecen a esta categora los recursos de apelacin y de
casacin en la forma y en el fondo.

147
En el sistema procesal penal, por regla general se encuentra dentro de esta categora el
recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva pronunciada por los Tribunales Orales en lo
Penal, el que es conocido por la Corte de Apelaciones respectiva (art. 376 CPP)
iii.- Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dict la resolucin
para que lo falle con competencia per saltum no su superior jerrquico, sino que
el tribunal de superior jerarqua de ste.
El caso de competencia per saltum para el conocimiento de un recurso lo encontramos en el
recurso de nulidad en contra de una sentencia definitiva pronunciada por un tribunal oral o por un
juez de garanta en un procedimiento simplificado, en el que si se interpone por algunas de las
causales y concurriendo las circunstancias especficas previstas en la ley, es conocido por la Corte
Suprema y no por la Corte de Apelaciones respectiva (art. 373 y 399 CPP).
Adems, debemos tener presente que esta competencia per saltum tiene una fuerza
atractiva, dado que la Corte Suprema no slo es competente para conocer esas dos causales del
recurso, sino que tambin puede conocer conjuntamente con ellas de las otras causales en que se
hubiere fundamentado el recurso y cuyo conocimiento sera de competencia de la Corte de
Apelaciones de no haberse hecho valer alguna de las dos causales del recurso de nulidad que le
otorgan competencia a la Corte Suprema (por tanto una sola causal de competencia de la Corte
Suprema, arrastra todo el recurso y todo otro recurso de nulidad contra la misma sentencia).

iv.- Recursos que se interponen directamente ante el Tribunal que la ley seala
para los efectos que lo falle l mismo
Normalmente, en estos casos, los recursos se interponen ante el superior jerrquico.
Pertenecen a esta clasificacin los recursos de revisin, de queja y de hecho.
Tratndose de los rbitros, el Tribunal superior jerrquico para los efectos de la interposicin de un
recurso de queja es la Corte de Apelaciones respectiva, art. 63 N 2 letra b) COT.
7.5.-

Medios de gravamen y acciones de impugnacin:

Esta clasificacin es creada por Calamandrei.

Los medios de gravamen (enmienda) persiguen de inmediato la modificacin de lo

resuelto por el tribunal superior jerrquico para reparar la injusticia que se sostiene haberse
cometido en la sentencia recurrida, solicitndole que se pronuncie respecto del mrito de ella.
Ejemplo: la apelacin ya que aqu hay un medio absolutamente directo.
Las acciones de impugnacin (nulidad) persiguen quitar vigor al fallo o invalidarlo, pero
sin pretender su inmediata modificacin basada en razones de mrito, atendido a que se
fundamenta en que la sentencia adolece de defectos de construccin que la hacen invlida. Las
acciones de impugnacin persiguen por ello la declaracin de invalidacin de la sentencia.
Actualmente, existen recursos que son a la vez actos de impugnacin y medios de
gravamen (es decir, nulidad y enmienda).
Uno de stos es el recurso de casacin en la forma que para Calamandrei era un acto de
impugnacin que su nico objeto era invalidar la resolucin. Hoy si bien se persigue la invalidacin

148
de una resolucin por las causales establecidas por la ley, el tribunal superior jerrquico que
conoce del recurso, si el vicio se ha cometido en la sentencia, aparte de invalidar el fallo, puede
dictar una nueva resolucin de reemplazo en la cual se aplique correctamente el derecho.
Otro ejemplo es el recurso de casacin en el fondo que es a la vez un acto de
impugnacin y un medio de gravamen. Se trata de un recurso de nulidad que pretende invalidar la
sentencia que lo motiva. Si el tribunal decide acoger este recurso debe dictar dos sentencias: una
sentencia de casacin, en virtud de ella se invalida la sentencia anterior y una sentencia de
reemplazo, que sustituye la sentencia recurrida en la resolucin del conflicto.
El recurso de nulidad en el nuevo proceso penal es una accin de impugnacin y no de
gravamen, puesto que, por regla general, el tribunal superior jerrquico que conoce del recurso
slo puede declarar la nulidad de la sentencia impugnada y del juicio oral el cual se hubiere
pronunciado, sin que sea posible que dicte una sentencia de reemplazo. Decimos por regla
general pues, en determinados casos, siempre slo en beneficio del imputado, puede dictar
sentencia de reemplazo y, slo entonces, rene ambas calidades.
7.6.- Clasificacin en relacin con la resolucin objeto de la impugnacin.
Recurso principal es aquel que se interpone en contra de una resolucin que resuelve el
conflicto sometido a la decisin del tribunal. Ejemplo tpico, recurso de apelacin interpuesto en
contra de la sentencia definitiva.
Recurso incidental es aquel que se interpone en contra de resoluciones que no resuelven
el conflicto, sino que recaen sobre incidentes o trmites del juicio. Son toda resolucin que no sea
sentencia definitiva. Ejemplo tpico, recurso de reposicin con apelacin subsidiaria respecto de la
interlocutoria de prueba.
7.7.- Clasificacin en relacin con el efecto devolutivo que produce la interposicin del
recurso.
El efecto devolutivo es aquel que confiere competencia a un tribunal de superior jerarqua
al que dict la resolucin impugnada para que conozca y se pronuncie acerca del recurso
interpuesto. Por tanto, es un concepto slo aplicable a los casos en que conoce del recurso un
tribunal distinto al que la dict (por tanto, no cabe en los remedios procesales o recursos de
retractacin).
Por ello, nos encontraremos en presencia de un recurso que no comprende el efecto
devolutivo (denominados tambin remedio procesal) cuando el recurso deber ser conocido y
resulto por el mismo tribunal que dict la resolucin impugnada. Ejemplo tpico de esta clase de
recursos es la reposicin.
En este caso, tendremos un solo tribunal competente para conocer de la causa, como lo es
el que est conociendo del asunto y a quien le corresponder tambin fallar el recurso deducido en
contra de la resolucin impugnada.
En cambio, encontraremos en presencia de un recurso que comprende el efecto devolutivo,
denominado tambin propiamente recurso procesal, cuando el recurso deber ser conocido y
resuelto por un tribunal de superior jerarqua al que dict la resolucin impugnada. Ejemplo tpico
de esta clase de recursos es el recurso de apelacin, casacin forma y fondo y recurso de nulidad.

149
En este caso, tendremos dos tribunales competentes, como lo son el que est
conociendo del asunto y ante quien se interpone normalmente el recurso; y el tribunal superior a
quien le corresponder conocer y fallar el recurso deducido en contra de la resolucin impugnada.
El efecto devolutivo nunca puede faltar, pues su objeto es otorgar competencia al tribunal
que debe conocer del recurso (art. 110 COT y art. 192 CPC)

7.7.- Clasificacin en relacin con el efecto SUSPENSIVO que produce la interposicin

del recurso.
En los procesos escritos y de lato conocimiento, la regla general es que se prevea por el
legislador que la sola interposicin del recurso genera la suspensin de la tramitacin del
conocimiento y la imposibilidad de cumplimiento de la resolucin impugnada. Por tanto, slo un
tribunal sigue conociendo del asunto (art. 191 CPC)
En estos casos, se seala que el recurso se concede en ambos efectos (devolutivo y
suspensivo) y produce el efecto de suspender el cumplimiento de la resolucin impugnada,
encontrndonos en presencia por ello de una resolucin que no causa ejecutoria y respecto de la
que no es posible por ello pedir su cumplimiento provisional (art. 191 y 193 CPC).
Ejemplo tpico de ello es el recurso de apelacin en el proceso civil (aunque muy restringido,
ver art. 194 CPC) y el recurso de nulidad en el sistema procesal penal (art. 379 CPP)
En los procesos orales y concentrados, y tratndose de los recursos de nulidad, la regla
general es que se prevea por el legislador que la sola interposicin del recurso no genera la
suspensin de la tramitacin del conocimiento y por ello es posible solicitar el cumplimiento de
la resolucin impugnada.
En estos casos, se seala que el recurso comprende el solo efectos devolutivo
mediante el cual se otorga competencia al superior para conocer del recurso, pero no comprende
el efecto suspensivo para como su nombre lo indica provocar la suspensin del cumplimiento de la
resolucin impugnada. En estos casos, nos encontramos en presencia de una resolucin que causa
ejecutoria y respecto de la que es posible por ello pedir su cumplimiento provisional.
Ejemplo tpico de ello son los recursos de casacin en la forma y en el fondo (art. 773 CPC) y
el recurso de apelacin en el proceso civil (art. 191, 193 y 194 CPC), y el recurso de apelacin en
el sistema procesal penal (art. 355 CPP)
En el proceso penal los recursos contra la sentencia definitiva siempre sus penden su
cumplimiento, dado que stas slo se ejecutan firmes o ejecutoriadas, (ver art. 4 y 468 CPP). Sin
embargo, en materia penal, la regla general es que el recuso no suspende la ejecucin de la
resolucin (art. 355 CPP)

8.- PRINCIPIOS APLICABLES AL SISTEMA DE RECURSOS CHILENOS.

Respecto del sistema de recursos podemos distinguir claramente la primaca de la
aplicacin de algunos principios respecto de ellos, como son a saber los principios de
jerarqua, doble instancia y preclusin que veremos a continuacin.

150
1.- Principio Jerrquico.
Este principio se aplica preferentemente para determinar el tribunal competente para
conocer de un recurso, existiendo muy escasas excepciones que son sealadas expresamente por
la ley.
De acuerdo con esta regla, el recurso procesal (no el de retractacin) interpuesto siempre lo
debe conocer y fallar el superior jerrquico del tribunal que pronunci la resolucin que se
impugna.
Hacen excepcin a la regla de la jerarqua (adems, obvio, de los recursos de retractacin)
el recurso de revisin, y el recurso de nulidad en los casos de competencia per saltum de la Corte
Suprema para conocer del mismo cuando se deduce en contra de la sentencia pronunciada por un
tribunal oral o por el juez de garanta en el procedimiento simplificado.
2.- Principio de la doble instancia:
Tanto en materia civil como en el antiguo procedimiento penal el legislador establece como
regla general el principio de la doble instancia para la garanta del debido proceso, aunque
actualmente vale ms hablar de Principio de Revisin.
En el antiguo sistema procesal penal, se ve reforzada la existencia de la revisin superior en
caso de no deducirse el recurso de apelacin por contemplarse el trmite de la consulta respecto
de un gran nmero de resoluciones.
En el nuevo sistema procesal penal, la regla general la constituye la nica instancia,
dado que no es procedente el recurso de apelacin en contra de las sentencias definitivas
pronunciadas en el juicio oral y en el procedimiento simplificado, y se suprimi el trmite de la
consulta.
Adems, se establece como principio general la improcedencia del recurso de apelacin en
contra de las resoluciones dictadas por el tribunal oral en lo penal y respecto de las sentencias
dictadas por el juez de garanta slo es procedente en los casos expresamente previstos por la ley,
arts. 364, 370 y 399 CPP
Respecto de las sentencias definitivas que se pronuncian en el nuevo sistema procesal
penal, solo se contempla la procedencia del recurso de apelacin en contra de aquella que se
pronuncia en el procedimiento abreviado (art. 414 CPP)
Como seala el profesor Tavolari, las razones que se tuvieron presente para establecer esta
limitacin respecto del recurso de apelacin en el nuevo sistema procesal penal , en que la regla
general no es la doble instancia, radica en la centralidad del juicio oral, como mxima garanta
que ofrece el sistema; la preeminencia de la inmediacin como elemento para formar la conviccin
del tribunal; y la comprobacin de que de aceptar la apelacin importarla opinin de un tribunal
menos informado que aquel conoci del asunto.
Sin embargo, siempre existe la posibilidad de recurrir.
3.- Principio de la preclusin:
La mayora de los recursos tienen una oportunidad o plazo fatal dentro de los cuales pueden
interponerse, por lo que si ellos se deducen transcurrida que sea dicha oportunidad debern sern

151
ser declarados inadmisibles por haberse extinguido la facultad. Transcurrida que sea dicha
oportunidad, la facultad de recurrir se extingue o precluye por el solo ministerio de la ley.
Para los efectos de deducir los recursos se establecen por regla general plazos de das, el
que es individual y no comn para las partes. Y, por tanto, son plazos legales y fatales.
Sin embargo, excepcionalmente existen casos en los cuales el legislador, ms que un plazo,
contempla un momento preciso para deducir el recurso, como ocurre en el nuevo proceso penal (y
el de familia y laboral) con el recurso de reposicin en contra de las resoluciones dictadas en
audiencias orales, en las cuales ste es procedente slo si no hubiere precedido un debate,
debiendo deducirse el recurso tan pronto se dictaren (art. 363 CPP)
Por otra parte, debemos tener presente que en los recursos se presenta otra modalidad muy
importante de preclusin, como es aquella denominada de la consumacin, consistente en que la
facultad de recurrir se agota o extingue cuando ella se ha ejercido. En consecuencia, deducido que
sea un recurso se agota la posibilidad de ejercer ese medio de impugnacin, cualquiera fueren los
motivos que se hubieren omitido en la interposicin del recurso primitivamente deducido o de
efectuar modificaciones posteriores respecto de las causales invocadas por el recurrente al deducir
el recurso.
Una clara consagracin de este principio lo encontramos en el recurso de casacin respecto
del cual se contempla que interpuesto el recurso no podr hacerse variacin de ningn genero. Por
consiguiente, aun cuando en el progreso del recurso se descubra alguna nueva casual en que haya
podido fundarse, la sentencia recaer nicamente sobre las causales alegadas en tiempo y forma
(ver art. 774 CPC y art. 379 inc. 2 CPP)

9.- OBJETIVOS DE LOS RECURSOS

Para algunos los trminos impugnar y recurrir significan lo mismo.
Sin embargo, impugnar no slo significa recurrir, sino que incluye otros medios de
impugnacin, como acontece por ejemplo con la oposicin en el procedimiento de cumplimiento
incidental de las sentencias o la nulidad procesal.
Adems, en nuestro pas, por ejemplo, en los trmites que se decretan con citacin, la
oposicin podra considerarse como un medio de impugnacin sin revestir el carcter de recurso.
Finalmente, tambin pueden considerarse como medios de impugnacin las excepciones
dilatorias que tienen por objeto subsanar vicios de procedimiento, que afectan no slo a ste, sino
que tambin a las resoluciones que se hubieren pronunciado dentro del mismo, como ocurre en el
caso, por ejemplo, de la incompetencia del tribunal.
Es as como la doctrina iberoamericana finalmente llega a decir que en el vicio se distingue
entre gnero y especie. Impugnar abarca el gnero y recurrir la especie.
Segn Carnelutti en materia de recursos debera distinguirse entre dos categoras de
recursos, los cuales se diferencian por los fines que persigue:
a)
Aquellos que permiten el inmediato reemplazo de la sentencia.
b)
Aquellos que significan la existencia de pasos previos para que posteriormente pueda
obtener su reemplazo.

152
El concepto de impugnacin, que la doctrina nacional y extranjera, citan como esencial para
la acertada definicin de "recurso", persigue muchos y variados objetivos, los que dependen tanto
de la intencin del recurrente como de la naturaleza del medio empleado.
Fundamentalmente, tres son los objetivos que se persiguen con los recursos, a saber:
1)
2)
3)

la nulidad de una resolucin;

la enmienda de una resolucin; y
otros objetivos, segn la naturaleza del medio empleado.

1.- La nulidad de una resolucin:

Existen dos recursos en nuestra legislacin que persiguen dejar sin efecto una resolucin
judicial por haberse dictado sta con prescindencia de sus requisitos de validez: como ocurre
con el recurso de casacin de forma y el recurso de casacin de fondo en el sistema procesal civil..
Tambin es un recurso de nulidad el llamado recurso de revisin.
En el nuevo proceso penal, reviste semejante naturaleza el recurso de nulidad.
2.- Enmienda de una resolucin:
Se entiende por "enmienda" de una resolucin judicial la modificacin total o parcial de la
misma.
La finalidad de la impugnacin enmienda va a depender de la parte que interpone el
recurso. As, por ejemplo, puede darse el caso que una resolucin judicial sea impugnada por
ambas partes en el proceso por la razn de no haber obtenido ninguna de ellas la plena
satisfaccin de sus pretensiones. As por ejemplo, en un caso de indemnizacin de perjuicios, el
demandante pide 100 U.F. a lo cual se opone el demandado, y la resolucin condena slo a 50,
pudiendo en tal caso ambas partes solicitar la modificacin de la resolucin por causarle un
agravio o perjuicio a ambas.
El recurso de enmienda por excelencia en nuestra legislacin respecto de la sentencia
definitiva de primera instancia es el recurso de apelacin, como lo es el recurso de reposicin
respecto de las restantes resoluciones en los casos en que atendida su naturaleza jurdica se
contemple su procedencia.
3.- Pueden perseguir otros objetivos, segn su naturaleza.
Los recursos propiamente tales, que son conocidos por los tribunales en ejercicio de la
funcin jurisdiccional, persiguen como objetivo la enmienda o la nulidad de una resolucin judicial.
Los mal denominado recursos, que ms propiamente son acciones o requerimientos
conocidos por los tribunales en ejercicio de facultades conservadoras, no persiguen como objetivo
impugnar una resolucin judicial, sino ms bien la declaracin del rgano jurisdiccional de diversas
situaciones que hacen procedentes el amparo de garantas constitucionales frente actos ilegales o
arbitrarios que los amenazan, perturban o privan o reestablecer el imperio del derecho al declarar
inaplicable una ley por inconstitucional para la solucin de un conflicto especfico. Ellos son:

i.- Recurso de Amparo:

153
Lo que se persigue con su interposicin es que, respetndose la garanta de la libertad
personal y seguridad individual, se ponga trmino o se modifique la forma en que se ha llevado a
cabo un arraigo, arresto, detencin o prisin ilegal o arbitraria.
ii.- Recurso de Proteccin:
Con su interposicin se persigue que la Corte de Apelaciones adopte las medidas necesarias
para hacer cesar toda accin u omisin arbitraria que constituya una perturbacin, amenaza o
privacin arbitraria o ilegal de algunos de los derechos que la Constitucin establece y que se
pueden resguardar mediante este recurso.
iii.- Recurso de Inaplicabilidad:
Se persigue que el Tribunal Constitucional declare inaplicable una ley por ser
inconstitucional para la resolucin de un asunto contencioso o no contencioso determinado que se
encuentra pendiente.
iv.- Recurso de Queja:
Su finalidad es disciplinaria, que es corregir falta o abusos graves cometidos en la dictacin
de una resolucin de carcter jurisdiccional. Requiere, ciertamente, reunir ciertos requisitos de
admisibilidad (ver art. 545 COT). Sin embargo, como veremos, comparte innegables semejanzas
con los recursos.
10.FACULTADES
RECURSOS.

EN VIRTUD DE LAS CUALES SE CONOCE DE LOS DISTINTOS

1.-

La regla general es que sean conocidos en virtud de la actividad jurisdiccional. En el

ejercicio de las facultades jurisdiccionales es que los tribunales conocen del recurso de
reposicin, la apelacin, el recurso de hecho, los recurso de casacin en la forma y fondo , el
denominado recurso de revisin; y finalmente, del recurso de nulidad en el nuevo sistema
procesal penal. Por tanto, los recursos de enmienda y de nulidad emanan de esta facultad.

2.-

En el ejercicio de las facultades conservadoras (las que protegen las garantas

individuales y cautelan la separacin de poderes) se conocen los recursos de amparo,
proteccin, amparo econmico y de inaplicabilidad.

3.-

En virtud de las facultades disciplinarias se conoce el recurso de queja y la queja.

4.-

En virtud de la actividad derivada de las facultades econmicas se conoce del llamado

recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda.

11.-

TRIBUNALES ANTE EL CUAL SE INTERPONEN Y CONOCEN DE ELLOS.

Desde este punto de vista podemos distinguir dos tribunales: Tribunal a quo y tribunal ad

quem.
El Tribunal a quo es el tribunal que dict la resolucin que se pretende impugnar y ante el
cual se presenta un recurso.

154
El Tribunal ad quem es el tribunal que falla el recurso interpuesto en contra de la
resolucin pronunciada por otro rgano jurisdiccional de inferior jerarqua (que es el Tribunal a
quo).
Esto, aplicado a cada institucin, resulta:
1.- Recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda: Este recurso se interpone ante el
mismo tribunal que dict la resolucin para que lo resuelva el mismo.
2.- Recurso de reposicin: Este recurso se interpone ante el mismo tribunal que dict la
resolucin para que lo resuelva el mismo.
3.- Recurso de apelacin: Este recurso se interpone ante el tribunal que dict la resolucin
para ante su superior jerrquico, a quien corresponde su conocimiento y fallo.
4.- Recurso de hecho: Se interpone directamente ante el superior jerrquico de aquel tribunal
que dict la resolucin denegando o concediendo en forma irregular un recurso de apelacin.
5.- Recurso de casacin en la forma: Se interpone ante el tribunal que dict la resolucin
para que lo conozca y falle el superior jerrquico.
6.- Recurso de casacin en el fondo: Se interpone ante la Corte de Apelaciones o ante un
tribunal de rbitros de derecho que conoce asuntos propios de la Corte de Apelaciones para que lo
conozca y falle la Corte Suprema.
7.- Recurso de nulidad: Este recurso que se contempla en el nuevo sistema procesal penal, se
interpone siempre ante el tribunal de juicio oral o ante el juez de garanta si la sentencia definitiva
se hubiere dictado en el procedimiento simplificado.
Por regla general, dicho recurso debe ser conocido y resuelto por la Corte de Apelaciones
respectiva.
Excepcionalmente, el recurso de nulidad es conocido en un caso de competencia per
saltum por la Corte Suprema cuando se hubiere deducido asndose en una de las dos causales
siguientes:
a) Cuando en la tramitacin del juicio o en el pronunciamiento de la sentencia, se hubieren
infringido sustancialmente derechos o garantas asegurados por la Constitucin o por los
tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes (Art. 373 letra a y 376
inc. 1), o
b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una errnea aplicacin del
derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, siempre que respecto de
la materia de derecho objeto del mismo existieren distintas interpretaciones sostenidas en
diversos fallos emanados de los tribunales superiores (Art. 373 letra b y 376 inc. 3 del Cdigo
Procesal Penal)
Adems, debemos tener presente que esta competencia per saltum tiene una fuerza
atractiva, dado que la Corte Suprema no slo es competente para conocer esas dos causales del
recurso, sino que tambin puede conocer conjuntamente con ellas de las otras causales en que se
hubiere fundamentado el recurso y cuyo conocimiento sera de competencia de la Corte de
Apelaciones de no haberse hecho valer alguna de las dos causales del recurso de nulidad que le
otorgan competencia a la Corte Suprema (arrastra otras causales del recurso y otros recursos
contra la misma resolucin)

155
8.- Recurso de revisin: Se interpone directamente ante la C. Suprema para que lo conozca y
falle ella misma.
9.- Recurso de amparo: Se interpone directamente ante la Corte de Apelaciones respectiva
para que lo resuelva ella misma en 1 inst.
10.- Recurso de proteccin: Se interpone directamente ante la Corte de Apelaciones
respectiva para que lo resuelva ella misma en 1 inst.
11.- Recurso de amparo econmico: Se interpone ante la Corte de Apelaciones respectiva
para que lo resuelva ella misma.
12.- Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad: Se interpone directamente ante
el Tribunal Constitucional para que el mismo.
13.- Reclamacin por cancelacin de nacionalidad: Se interpone directamente ante la Corte
Suprema respectiva para que lo resuelva ella misma.
14.- Recurso de queja: Se interpone ante el superior jerrquico de aquel tribunal que dict una
resolucin con flagrante falta o abuso respectiva para que lo resuelva el mismo en Sala, sin
perjuicio de ser facultad del Pleno la aplicacin de la sancin disciplinaria.
12.- RESOLUCIONES JUDICIALES Y LOS RECURSOS.
La ley chilena establece un recurso propio para cada tipo de resolucin. De ah la
importancia de conocer la naturaleza jurdica de cada resolucin, pues ello indica el recurso
procedente.
El Art. 158 CPC clasifica las resoluciones distinguiendo entre sentencias definitivas,
sentencias interlocutorias, autos y decretos. Este artculo no es completo, puesto que dentro del
mismo no es posible comprender algunas resoluciones judiciales.
A continuacin nos referiremos a cada resolucin judicial conforme a su naturaleza
jurdica para determinar el recurso que respecto de ellas ha contemplado nuestro legislador
a.-

Sentencia definitiva

En contra de esta resolucin, salvo que se hubiere pronunciado en nica instancia, procede
el recurso de apelacin. Adems proceden en contra de las sentencia definitivas otros recursos
como son los de casacin en el fondo y forma, revisin, etc, pero como se tratan de recursos
extraordinarios deben concurrir adicionalmente las causales y dems requisitos previstos en la ley
para su interposicin (art. 188 COT).
En materia civil y penal nunca procede el recurso de reposicin contra esta resolucin.
En el sistema procesal penal, la regla general la constituye la nica instancia, dado que
no es procedente el recurso de apelacin en contra de las sentencias definitivas pronunciadas en
el juicio oral y en el procedimiento simplificado, pues, por la naturaleza oral e inmediata del
procedimiento, no es posible una segunda instancia. Adems, se establece como principio general
la improcedencia del recurso de apelacin en contra de las resoluciones dictadas por el tribunal
oral en lo penal y respecto de las sentencias dictadas por el juez de garanta slo es procedente en
los casos expresamente previstos por la ley (ver art. 364, 370 y 399)

156
Respecto de las sentencias definitivas que se pronuncian en el sistema procesal penal, slo
se contempla la procedencia del recurso de apelacin en contra de aquella que se pronuncia en el
procedimiento abreviado (art. 414 CPP)

b.- Sentencias interlocutorias

Hay que distinguir entre material penal y civil:
b.1.- Materia Civil:
El recurso propio de las sentencias interlocutorias es el de apelacin.
El recurso de reposicin no es procedente en contra de las sentencias interlocutorias, salvo
que la ley expresamente lo seale (las hay varias e importantes), como ocurre por ejemplo
respecto de la resolucin que recibe la causa a prueba, resolucin que declara desierto el recurso
de apelacin, etc.
b.2.- Materia Penal:
Por lo general, las sentencias interlocutorias en materia penal NO son apelables, salvo regla
expresa o que pongan trmino al juicio, impidan su prosecucin o lo paralicen por ms de 30 das
(art. 370 CPP)
Por tanto, la regla general, es que slo sean susceptibles de reposicin (art. 362 CPP). Pero
ello slo en los casos que sean dictadas fuera de audiencia o dentro de ella sin previo debate (art.
363 CPP).
El recurso de reposicin en contra de una sentencia interlocutoria pronunciada en juicio oral
slo es procedente cuando su dictacin no hubiere sido precedida de debate en la audiencia (art.
363 CPP)

Situacin de las sentencias interlocutorias que ponen termino al juicio o hacen

imposible su continuacin
Tanto en materia civil como penal existe una especie de sentencia interlocutoria que reviste
particular importancia para determinar la procedencia de algunos recursos como son las
sentencias interlocutorias que ponen termino al juicio o hacen imposible su
continuacin.
En el artculo 370 letra a) del Cdigo Procesal Penal, se contempla expresamente la
procedencia del recurso de apelacin en contra de las resoluciones que ponen termino al
procedimiento, hacen imposible su prosecucin o lo suspendieren por ms de treinta das,.

157
Tambin es procedente el recurso de queja en contra de las sentencias interlocutorias que
ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, siempre que concurran los dems
requisitos legales.
Se entiende por interlocutoria que pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin,
aquellas resoluciones que simplemente ponen trmino al juicio y al procedimiento o lo suspenden
si no se puede continuar.
La mayora de las sentencias interlocutorias NO ponen trmino al juicio ni impiden su
prosecucin, sin perjuicio de establecer derechos en favor de las partes. Ejemplo: la sentencia
interlocutoria que resuelve sobre las tachas, denegndolas, establece derechos en favor de las
partes, pero no pone trmino al juicio ni hace imposible su continuacin.
La importancia de esto es debido a que este tipo de interlocutorias hacen procedente el
recurso de casacin (forma y fondo) y, en materia penal, hacen procedente la apelacin.
Ejemplos que permiten verificar la existencia de estas interlocutorias:
1.- Nulidad procesal:
La resolucin que rechaza la nulidad no es una interlocutoria que ponga trmino al juicio.
La resolucin que acoge la nulidad tampoco pone trmino al juicio (salvo que se trate de
incompetencia absoluta).
Dentro de la actual reglamentacin, el tribunal al acoger un incidente de nulidad procesal,
debe establecer el punto en que queda el procedimiento para continuar adelante con su
tramitacin. Por lo tanto no se trata de una interlocutoria que ponga trmino al juicio, sino que por
el contrario, determina la etapa a partir de la cual debe ste reiniciarse.
2.- Abandono del procedimiento:
La resolucin que acoge el abandono hace perder el procedimiento e impide la continuacin
del juicio.
Por lo tanto, la resolucin que acoge el abandono del procedimiento es una sentencia
interlocutoria, porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes en favor de las
partes (art. 158 CPC), y hace imposible la continuacin del juicio, siendo procedente por ello en su
contra el recurso de casacin.
La sentencia que rechaza el abandono claramente no pone termino al juicio o hace
imposible su continuacin, por lo que no es procedente en su contra el recurso de casacin.
La jurisprudencia ha aceptado la procedencia del recurso de casacin en el abandono del
procedimiento y en el desistimiento. Por lo tanto, quiere decir que son casos en que se pone
trmino al juicio y se tratara entonces de una especie de interlocutoria.
3.- Incidente de incompetencia:

158
Si por la va de la excepcin dilatoria se acoge la incompetencia absoluta de un tribunal
habr que interpretar la voz juicio (de sentencia interlocutoria) se refiere al procedimiento en que
se dicta y por lo tanto se tratara de una interlocutoria que pone trmino al juicio o hace imposible
su continuacin, y seria procedente en su contera el recurso de casacin.
Tratndose de la incompetencia absoluta al decir que igual puede iniciarse un nuevo juicio
ante el juez competente, la mayora de las veces la jurisprudencia no ha aceptado la casacin en
la forma o fondo porque sostener que no ponen trmino al juicio. El Profesor Mario Mosquera no
est de acuerdo con sta posicin, pues seala hace perder la posibilidad de proseguir el juicio en
que se dict la incompetencia.

4.- Resolucin que se pronuncia sobre medidas precautorias:

Si bien se trata de un auto, la jurisprudencia ha sido vacilante en cuanto a calificar la
naturaleza de esta resolucin. Sin embargo, en este caso nunca nos encontraremos ante un juicio,
sino que ante un incidente, y por la tanto, nunca va a tener influencia la resolucin de la
precautoria en cuanto a la prosecucin de juicio o procedimiento en que ella se decreta o rechaza
la medida cautelar.
C.- Autos y decretos:
Hay que distinguir entre material penal y civil:

b.1 Materia Civil:

El recurso propio de los autos y decretos es el recurso de reposicin.
Excepcionalmente, los autos y decretos son apelables en subsidio del recurso de reposicin,
nunca en forma directa, y para el evento que sea rechazada, siempre que alteren la
substanciacin del juicio o recaigan sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la
ley (art. 188 CPC)
b.2 Materia Penal:
Se contempla la misma regla que respecto de las interlocutorias, por lo que debe
distinguirse para determinar la procedencia y oportunidad de su interposicin respecto de aquellos
que se dictan fuera o durante las audiencias orales.
El recurso de reposicin en contra del auto y decreto pronunciado en juicio oral o en
audiencia ante Juez de Garanta slo es procedente cuando su dictacin no hubiere sido precedida
de debate en la audiencia. Ver arts. 362 y 363 CPP
El recurso propio de estas resoluciones es el de reposicin.

159

13.LA VINCULACIN EXISTENTE ENTRE LOS RECURSOS Y LAS RESOLUCIONES

JUDICIALES.La relacin existente entre los recursos y las resoluciones judiciales est en ntima conexin
y atiende a la naturaleza jurdica de stas ltimas.
Segn el artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil "Las resoluciones judiciales se
denominarn sentencias definitivas, sentencias interlocutorias, autos y decretos.
Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o
asunto que ha sido objeto del juicio.
Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio, estableciendo
derechos permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe
servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.
Se llama auto la resolucin que recae en un incidente no comprendido en el
inciso anterior.
Se llama decreto, providencia o provedo el que, sin fallar sobre incidentes o
sobre trmites que sirvan de base para el pronunciamiento de una sentencia, tiene
slo por objeto determinar o arreglar la substanciacin del proceso".
Respecto de esta ltima definicin, el Art. 70 inc. 3 COT se refiere en forma ms clara a los
decretos en los siguientes trminos: "Se entiende por providencia de mera sustanciacin
las que tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar
ninguna cuestin debatida entre partes".
El artculo 158 CPC ha suscitado diversos conflictos, ya que hay resoluciones
inclasificables segn el precepto Ej.: la resolucin que falla un recurso de casacin.
Por otra parte, las diferencias existentes entre algunas de las resoluciones definidas no son
muy claras. Ej.: sentencia interlocutoria de primera clase y auto.
La vinculacin entre estas dos materias es muy importante, ya que la naturaleza jurdica de
las resoluciones determina la procedencia de ciertos recursos.
La ley muchas veces soluciona los posibles problemas de determinacin de la naturaleza
jurdica de una determinada resolucin mencionando expresamente los recursos que proceden en
su contra, situacin que acontece expresamente en la regulacin de los recursos en el nuevo
sistema procesal penal.
Por otra parte, dicha vinculacin es importante para la procedencia del recurso, porque
el legislador seal que determinado recurso procede slo frente a determinadas resoluciones. Ej.:
la casacin en la forma procede solamente respecto de sentencias interlocutorias que pongan
trmino al juicio o hagan imposible su continuacin y respecto de las sentencias definitivas.
Adems, si la ley establece respecto de una resolucin la procedencia de un recurso, esa
resolucin nos va a permitir saber la naturaleza jurdica de esa resolucin. Ej.: el recurso de
reposicin procede slo respecto de autos y decretos en materia civil, por regla general.

160
Asimismo, es menester examinar cada recurso en particular para vincularlo a las
resoluciones judiciales:
a)

Recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda

Es el medio que franquea la ley a las partes para solicitar del mismo Tribunal que dict una
resolucin que aclare los puntos obscuros o dudosos de ella, salve las omisiones que rectifique los
errores de copia, de referencia o de clculos numricos que en ella se contiene.
Generalmente se ha dicho que este medio no es propiamente un recurso, (no sirve para
eliminar agravio) sino que un medio para salvar errores formales de una resolucin y que no afecta
el fondo del asunto.
De acuerdo al art. 182 CPC este medio procede, fundamentalmente, en contra de la
sentencia definitiva o interlocutoria.
Sin embargo, de acuerdo a las reglas generales que inspiran el procedimiento, es claro que
tambin procede respecto de los autos y decretos. En efecto, el Art. 84 CPC permite la aplicacin
de este medio a las antedichas resoluciones. "El juez podr corregir de oficio los errores
que observe en la tramitacin del proceso." (inc.3). Por tanto, hay acuerdo que se trata de
un recurso transversal.
b)

Recurso de reposicin

Es el medio que franquea la ley a las partes para pedir la modificacin de un auto o decreto
al mismo Tribunal que lo dict.
Este recurso en materia civil procede, por regla general slo en contra de los autos o
decretos.
Por excepcin este recurso procede en contra de las siguientes sentencias
interlocutorias:
i.- La resolucin que recibe la causa a prueba ( art. 319 inciso 3 CPC);
ii.- La resolucin del tribunal de alzada que declara inadmisible el recurso de apelacin
(art. 201 CPC)
iii .- La resolucin del tribunal de alzada que declara la desercin del recurso de apelacin,
(art. 201 CPC)
iv.- La resolucin que declara prescrito el recurso de apelacin (art. 212 CPC),
v.- La resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin. (art. 781 CPC)
vi.- La resolucin que rechaza el recurso de casacin en el fondo por adolecer de manifiesta
falta de fundamento. (art. 782 CPC)
vii.- La resolucin que deniega la solicitud para que el recurso de casacin en el fondo sea
conocido y resuelto por el tribunal pleno (art. 782 inc. 4 CPC)
La caracterstica comn de estos recursos de reposicin excepcionales en contra de las
mencionadas sentencias interlocutorias es que su interposicin procede dentro de tercero da y
no dentro de quinto da como es la regla general en el procedimiento civil.
Finalmente, el recurso de reposicin no es nunca procedente en contra de la sentencia
definitiva.
En cambio, en el procedimiento penal, el recurso de reposicin procede no slo en contra de
los autos y decretos, sino que tambin en contra de las sentencias interlocutorias, conforme a lo
prescrito en los artculos 362 y 363 CPP

161

c)

Recurso de apelacin

Es un recurso ordinario que la ley concede a la parte agraviada con una resolucin judicial,
para obtener del Tribunal superior jerrquico, que la modifique o la deje sin efecto.
En materia civil, el recurso de apelacin procede respecto de todas las sentencias
definitivas e interlocutorias de primera instancia. Por excepcin, este medio de impugnacin
procede en contra de los autos y decretos, cuando alteren la sustanciacin regular del juicio u
ordenen la realizacin de trmites no contemplados por la ley (art. 188).
El recurso de apelacin, en materia civil, nunca puede ser interpuesto directamente en
contra de los autos y decretos, sino en subsidio del recurso de reposicin y para el caso en que
ste no sea acogido.
En el sistema procesal penal, la regla general, la constituye la nica instancia, dado que no
es procedente el recurso de apelacin en contra de las sentencias definitivas pronunciadas en el
juicio oral y en el procedimiento simplificado.
Adems, se establece como principio general la improcedencia del recurso de apelacin en
contra de las resoluciones dictadas por el tribunal oral en lo penal y respecto de las sentencias
dictadas por el juez de garanta solo es procedente en los casos expresamente previstos por la ley
(arts. 364, 370 y 399 CPP)
Respecto de las sentencias definitivas que se pronuncian en el nuevo sistema procesal
penal, slo se contempla la procedencia del recurso de apelacin en contra de aquella que se
pronuncia en el procedimiento abreviado (art. 414 CPP)
Por tanto, de lo que se lleva dicho, se concluye que hay sentencias interlocutorias (cuyo recurso
propio es la apelacin) que son reponibles, por texto expreso. Y hay autos y decretos (cuyo recurso
propio es la reposicin) que son apelables (art. 188 CPC).

d)

Recurso de hecho

Es el recurso que confiere la ley a la parte que ha sido agraviada con la resolucin del
Tribunal inferior que no concede un recurso de apelacin procedente (verdadero recurso de
hecho), o que lo concede mal, es decir, que concede un recurso de apelacin improcedente, que
lo concede en el slo efecto devolutivo debiendo haberlo concedido en ambos efectos, o que
concede el recurso en ambos efectos debiendo hacerlo concedido en el slo efecto devolutivo
(falso recurso de hecho).
Por tanto, se solicita que se enmiende la resolucin que recay sobre el recurso de
apelacin, conforme a derecho.
En este recurso no reviste importancia la naturaleza jurdica de la resolucin para
determinar su procedencia, ya que el recurso de hecho se vincula slo a resoluciones especficas.
En materia penal, este recurso no presenta mayores modificaciones (art. 369 CPP)
e)

Recurso de casacin en la forma

162
Es el recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada con ciertas resoluciones
judiciales para obtener la invalidacin de stas cuando han sido dictadas con omisin de las
formalidades legales o cuando han emanado de un procedimiento viciado.
Este recurso procede en contra de las sentencias definitivas y de las interlocutorias cuando
ellas pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin (Ej.: la que acoge el abandono del
procedimiento o el desistimiento de la demanda).
Jams procede en contra de las sentencias interlocutorias que no pongan trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin, como tampoco respecto de los autos y decretos.
f)

Recurso de casacin en el fondo

Es un recurso extraordinario que la ley concede a la parte agraviada con ciertas

resoluciones judiciales para obtener la invalidacin de stas cuando han sido dictadas con
infraccin de ley, la cual ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo que se impugna.
El recurso de casacin en el fondo procede en contra de las sentencias definitivas e
interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin. Pero, adems,
esas resoluciones deben ser inapelables, y haber sido pronunciadas por una Corte de Apelaciones
o por un Tribunal arbitral de derecho que haga sus veces (o sea, de segunda instancia).
Este recurso es de competencia exclusiva y excluyente de la Corte Suprema.
Jams procede en contra de las sentencias interlocutorias que no pongan trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin, como respecto de los autos y decretos.
En el sistema procesal penal no se contempla el recurso de casacin en la forma y en el
fondo respecto de resolucin alguna (no existe, slo apelacin y nulidad).
g) Recurso de nulidad
En el sistema procesal penal se contempla el recurso de nulidad, en reemplazo del recurso
de casacin en la forma y en el fondo contemplado en el procedimiento civil y en el antiguo
sistema procesal penal.
En este recurso se contempla su procedencia slo en contra de la sentencia definitiva
pronunciada por un tribunal de juicio oral, o por un juez de garanta dentro de un procedimiento
simplificado o en un procedimiento por delito de accin penal privada (art. 372, 399 y 405 CPP)

h) Recurso de revisin
Propiamente no se trata de un recurso, sino una accin, ya que la caracterstica de los
recursos es que mantienen pendiente la solucin del asunto. En cambio, el recurso de revisin
persigue que deje sin efecto o invalide una sentencia firme o ejecutoriada.

163
En el sistema procesal penal, resulta clara esta situacin, dado que la revisin de las
sentencias firmes se regula en el Prrafo 3 del Titulo VIII De la Ejecucin de las sentencias
condenatorias y medidas de seguridad del Libro IV y no dentro del Libro III que regula los recursos
y no se refiere a ste con el trmino del "recurso de revisin", como hace el Cdigo de
Procedimiento Civil
Este mal denominado recurso no procede contra las resoluciones dictadas por la Corte
Suprema conociendo de recursos de casacin o de revisin.
i) Recurso de Queja
Es un recurso extraordinario que emana de la facultad disciplinaria de los Tribunales
Superiores de Justicia y que tiene por objeto solicitar aplicacin de una medida disciplinaria en
contra de un determinado juez y obtener la adopcin de las medidas necesarias para reparar la
falta o el abuso cometido con motivo de la dictacin de la resolucin jurisdiccional (art. 545 COT).
A partir de la modificacin introducida por la Ley N 19.374, y conforme a lo establecido
actualmente en el artculo 545 COT, el recurso de queja procede no slo cuando en la dictacin de
una resolucin judicial se hubiere incurrido en graves faltas o abusos, sino que adicionalmente
deben concurrir los siguientes requisitos :
1) Que la resolucin en la cual se incurri en la grave falta o abuso tenga la naturaleza
jurdica de sentencia definitiva o de sentencia interlocutoria que ponga fin al juicio o
haga imposible su continuacin ; y
2) Que la resolucin en la cual se incurri en la falta o abuso no sea susceptible de ser
impugnada por otro recurso; sea ordinario o extraordinario. Se exceptan las sentencias
definitivas de primera o nica instancia dictadas por rbitros arbitradores, en cuyo caso proceder
el recurso de queja, adems del recurso de casacin en la forma.
Por otra parte, se establece en el inciso final del citado art.545, que en caso que un tribunal
superior de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias, invalide una resolucin
jurisdiccional, deber aplicar la o las medidas disciplinarias que estime pertinentes. En tal
caso, la sala dispondr que se d cuenta al tribunal pleno de los antecedentes para los efectos de
aplicar las medidas disciplinarias que procedan, la que no podr ser inferior a la amonestacin
privada., sin embargo, en la prctica esto no es siempre aplicado.
j) Recurso de inaplicabilidad
No se vincula directamente con la naturaleza jurdica de una determinada resolucin
judicial. Este recurso se refiere a un procedimiento que se encuentra pendiente y en el que se
pretende obtener a travs de l que no se aplique un determinado precepto legal que se
considera inconstitucional por efectuar semejante declaracin el Tribunal Constitucional.
Sin embargo, en el recurso de inaplicabilidad existe una cierta vinculacin entre ste y la
sentencia definitiva que se va a dictar en el procedimiento pendiente, ya que en ella es donde se
debe aplicar el precepto legal cuestionado en su constitucionalidad.
En el denominado requerimiento de inconstitucionalidad lo que se pretende es que el
Tribunal Constitucional, respecto de una norma legal que previamente ha sido declarada
inconstitucional, proceda a declarar su inconstitucionalidad, la que produce efectos generales, al
entenderse derogada la norma legal desde la publicacin de la sentencia que formule esa
declaracin en el Diario Oficial

164

k) Recurso de Amparo
Por regla general, este "recurso" no se vincula con una determinada resolucin judicial, sino
que con un acto de autoridad, judicial o administrativa, que prive de la libertad personal a un
sujeto.
Excepcionalmente se vincula a una resolucin judicial cuando se interpone en contra del
acto jurisdiccional que hubiere ordenado en forma arbitraria un arraigo, detencin o prisin, no
importando tampoco en estos casos la naturaleza jurdica de dicha resolucin para determinar la
procedencia del recurso.
l) Recurso de Proteccin
Por regla general, de acuerdo al criterio reiterado sustentado por nuestros Tribunales, el
recurso de proteccin no procede en contra de resoluciones judiciales dictadas por los
tribunales, al no encontrarse concebido como un medio para impugnar una determinada
resolucin judicial.
14.- LA CONFIGURACIN DE UN PROCEDIMIENTO Y SU VINCULACIN A LOS RECURSOS:
El proceso tiene un carcter de desarrollo progresivo en el tiempo a travs de la ejecucin
de los diversos actos procesales que lo configuran Es as como si tomamos cualquier expediente
observaremos que lo conforman escritos, resoluciones, medios de prueba, medios de
impugnacin, etc., etc., actos que se encuentran ordenadamente desarrollados en forma
cronolgica y sistemtica.
Desde el punto de vista procesal, los sistemas de impugnacin son distintos respecto de las
resoluciones y de las actuaciones judiciales.
Las actuaciones judiciales se impugnan mediante remedios procesales especficos
(como hacer uso de la citacin al dictar resoluciones con citacin, las excepciones dilatorias,
incidente de medidas precautorias, solicitud de revisin de cautelares en el proceso penal, etc.)
Las actuaciones judiciales se impugnan directamente a travs del incidente de
nulidad procesal. Por excepcin las actuaciones se pueden impugnar en forma indirecta
mediante algunos recursos, principalmente el recurso de casacin en la forma, el cual no se
interpone en contra de la actuacin judicial, sino que en contra de la resolucin que se dict en un
procedimiento viciado por los defectos que se hubieren generado con motivo de la prctica u
omisin de determinadas actuaciones judiciales.
Las resoluciones judiciales se impugnan a travs de la interposicin de los
correspondientes recursos. Sin embargo y a pesar de que los recursos tienen por objeto
impugnar las resoluciones que resuelven el conflicto, existe durante toda la tramitacin del
procedimiento una clara vinculacin entre las resoluciones que se dictan y el proceso mismo.

15.- EL ESTADO DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Y SU VINCULACIN CON LOS

RECURSOS:

165
Respecto del estado en se encuentran las resoluciones judiciales debemos distinguir las
siguientes situaciones:
1.2.3.4.5.-

Resoluciones pendientes.
Resoluciones que causan ejecutoria.
Resoluciones ejecutoriadas.
Sentencias de trmino.
Sentencia final.

15.1.- Resoluciones pendientes:

Son aquellas an no ejecutoriadas ni que causan ejecutoria y susceptibles de recursos.
Dentro de stas hay que distinguir:
a) Estn en curso los plazos para interponer los recursos. En este caso no pueden cumplirse
las resoluciones.
b) Resoluciones en que encuentra pendiente el fallo de los recursos interpuestos contra ella.
En este caso hay que distinguir:
Si los recursos por expresa disposicin de la ley no impiden el cumplimiento de la
resolucin, sta se convierte en una resolucin que causa ejecutoria.
Si la ley lo prohbe, atendido los recursos deducidos, no se podr cumplir la sentencia y por
lo tanto estaremos en presencia de una resolucin que necesita llegar al estado de
ejecutoriada para su cumplimiento.

15.2.- Resoluciones que causan ejecutoria

Se trata de resoluciones que pueden cumplirse no obstante interposicin de recursos en su
contra.
Ejemplos de estas sentencias:
a) Recurso de apelacin que es concedido en el solo efecto devolutivo.
En virtud de este efecto subsisten dos tribunales competentes. El tribunal de primera
instancia para cumplir la sentencia y el tribunal de segunda instancia que conoce y falla de la
apelacin. La competencia del tribunal de primera instancia es condicional. Es decir, depende de
que el tribunal de segunda instancia confirme la sentencia apelada.
Si la resolucin del tribunal de segunda instancia revoca la resolucin apelada habra una
verdadera resolucin respecto de la situacin procesal al haber fallado la condicin prevista
consistente en la confirmacin del fallo apelado; ms bien que una nulidad respecto de lo que se
hubiere actuado ante el tribunal a quo antes de haberse dictado la sentencia modificatoria o
revocatoria que afecta lo actuado con anterioridad ante ese tribunal.
b) Recursos de casacin en la forma y en el fondo.

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Por regla general la interposicin de los recursos de casacin en el fondo y en la forma no
suspenden el curso del juicio, por lo tanto las sentencias en cuya contra se han interpuesto estos
recursos son sentencias que causan ejecutoria. Sin embargo, se desea hacerlas cumplir, se debe
rendir fianza de resultas.
c) Recursos en el proceso penal.
En el proceso penal se contempla una regla general respecto de todos los recursos en esta
materia.
Conforme a lo previsto en el art. 355 CPPl, la interposicin de un recurso no suspender
la ejecucin de la decisin, salvo que se impugnare una sentencia definitiva condenatoria o
que la ley dispusiere expresamente lo contrario.
Dicha regla general recibe una aplicacin especfica respecto del recurso de apelacin en el
art. 368, de acuerdo con el cual la apelacin se conceder en el solo efecto devolutivo, a menos
que la ley sealare expresamente lo contrario.
En consecuencia, en el nuevo sistema procesal penal, la regla general es que las
sentencias que se pronuncien causan ejecutoria, dado que la interposicin de un recurso no
suspender la ejecucin de la decisin.
Excepcionalmente, no causan ejecutoria, provocando la interposicin de un recurso la
suspensin de la ejecucin o cumplimiento de la decisin respecto de las siguientes
resoluciones:
a) la sentencia definitiva condenatoria en contra de la cual se hubiere deducido algn
recurso (nunca la causan, art. 4 CPP); y
b) La dems resoluciones en las cuales la ley dispusiere expresamente que un recurso
suspende la ejecucin de la decisin, como acontece en los casos en que la ley prev
expresamente la procedencia del recurso de apelacin en ambos efectos.
15.3.- Sentencia firme o ejecutoriada:
La resolucin se encuentra firme o ejecutoriada desde que:
a.- Si no proceden recursos en contra de la sentencia.
Desde que ella ha sido notificada a todas las partes
b.- Proceden recursos en contra de la sentencia.
Debemos subdistinguir:
b.1. Si se interponen recursos dentro del plazo legal.
Desde que se notifique el decreto que la mande cumplir (Cmplase) que dicta el
tribunal que conoci del asunto en primera o nica instancia, lo que har una vez que se fallen
los recursos deducidos en su contra
b.2. Si no se interponen los recursos dentro del plazo legal.

167
Desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos
recursos sin que se hayan hecho valer por las partes.
Contra estas resoluciones procede el recurso de revisin (Art. 810 CPC, 473 CPP).

15.4.- Sentencia de trmino

Esta sentencia se vincula a dos conceptos: instancia y recursos.
Dentro del Cdigo de Procedimiento Civil no hay ningn elemento de juicio para poder
configurar esta sentencia, salvo la nica alusin que actualmente se realiza a la sentencia de
termino en el artculo 98 a propsito de la acumulacin de autos, al haberse modificado el
artculo 153, que haca alusin a ese concepto en cuanto a la oportunidad para solicitar el
abandono del procedimiento.
Son sentencias de trmino, por doctrina, las sentencias definitivas de nica instancia y las
sentencias definitivas de segunda instancia.
Para los efectos de determinar si es posible cumplir una sentencia de termino habr que
estarse a si los recursos que se deducen en contra de ella impiden o no que cause ejecutoria de
conformidad lo sealado precedentemente.
15.5.- Sentencia Final (sentencias que pueden cumplirse)
Segn Mario Mosquera se trata de la sentencia firme o ejecutoriada. Otros no hacen esta
distincin.
La razn de texto es que el cdigo al establecer las resoluciones que producen cosa
juzgada seala las sentencias definitivas o interlocutorias firmes.
Hay que complementar esto ya que la accin de cosa juzgada no slo corresponde a las
sentencias definitivas ejecutoriadas, sino que tambin a las sentencias que causan ejecutoria. Por
lo tanto este es un concepto doctrinario que alude a la sentencia definitiva o la interlocutoria firme
o ejecutoriada.
La excepcin de cosa juzgada corresponde slo a las sentencias definitivas e interlocutorias
firmes.
16.- VINCULACIN ENTRE PLAZOS Y RECURSOS:
16.1.- Plazos y oportunidades para deducir el recurso
Por regla general, esta vinculacin se encuentra presente en todo el ordenamiento jurdico
al tenerse que deducir los recursos dentro de los plazos fatales previstos por el legislador (plazos
de das, legales, fatales e individuales).
Excepcionalmente, el legislador no contempla plazos, sino ms bien oportunidades para
hacer valer algunos recursos, los que dicen relacin fundamentalmente con aquellos denominados
recursos que ms bien constituyen acciones y que no revisten una naturaleza jurisdiccional.

168
Por otra parte, la vinculacin entre los plazos y los recursos tiene gran importancia para
poder determinar el estado procesal de una resolucin judicial en cuanto a su cumplimiento. Las
resoluciones judiciales, por lo general, van a encontrarse ejecutoriadas transcurridos que sean los
plazos para interponer recursos.
Sin embargo, por excepcin, en algunos recursos el legislador no ha sido tan
exigente en cuanto a los plazos para interponerlos, como ocurre en las siguientes
situaciones:
a) Recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda:
Para que se pueda interponer este denominado recurso por las partes no existe plazo fijo,
ello porque a travs de este recurso lo que se quiere o pretende es obtener una correccin formal
y no una decisin de fondo o de mrito acerca del fallo que se dict.
b) Recurso de reposicin extraordinario:
A l se refiere el inc. 1 art. 181 CPC. Es aquel recurso que se puede hacer valer en contra
de un auto o decreto sin limitacin en el tiempo siempre que se hagan valer nuevos antecedentes.
La razn de ser de este recurso sin plazo radica en el hecho de que los autos y decretos no
producen el efecto de cosa juzgada (art. 175 CPC)
c) Recurso de revisin en materia penal:
Este recurso tampoco tiene plazo para su interposicin e incluso puede ser deducido por los
herederos en salvaguardia de la memoria del condenado. La razn para que no exista plazo
radica en el bien jurdico protegido por medio de este recurso, como lo es la memoria de un
sujeto que hubiere muerto o el castigo injusto al que se vio sometido a l, tiene mayor valor que el
establecimiento de un plazo determinado y fatal.
La justicia y la seguridad Jurdica son principios que se contraponen, puesto que cuando se
establecen plazos se sacrifica el principio de la justicia en aras de la seguridad jurdica.

169
Existen otros recursos en los cuales hay plazos tcitos para su interposicin:
a) En el recurso de amparo no existe plazo para su interposicin, pero debe estar vigente al
momento de ser deducido la orden de arraigo, la detencin o la prisin arbitraria contra la cual se
reclama.
b) En el recurso de inaplicabilidad es necesario que el proceso en el que se persigue la no
aplicacin de un determinado proceso legal inconstitucional se encuentre pendiente.
En estos casos no se establece plazo para la interposicin de los recursos, sino que se exige
la concurrencia de una determinada condicin para determinar su procedencia.
Por regla general, los recursos en los cuales existe un ejercicio de la facultad jurisdiccional
tienen un plazo fatal para su interposicin. Ej.: apelacin, reposicin, casacin, nulidad, etc.
En cambio, tratndose de los recursos en que existe un ejercicio de las facultades
conservadoras hay un plazo tcito. Ej.: recurso de amparo y recurso de inaplicabilidad.
Sin embargo, existen excepciones en ambos casos. En el segundo caso, el recurso de
proteccin que emana de las facultades conservadoras, tiene un plazo de 30 das para ser
interpuesto contados desde la amenaza, perturbacin o privacin ilegal o arbitraria.
Finalmente, existen recursos en los cuales para la continuidad del debate que se lleva a
cabo en forma oral es necesario que el medio de impugnacin se haga valer en forma inmediata,
porque en caso contrario precluye la oportunidad de hacerlo valer. Como ejemplo de esta situacin
tenemos, en el proceso penal el caso del recurso de reposicin en contra de resoluciones dictadas
en audiencias orales, en que se exige que se medio de impugnacin se haga valer en contra de la
decisin tan pronto como ellas se dictaren (art. 363 CPP)
16.2.- La Suspensin de los plazos para recurrir
En general no se suspenden los plazos para deducir los recursos, salvo las siguientes
circunstancias:
- El Art. 66 CPC en su inciso 2 establece la habilitacin de feriados de pleno derecho o
judicial. En este caso seguirn corriendo los plazos.
Adems, el artculo 64 CPC establece que las partes en cualquier estado del juicio pueden
acordar la suspensin del procedimiento por un plazo mximo de 90 das.
Puede ser as que se vea afectado el plazo por un recurso.
Finalmente, cabe tener presente respecto de la orden de no innovar en los recursos de
queja, que existe una norma especial respecto de los plazos, en la cual se seala que estos se
suspenden cuando hayan comenzado a correr antes de comunicarse esa orden (art. 7 Auto
Acordado del recurso de queja)
16.3.- Renuncia de los plazos para la interposicion de los recursos.Para renunciar los plazos o los recursos mismos (anunciar en forma expresa que no se
recurrir, antes de que venza o transcurra el plazo para ello), el mandatario judicial debe contar
con las facultades especiales del artculo 7, inciso 2 CPC. Como se ver, no debe confundirse con
la simple no interposicin del recurso.

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Esto en cuanto se refiere a la renuncia expresa de los plazos.
En cambio, para la renuncia tcita del trmino para la interposicin de recursos (dejar pasar
el plazo sin recurrir) no es menester contar con esas facultades y, consiguientemente, con la
autorizacin expresa que exige el precepto instrumental civil antes indicado.
La jurisprudencia de nuestros tribunales ha estimado que la renuncia tcita (simple no
interponerlo) del trmino para interponer recursos est contemplada dentro de las facultades
ordinarias del artculo 7, inc. 1 Cdigo de Procedimiento Civil.
17. EL MANDATO JUDICIAL Y EL PATROCINIO EN LA INTERPOSICIN DE LOS RECURSOS.
17.1.- El mandatario judicial y los recursos
En virtud del Art. 7 del Cdigo de Procedimiento Civil cualquier mandato judicial autoriza al
mandatario para interponer cualquier recurso de los existentes en nuestro sistema jurdico.
El legislador pone cuidado en los actos de disposicin de los recursos por parte del
mandatario.
Se requiere facultad especial para:
a) Renunciar a los recursos o a los trminos legales:
La renuncia a los trminos legales se refiere a una renuncia expresa y general.
La renuncia a los recursos debe tambin ser expresa y general, y no puede confundirse con
la actitud pasiva de dejar pasar el plazo sin deducir el respectivo recurso. En todo caso, el
mandatario con o sin poder especial siempre puede dejar de interponer los recursos y el mandante
no puede alegar que dicha omisin no le sea oponible.
Debemos tener presente que para desistirse de un recurso ya deducido no se requiere de
facultades especiales, sino que basta que el mandatario cuente para ello con las facultades
ordinarias del inciso primero del artculo 7 CPC
b) Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores:
Se requiere poder especial por las amplias facultades que se le conceden para la solucin
del conflicto, dentro de las cuales se encuentra la relativa a que por regla general respecto de las
sentencias de los arbitradores no procede el recurso de apelacin. Es por esto, que si le doy el
carcter de arbitrador, estoy renunciando a la posibilidad de apelar si no contempl expresamente
en el compromiso o clusula compromisoria su procedencia y el tribunal de alzada que debe
conocer del mismo.
17.2.- Rol del Abogado Patrocinante:
El abogado patrocinante no es quien tiene la representacin de la parte que lo ha
designado. Si bien el patrocinio es una clase de mandato, slo tiene como misin asumir la
defensa de su parte en el proceso.
Sin embargo, debemos tener presente que el inciso 3 del Art. 1 de la Ley de
Comparecencia en Juicio (Ley N 18.120) seala que el abogado patrocinante podr tomar la
representacin de su otorgante en las gestiones o trmites en las distintas instancias del juicio.

171
Segn algunos autores, la representacin por parte del patrocinante es ocasional y en casos
graves y urgentes.
Por lo tanto, el abogado patrocinante podra interponer un recurso en el juicio.
De esta manera, el mandato y patrocinio son concurrentes para interponer recursos.
En cuanto a la renuncia, si no hay mencin expresa para el abogado patrocinante, slo se
entiende para el mandatario.

17.3.- El patrocinio y los recursos.

Como regla general, no es necesario que sea patrocinado un recurso para su interposicin,
bastando la comparecencia del mandatario que lo interpone si puede comparecer ante ese
tribunal.
Es lo que acontece por ejemplo con el recurso de reposicin y el recurso de apelacin.
Sin embargo, respecto de algunos recursos se requiere como formalidad en el escrito en que
se deduce que ste sea patrocinado por un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
Es as, como se contempla el requisito del patrocinio de un abogado respecto de los
recursos de casacin en el fondo (art. 772 inc. final CPC), y el recurso de queja (art. 548 inc. 2
COT). La sancin a la falta de cumplimiento de este requisito es la declaracin de
inadmisibilidad del recurso.
18.- LA COMPARENCIA ANTE LOS TRIBUNALES SUPERIORES DE JUSTICIA.
1.- Corte de Apelaciones:
Por regla general en segunda instancia se puede comparecer a seguir un recurso
interpuesto mediante:
a) Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
b) Procurador del nmero
c) Personalmente por la parte, dentro de los plazos establecidos por la ley.
2.- Corte Suprema:
Se puede comparecer a seguir un recurso interpuesto mediante:
a) Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
b) Procurador del nmero.
Debe ser el abogado habilitado para el ejercicio de la profesin el mismo que
acta en primera instancia?.
No se ha producido discusin al respecto. La ley dice nada, habindose entendido que
puede ser cualquier abogado y no slo el que acta en primera instancia.
19.- COMPETENCIA Y RECURSOS:

172
Como los Tribunales tienen una estructura jerrquica y piramidal, respecto de los recursos,
por regla general, juega el principio de la jerarqua, es decir, el Tribunal superior jerrquico es
aquel a quin corresponde conocer de los llamados "recursos procesales".
La norma que se encarga de establecer la competencia del Tribunal superior jerrquico para
conocer de los recursos es el art. 110 COT que consagra la regla general de competencia del
grado o jerarqua:
Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior para conocer en
primera instancia de un determinado asunto, queda igualmente fijada la del Tribunal superior que
debe conocer del mismo asunto en segunda instancia".
Esta regla general de la competencia juega plenamente a travs de toda la estructura
jerrquica de los Tribunales en los recursos de apelacin y de casacin en la forma.

20.- INSTANCIA Y RECURSOS

La instancia es cada uno de los grados de conocimiento y fallo de que est investido un
Tribunal para la solucin de un determinado conflicto en los hechos y el derecho.
Entonces, dentro de la instancia, el Tribunal, para resolver el conflicto, se encuentra
facultado para analizar todas las cuestiones de hecho y de derecho suscitadas en el juicio.
Un asunto se puede resolver en nica, primera o segunda instancia.
En Chile la regla general en materia civil est constituida por la doble instancia en los
asuntos civiles y en el antiguo sistema procesal penal.
En el sistema procesal penal, como ya hemos sealado en reiteradas oportunidades, la regla
general es la nica instancia, regla que reviste un carcter absoluto respecto de las sentencias
definitivas dictadas por los tribunales de juicio oral en lo penal.
El concepto de instancia en cuanto a la competencia de los Tribunales para fallar
determinado asunto fluye de los arts. 188 y 189 COT. Estos preceptos vinculan la instancia al
recurso de apelacin.

a)
Un asunto se falla en nica instancia cuando la resolucin del tribunal no puede
ser apelada (pero puede haber otro recurso)
b) Un asunto se falla en primera instancia cuando en contra del fallo del tribunal
procede la interposicin del recurso de apelacin, y
c) La segunda instancia es el conocimiento y fallo por el tribunal superior jerrquico de la
apelacin interpuesta.
El tribunal que conoce de la instancia debe revisar las cuestiones de hecho y de derecho
que configuran el conflicto.

173
Partiendo de esa base se llega a la conclusin de que la casacin en la forma y en el fondo
como el recurso de nulidad en el nuevo sistema procesal penal no constituye instancia. Ello es
as porque el Tribunal no puede modificar los hechos que se hubieren establecido en el fallo
impugnado por medio de esos recursos.
Por excepcin, la Corte Suprema, conociendo del recurso de casacin en el fondo por
infraccin a las leyes reguladoras de la prueba, puede modificar los hechos que se hubieren
sentado en el fallo impugnado, pero tiene una competencia limitada a la infraccin de ley que se
hubiere hecho valer (dictando sentencia de reemplazo, art. 785 CPC).
21.- EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DE UN RECURSO EN EL CUMPLIMIENTO DE LAS
RESOLUCIONES.
1.- Recurso de rectificacin aclaracin o enmienda:
Segn el Art. 183 CPC se radica en el tribunal la facultad de suspender o no el cumplimiento
del fallo de acuerdo a la naturaleza de la reclamacin.

2.- Recurso de reposicin

Hay que distinguir entre materia civil y penal.
a) Materia Civil
No existe una norma expresa. El Art. 181 CPC se refiere a los autos y decretos pero nada
dice respecto al cumplimiento de ellos, aunque seala que el auto o decreto se cumplir cuando se
encuentre firme, por lo tanto el recurso de reposicin suspende el cumplimiento mientras ste no
se falle.
Recurso de reposicin se falla de plano y por lo tanto no interesa para los efectos de
determinar su efecto en el cumplimiento de la resolucin. En todo caso, en la prctica no es
inusual que se da traslado.
b) Procedimiento Penal
La reposicin no tendr efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma resolucin
procediere tambin la apelacin en este efecto (art. 362 parte final, CPP), es decir, se trata de
reposiciones con apelacin subsidiaria.
3.- Apelacin
Este recurso se puede otorgar en el solo efecto devolutivo o en ambos efectos, siendo esta
ltima la regla general que establece el legislador, acotada actualmente solo a las sentencias
definitivas y en algunos procedimientos (art. 194 CPC). En este ltimo caso se suspender la
competencia del tribunal inferior para seguir conociendo de la causa.
Los inc. 2 y 3 del art. 192 CPC establecen la posibilidad de solicitar orden de no innovar
cuando la apelacin se concede en el slo efecto devolutivo. De esta forma, de solicitarse esta

174
orden y concederse, hace que se imposibilite el cumplimiento de la sentencia, mientras no se falle
el recurso. Esta orden solo se dictar por la Corte de Apelaciones respectiva.
La sentencia definitiva es siempre apelable en ambos efectos, salvo excepcin legal.
En el sistema procesal penal, la apelacin se conceder en el solo efecto devolutivo, a
menos que la ley sealare expresamente lo contrario (art. 368 CPP)
4.- Recurso de hecho
Existen dos tipos de recursos de hecho:
a) Verdadero Recurso de Hecho o recurso de hecho propiamente tal:
Se produce cuando se ha interpuesto un recurso de apelacin y se deniega su otorgamiento
en cuyo caso, se recurre directamente ante el superior jerrquico.
b) Falso Recurso de Hecho:
Se produce cuando el tribunal ante el cual se ha interpuesto una apelacin se equivoca
concediendo un recurso de apelacin que debi no concederse o equivocndose en los efectos.
En estos casos tambin se interpone este recurso ante el superior jerrquico.
Es ms importante el recurso de hecho propiamente tal, ya que al no existir un recurso de
apelacin, el fallo se cumplir de inmediato. Por eso, el legislador estableci un procedimiento
muy rpido para subsanarlo.
Sin embargo, el falso recurso de hecho, tambin puede provocar el cumplimiento de la
sentencia. Es en virtud de este recurso de hecho que se dio origen a la orden de no innovar. As,
se recurre de hecho y se le solicita al tribunal superior jerrquico la orden de no innovar, la cual si
es concedida, impedir que la sentencia se cumpla.
5.- Recurso de Casacin:
La regla general es que estos recursos no suspenden el cumplimiento de las resoluciones a
que ellas afectan, salvo los casos que la ley seala.
En materia penal se contempla el recurso de nulidad, que produce la suspensin del
cumplimiento de la sentencia condenatoria. Pero si la sentencia de trmino es absolutoria, el
imputado ser puesto en libertad aunque est pendiente el recurso.

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6.- Recurso de queja
La regla general es que la sola interposicin de este recurso no suspenda el cumplimiento
del fallo recurrido. La suspensin de procedimiento se produce con una orden de no innovar.
7.- Recurso de revisin
La regla general en materia civil es que no se suspende la ejecucin de la sentencia
impugnada por la interposicin de este recurso. Por excepcin, en vista de las circunstancias y a
peticin del recurrente habiendo odo al ministerio pblico y habindose rendido fianza, se puede
dar cumplimiento a la sentencia.
En el sistema procesal penal, no se suspende el cumplimiento de la sentencia a menos que
el tribunal lo ordene, por lo tanto, la facultad recae en el tribunal (art. 473 y 477 CPP), pudindose
sustituir la reclusin por medidas cautelares.
8.- Consulta
En materia civil, la regla general es que la consulta suspende el cumplimiento del fallo.
En el proceso penal no se contempla la consulta y NO pueden cumplirse las sentencias
definitivas recurridas (de apelacin o nulidad) y las que expresamente se contemple igual regla.

176
CAPITULO II
LA ACLARACIN, RECTIFICACIN Y ENMIENDA
1.- REGLAMENTACIN
La aclaracin, rectificacin y enmienda se encuentra reglamentada en los artculos 182 a
185 y 190 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En el sistema procesal penal, no se regula la aclaracin rectificacin y enmienda, salvo
en el artculo 97 COT respecto de la sentencia que pronuncia la Corte Suprema en relacin con el
recurso de nulidad (y otros en materia civil).
Sin embargo, dado que entendemos que dicha institucin no importa un recurso, sino
que tan solo el mero ejercicio de una facultad para el tribunal, de oficio o a requerimiento de
parte, en relacin con aspectos meramente formales y no en cuanto a la voluntad manifestada en
la resolucin, ella tiene aplicacin en el sistema procesal penal de conformidad a lo previsto en el
artculo 52 CPP al encontrarse contemplada la aclaracin, rectificacin o enmienda en el artculo
182 del CPC, que se encuentra dentro del Libro I de ese cuerpo legal.
Adems, s se contempla en el Cdigo Orgnico de Tribunales respecto de la sentencia que
pronuncia la Corte Suprema respecto de un recurso de nulidad, no se aprecia la razn por la cual
no habra de regir ella respecto de las resoluciones que pronuncian los otros tribunales que
intervienen en el nuevo sistema procesal penal.
2.- GENERALIDADES
El artculo 182 CPC establece en la primera parte de su inciso primero el principio
denominado "desasimiento del tribunal", segn el cual " notificada una sentencia definitiva o
interlocutoria a alguna de las partes, no podr el tribunal que la dict alterarla o modificarla en
manera alguna."
"La razn de ser de este principio viene, segn lo recuerda Couture, de textos clsicos
cuando se deca que "el juez que una vez pronunci la sentencia, deja de ser juez; l que una vez
conden en ms o menos, no puede ya corregir su sentencia; porque ya una vez desempe mal
o bien su oficio.
"El desasimiento importa una verdadera preclusin (por consumacin) respecto del juez:
pronunciada y notificada su sentencia a alguna de las partes ha cumplido con su deber esencial de
administrar justicia, concluye su actividad jurisdiccional respecto del objeto de la litis y ya no
puede sustituir o modificar su decisin, respecto de la cual queda enteramente desligadoel
concepto sustancial resulta ser el mismo: los jueces o tribunales, una vez notificada sus
sentencias, no pueden modificarlas o alterarlas, sea porque se estime que han quedado
desprendidos o separados de sus decisiones; o bien, porque se considere que han quedado
vinculados u obligados por las mismas.
El instante preciso en que se produce en nuestra legislacin el desasimiento del tribunal es
a partir del momento en que la sentencia definitiva o interlocutoria es notificada a una
cualquiera de las partes del proceso, y desde ese instante precluye la facultad del tribunal de
alterarla o modificarla en manera alguna.

177
Como excepcin a este principio del desasimiento del tribunal, se establece la aclaracin
rectificacin o enmienda en la segunda parte del inciso primero del artculo 182 CPC, en virtud de
la cual el tribunal, luego de notificada una sentencia a una cualquiera de las partes del proceso,
puede aclarar sus puntos oscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia,
de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en dicho fallo.
Esta excepcin que la aclaracin, rectificacin o enmienda importa respecto del principio del
desasimiento del tribunal se fundamenta en claras razones de economa y celeridad procesal,
evitando a las partes de un pleito la necesidad de recurrir a un tribunal superior para subsanar
errores que pueden ser muchas veces de fcil y rpida correccin por el mismo juez que pronunci
la sentencia que se trata de aclarar, adicionar o rectificar.

3.- CONCEPTO.
Es el acto jurdico procesal del mismo tribunal que dict una sentencia definitiva o
interlocutoria, quien actuando de oficio o a requerimiento de alguna de las partes del proceso,
procede a aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de
copia, de referencia o de clculos numricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia.
4.-

NATURALEZA JURIDICA.

Al respecto, en cuanto a si es o no un recurso, se han sustentado en la doctrina

bsicamente dos posiciones:
a.Para algunos, entre los cuales cabe mencionar a Podetti, Couture, Barrios de Angelis y
Vescovi, la aclaracin, rectificacin y enmienda tiene la naturaleza jurdica de recurso,
puesto que tiende a modificar una sentencia, incluyendo un punto sobre el cual no ha habido un
pronunciamiento claro o no resulta entendible por la parte. De acuerdo con ello la aclaracin se
conforma a la funcin de los recursos, partiendo de un concepto amplio de stos.
b.Para otros, entre los cuales cabe mencionar a Carnelutti, Sentis Melendo, Clari
Olmedo y en nuestro pas se agregan a estos autores, Marcos Libedinsky, Juan Bustos y Jorge
Mera, la aclaracin, rectificacin o enmienda no tiene la naturaleza jurdica de recurso,
sino que de una accin de mera declaracin de certeza que constituye un incidente en el proceso
de formacin de la sentencia.
Las razones que se sostienen para negar el carcter de recurso a la aclaracin,
rectificacin y enmienda son las siguientes:
a.- No cumple con los fines del recurso
A travs del recurso se impugna una resolucin a fin de obtener su revocacin o nulidad y
sustituirla por otra.
En la aclaracin, rectificacin y enmienda no se pretende la revocacin o rescisin de la
resolucin para sustituirla por otra para subsanar un error de fondo o de contenido, sino que slo
se persigue reparar una mera deficiencia de expresin contenida en el fallo. No se persigue con la
aclaracin modificar la voluntad declarada en la sentencia, sino que enmendar la forma en que se
ha manifestado esa voluntad. Es decir, no se puede eliminar un agravio por su intermedio.

178
Por otra parte, el recurso por definicin es un acto jurdico procesal de parte, y en el caso de
la aclaracin, rectificacin y enmienda puede ser ella materializada de oficio por el tribunal, sin
que exista requerimiento alguno de parte.
b.- No existe el agravio o gravamen que legitima al recurrente para hacer valer un
recurso.
En la aclaracin, rectificacin y enmienda, cualquiera de las partes, sea aquella que hubiere
obtenido o perdido el juicio, puede requerir la determinacin del exacto sentido y alcance de la
sentencia que lo hubiere resuelto.
Si tuviere la naturaleza jurdica de un recurso, slo podra ser interpuesto por la parte que
hubiere experimentado un agravio o gravamen con la dictacin del fallo.
|c.- No existe plazo para su ejercicio.
La aclaracin, rectificacin y enmienda no tiene plazo para los efectos de ser solicitada por
las partes, lo que obviamente conduce a negarle el carcter de recurso dado que en tal caso no
podra pasar la sentencia en autoridad de cosa juzgada de acuerdo a lo previsto en el art.174 del
Cdigo de Procedimiento Civil.Todo recurso tiene establecido por la ley un plazo para su interposicin, cuyo transcurso
genera la preclusin que conduce a la existencia de la cosa juzgada formal respecto de la
sentencia no impugnada.
d.- Procede ser ejercida an en contra de sentencias ejecutoriadas.
El recurso no cabe ser interpuesto en contra de una sentencia ejecutoriada, puesto que a
ello se opone la institucin de la cosa juzgada.
La aclaracin, rectificacin y enmienda
procede ser interpuesta an en contra de
sentencias ejecutoriadas, incluso durante la ejecucin de ella, con el fin de determinar su exacto
sentido y alcance.
5.-

OBJETIVO

La aclaracin, rectificacin y enmienda es una facultad cuyo ejercicio debe encuadrarse

dentro de los objetivos procesales sealados por la norma, es decir, permitir al
sentenciador en los casos en que el fallo resulte de difcil interpretacin que lo aclare en forma tal
que haga posible su cumplimiento, ya que este ha sido el objeto del litigio, y la aludida facultad no
tiene otra limitacin que la de no alterar la decisin de la sentencia principal en trminos de que
por la aclaracin se llegue a contrariar la cosa juzgada que de ella emane.
Para que proceda la aclaracin rectificacin y enmienda contemplada en el artculo 182 CPC,
debe existir en el fallo una evidente incertidumbre que est basada en ciertas omisiones del
mismo. Debe haber de parte del rgano jurisdiccional una voluntad resolutiva que se ha
manifestado inadecuadamente, pues el fin de la aclaracin es evidenciar en forma definitiva y
perfectamente inteligible dicha voluntad.
El rgano jurisdiccional al aclarar una sentencia su labor la circunscribe a revelar su
verdadero sentido y alcance, a dar a entender de manera explcita el real contenido de su
declaracin de voluntad.

179
El juez no puede modificar o alterar su decisin, ya que se ha producido el
desasimiento del tribunal, slo expresarla de mejor forma.
El objetivo que se puede perseguir a travs del ejercicio de esta facultad respecto de
la sentencia, de acuerdo a lo previsto en el art. 182 CPC, puede consistir en:
a.- Aclarar puntos obscuros o dudosos, esto es, explicar el real contenido de la
declaracin de voluntad manifestada en el fallo, haciendo coincidir lo querido con lo expresado.
Slo se trata de corregir la expresin y no lograr que por este medio, se pueda modificar el
alcance o contenido de la sentencia.
En este caso, existe de parte del tribunal una declaracin de voluntad que se pronuncia
sobre el asunto decidindolo, pero el fallo origina dudas por no haberse manifestado esa voluntad
con perfecta claridad. Se trata slo de una falta de armona completa entre la voluntad real del
sentenciador y la manera de expresarla, pero no cabe duda que dicha voluntad decisoria
exista.
El fin de la aclaracin ser evidenciar en forma definida y perfectamente inteligible dicha
voluntad real del sentenciador equvoca o malamente expresada.
En este sentido, nuestra Jurisprudencia ha sealado que "si los jueces recurridos, mediante
el arbitrio de la aclaracin, no han hecho otra cosa que corroborar lo dicho en la sentencia que se
aclara, debe concluirse que al dictar la resolucin complementaria no han incurrido en las
causales de nulidad representadas en el recurso.
b.- Salvar las omisiones, esto es, llenar los vacos de la sentencia en cuanto peticiones o
alegaciones que fueron formuladas por las partes oportunamente y en forma dentro del proceso.
Para los efectos de poderse ejercer esta facultad, es menester como seala Couture, que se
trate de un error involuntario del tribunal, o sea, no de una omisin por una pretensin que
resulta denegada.
Adems, debemos tener presente que el ejercicio de esta facultad debe ejercerse respecto
de una sentencia que contenga una voluntad manifestada, pero no puede ser ejercida para
provocar que se emita una voluntad omitida de ser expresada por parte del tribunal en la
sentencia.
Si en la sentencia no se contiene una declaracin de voluntad que resuelva el conflicto o
slo una peticin formulada por alguna de las partes, ya sea por omisin en el pronunciamiento o
por contener decisiones contradictorias ser improcedente que se ejerza la aclaracin.
En estos casos no ha existido una manifestacin de voluntad en el fallo, por lo que no
habr nada sobre lo cual pueda recaer la aclaracin.
El medio que el legislador ha establecido para los efectos de impugnar un fallo que no
resuelve el asunto controvertido o que contiene decisiones contradictorias es el
recurso de casacin en la forma de acuerdo a lo previsto en el artculo 768 Ns 5 y 7, en
relacin el primero de ellos con el N 6 del art. 170 (todos CPC)

180
En este sentido, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "no es excepcin que pueda
salvarse la de no haber fallado una de las excepciones alegadas por el demandado; la omisin del
fallo de una tacha no puede subsanarse ejerciendo esta facultad; el vicio de una sentencia de
contener decisiones contradictorias no puede salvarse por medio de una nueva sentencia del
mismo juez despus de notificada la anterior a las partes; el tribunal que dict la sentencia
desechando las excepciones y omiti condenar en costas, no puede subsanar con posterioridad tal
omisin dictando una sentencia complementaria, etc.-.
Distinto es el caso en el cual el tribunal ejerce esta facultad, pero slo para complementar
el fallo, subsanando una mera omisin de referencia que sirve slo de apoyo a la voluntad que se
hubiere manifestado para la resolucin del conflicto. Ello es pertinente y as lo han resuelto
nuestros tribunales al declarar que " puede subsanarse por el tribunal sentenciador con arreglo al
artculo 182 del Cdigo de Procedimiento Civil un omisin de referencia en la cita de una
disposicin legal invocada por la sentencia recurrida."
c.- Rectificar errores de copia, de referencia o de clculos numricos que
aparezcan de manifiesto en la sentencia, esto es, corregir o enmendar los errores materiales
que pueden haberse cometido en el documento en el cual se contiene la sentencia como
manifestacin de un acto de voluntad.
Para los efectos de poder corregir estos errores de carcter material contenidos en el fallo
es menester que ellos aparezcan de manifiesto en l, puesto que en caso contrario lo que se
estara persiguiendo sera modificar la voluntad real manifestada en el fallo.
Esta situacin no presenta mayor complejidad, y as se ha resuelto que "el error numrico
en que incurre la sentencia en su parte dispositiva al sealar que el demandado debe pagar una
cantidad mayor de la que acepta en sus considerandos, debe rectificarse al tenor del artculo 182
del Cdigo de Procedimiento Civil".
6.- RESOLUCIONES RESPECTO DE LAS CUALES PROCEDE
De acuerdo a lo previsto en el artculo 182 del Cdigo de Procedimiento Civil, la aclaracin,
rectificacin y enmienda procede ser ejercida respecto de la sentencia definitiva o interlocutoria.
En consecuencia, el legislador omiti incluir los autos y decretos como resoluciones respecto
de las cuales puede ejercerse la facultad de aclaracin.
No obstante, podra interpretarse que igualmente podr ser ejercida la aclaracin
respecto de los autos y decretos ejerciendo el tribunal la facultad que le otorga la ley de
corregir los vicios del procedimiento.
Al efecto, sealan el art. 84 inciso final CPC que el juez podr corregir de oficio los errores
que observe en la tramitacin del proceso. Podr, asimismo, tomar las medidas que tiendan a
evitar la nulidad de los actos del procedimiento. En la prctica se acepta plenamente respecto de
autos y decretos.
Sin embargo, en cuanto actuaciones de oficio, debemos tener presente que en el proceso
penal, se contempla en el artculo 163 CPP como regla general un efecto ms restringido al
establecerse que el tribunal solo puede poner en conocimiento del interviniente la existencia del
vicio para que la haga ste valer, a menos de tratarse de alguno de los casos previstos en el art.
160 del mismo (afecte garantas previstas en la CPR) cuyo caso el tribunal puede de oficio efectuar
la declaracin de nulidad.

181

7.-

SUJETO Y OPORTUNIDAD.

La facultad de aclaracin, rectificacin o enmienda puede ser ejercida, a peticin de parte o

de oficio, por el tribunal que dict la resolucin, dependiendo de ello en materia civil el plazo
existente para su ejercicio.
a.- De oficio por el tribunal.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 184 del Cdigo de Procedimiento Civil "los tribunales,
en el caso del artculo 182, podrn tambin de oficio rectificar, dentro de los cinco das siguientes
a la primera notificacin de la sentencia, los errores indicados en dicho artculo."
Este artculo tiene gran trascendencia por cuanto establece un plazo fatal de cinco das
contados desde la primera notificacin de la sentencia para que el tribunal pueda ejercer la
facultad de rectificar los errores mencionados en el artculo 182.
Adems, se ha sostenido fundadamente por cierta doctrina que el tribunal actuando de
oficio podra en virtud del art. 184 slo rectificar los errores de copia, de referencia o de clculos
numricos que aparezcan de manifiesto en la misma sentencia, pero en ningn caso podra ejercer
en forma oficiosa la facultad de aclarar los puntos obscuros o dudosos o salvar omisiones.
Para ello se basa el mencionado autor en la historia fidedigna del establecimiento de los
actuales artculos 182 a 185; en la claridad del texto del art. 184 que se refiere slo a la
rectificacin de los errores mencionados en el art. 182; y en el carcter restrictivo que debe darse
a la interpretacin de aquel precepto legal atendido su carcter doblemente excepcional: al
principio del desasimiento del tribunal, por una parte; y al de la pasividad de los jueces, por la
otra.
b.- A peticin de parte.
Respecto de las partes, el legislador dentro del Cdigo de Procedimiento Civil no ha
contemplado ningn plazo dentro del cual ellas puedan ejercer la facultad de requerir que se
aclare, rectifique o enmiende una sentencia.
La doctrina y la jurisprudencia han sealado que las partes no tienen establecido un
plazo para el ejercicio de la facultad, pudiendo requerir la aclaracin, rectificacin y enmienda
en cualquier momento, an cuando se trate de sentencias firmes o ejecutoriados o de fallos
respecto de los cuales hubiere algn recurso pendiente. (art.185 CPC)
La razn de no establecerse un plazo para que las partes ejerzan esta facultad radica en
que a travs de ella no se persigue alterar lo resolutivo de la sentencia y con ello atentar en contra
de la autoridad de cosa juzgada que de ella emana en caso de encontrarse ejecutoriada.
En todo caso, la aclaracin, rectificacin o enmienda sea que se ejerza a peticin de parte o
de oficio, slo corresponde efectuarla a "el tribunal que la dict" de acuerdo a lo previsto en el
artculo 182 del Cdigo de Procedimiento Civil.-

182
Con esta expresin el legislador no se est refiriendo a la persona fsica del sentenciador,
sino que al rgano jurisdiccional que emiti el pronunciamiento. La funcin jurisdiccional no es
inherente a la persona del sentenciador, por lo que puede llevarse a cabo la aclaracin,
rectificacin o enmienda por cualquier otro juez que se desempee con ese carcter ante el
tribunal del cual eman la resolucin.
Finalmente, es menester hacer presente que la aclaracin, rectificacin o enmienda podr
hacerse por el tribunal no obstante la interposicin de recursos sobre la sentencia a que ellas se
refieren de acuerdo a lo previsto en el artculo 185 del Cdigo de Procedimiento Civil.8.TRAMITACIN Y EFECTOS QUE GENERA LA PRESENTACIN DE UNA SOLICITUD DE
ACLARACIN, RECTIFICACIN O ENMIENDA.
El artculo 183 CPC establece la tramitacin de la solicitud de aclaracin, rectificacin y
enmienda al sealar:
"Hecha la reclamacin, podr el tribunal pronunciarse sobre ella sin ms trmite o despus
de or a la otra parte, y mientras tanto suspender o no los trmites del juicio o la ejecucin de la
sentencia, segn la naturaleza de la reclamacin.
En consecuencia, el tribunal se encuentra facultado por la ley, para resolver de plano la
solicitud de aclaracin o darle la tramitacin de un incidente.
En cuanto al efecto que genera la presentacin de la solicitud de aclaracin, dicho
precepto otorga al tribunal la facultad para decidir si suspende o no la tramitacin del juicio o la
ejecucin de la sentencia segn la naturaleza de la reclamacin. Al respecto, se ha resuelto que "
es privativo del tribunal que dict la sentencia suspender o no su ejecucin si se ha
reclamado para que se aclare o rectifique".
En consecuencia, si la parte desea que su solicitud de aclaracin genere la suspensin de la
tramitacin del juicio o la ejecucin de la sentencia deber solicitarlo y exponer los motivos que
hagan ello plausible, siendo facultad privativa del tribunal el acceder o no a ella.
9.RECURSOS QUE PROCEDEN EN CONTRA DE
LA RESOLUCIN QUE ACLARA,
RECTIFICA O ENMIENDA UNA SENTENCIA Y RELACIN CON OTROS RECURSOS
En esta materia podemos sealar que tres son bsicamente las reglas que se sealan
por el legislador:
a.- La interposicin de un recurso en contra de la sentencia, no impide que el tribunal de
oficio o a peticin de parte efecte una aclaracin, rectificacin o enmienda de ella conforme a lo
dispuesto en el artculo 185 del Cdigo de Procedimiento Civil.b.- El plazo para interponer el recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva o
interlocutoria no se suspende por la solicitud de aclaracin, rectificacin o enmienda, que se
hubiere formulado respecto de ella segn lo prescrito en el inciso segundo del artculo 190 CPC; y
c.- La resolucin en la cual se efectu la aclaracin rectificacin, o enmienda de una
resolucin, sea que el tribunal hubiere actuado de oficio o a peticin de parte, es apelable "en los
casos en que sera apelable la sentencia a que se refiera, con tal que la cuanta de la cosa
declarada, agregada o rectificada admita el recurso" de acuerdo a lo establecido en la ltima parte
del inciso segundo del artculo 190 CPC.

183
En consecuencia, dos son los requisitos para que proceda la apelacin de la
resolucin que efecta la aclaracin, rectificacin y enmienda:
1.- Que la sentencia a que dicho fallo se refiera sea apelable; y
2.- Que la cuanta de la cosa declarada, agregada o rectificada admita el recurso de apelacin.

CAPITULO III
EL RECURSO DE REPOSICIN.
1.- REGLAMENTACIN
El recurso de reposicin se encuentra regulado en los artculos 181, 189, 201, 212, 319 y 780
del Cdigo de Procedimiento Civil; 362 y 363 del Cdigo Procesal Penal, sin perjuicio de aplicarse
adems al recurso de reposicin en el sistema procesal penal las disposiciones generales que
respecto de los recursos se contienen en los artculos 352 a 361 de ese ltimo cuerpo legal..
2.- GENERALIDADES
El recurso de reposicin tiene una gran trascendencia, puesto que es el recurso que se
interpone durante toda la tramitacin del asunto, tanto en materia civil y penal, con el objeto de
corregir los vicios en que se pudieran incurrir durante ella con motivo de la dictacin de
los autos o decretos.
Estadsticamente la reposicin es el recurso de mayor utilizacin durante la primera o nica
instancia, puesto que a travs de l se pueden ir corrigiendo los errores de tramitacin del
procedimiento que se va estructurando a travs de los diversos decretos que se dictan.
3.- CONCEPTO
El recurso de reposicin es el acto jurdico procesal de impugnacin, que emana
exclusivamente de la parte agraviada, y tiene por objeto solicitar al mismo tribunal que dict la
resolucin que la modifique o deje sin efecto.
4.- CARACTERSTICAS
Las principales caractersticas que presenta el recurso de reposicin son:
a.- Es un recurso de retractacin, tambin conocido como remedio procesal, dado que se
interpone ante el tribunal que dict una resolucin para que lo resuelva el mismo, esto es, no
comprende un efecto devolutivo.
b.- Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.

184
c.- Es un recurso ordinario, puesto que procede en materia civil en contra de la generalidad
de los autos y decretos y en el sistema procesal penal, en contra de la generalidad de los decretos,
autos y sentencias interlocutorias, y por la causal genrica del agravio o perjuicio para el
recurrente.
5.- RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE
Para los efectos de analizar esta materia es menester distinguir lo que acontece en materia
civil y penal.
A.- EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL
De acuerdo a lo previsto en el artculo 181 del Cdigo de Procedimiento Civil, el recurso de
reposicin procede en contra de los autos y decretos.
El recurso propio de las sentencias interlocutorias en el procedimiento civil es el recurso de
apelacin de acuerdo a lo previsto en el artculo 187 del Cdigo de Procedimiento Civil.No obstante, es procedente en forma excepcional dentro del procedimiento civil el
recurso de reposicin en contra de las siguientes sentencias interlocutorias:
a.- La resolucin que recibe la causa a prueba.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 319 inciso 3 CPC procede el recurso de reposicin,
con apelacin subsidiaria, dentro de tercero da, en contra de la resolucin que recibe la causa a
prueba.
b.- La resolucin que cita a las partes para or sentencia, luego de vencido el
plazo que la partes tienen para formular observaciones a la prueba.
Esta resolucin se trata de una sentencia interlocutoria de segunda clase y de acuerdo con
lo previsto en el artculo 432 inciso 2 CPC, procede el recurso de reposicin, fundado en un error
de hecho, dentro de tercero da, en contra de la resolucin que cita a las partes para or sentencia
luego de vencido el plazo que la partes tienen para formular observaciones a la prueba. La
resolucin que resuelve la reposicin es inapelable.
En cambio, de acuerdo a lo previsto en el artculo 326 inciso 1 CPC, si la resolucin cita a la
partes para or sentencia, luego de concluido el periodo de discusin y de conciliacin obligatoria
(es decir, omita el perodo de prueba) ella es apelable directamente por tratarse de un caso
en que explcita o implcitamente se est denegando el trmite de recepcin de la cauta a prueba,
a menos que la partes hubieren solicitado que se falle el pleito sin ms trmite.
c.- La resolucin del tribunal de alzada que declara inadmisible el recurso de
apelacin.
De acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 201 CPC, procede el recurso de
reposicin, dentro de tercero da, en contra de la resolucin del tribunal de alzada que declare
inadmisible el recurso de apelacin.
d.- La resolucin que declare la prescripcin del recurso de apelacin.

185
De acuerdo a lo prescrito en el artculo 212 CPC, procede el recurso de reposicin, dentro de
tercero da y fundado en un error de hecho, en contra de la resolucin que declare prescrito el
recurso de apelacin.
e.- La resolucin que declara inadmisible el recurso de casacin.
De acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 780 CPC, procede el
recurso de reposicin, dentro de tercero da y fundado en un error de hecho, en contra de la
resolucin que declare inadmisible el recurso de casacin.
f.- La resolucin que rechaza el recurso de casacin en el fondo por adolecer de
manifiesta falta de fundamento.
De acuerdo a lo establecido en el inciso tercero del artculo 782 CPC procede el recurso
de reposicin en contra de la resolucin que rechaza el recurso de casacin en el fondo por
adolecer de manifiesta falta de fundamento, el que deber ser fundado e interponerse dentro de
tercero da.
g.- La resolucin que deniega la solicitud para que el recurso de casacin en el
fondo sea conocido y resuelto por el tribunal pleno.
De acuerdo a lo establecido en el inciso cuarto del artculo 782 CPC procede el recurso
de reposicin en contra de la resolucin que rechaza la solicitud para que el recurso de casacin
en el fondo sea conocido y resuelto por el tribunal pleno, el que deber ser fundado e interponerse
dentro de tercero da.
La caracterstica comn de este recurso de reposicin excepcional en contra de las
mencionadas sentencias interlocutorias es que su interposicin procede dentro de tercero da y
no dentro de quinto da como es la regla general en el procedimiento civil.
Finalmente, el recurso de reposicin no es procedente nunca en contra de la sentencia
definitiva.

B.- EN EL PROCEDIMIENTO PENAL

En el procedimiento penal la reposicin adquiere an mayor importancia que en el
procedimiento civil, puesto "de las sentencias interlocutorias, de los autos y de los decretos puede
pedirse reposicin al juez que los pronunci.", conforme a lo previsto en los artculos 362 y 363 del
Cdigo Procesal Penal. Sin embargo, slo procede respecto de resoluciones dictadas fuera de
audiencia. Si es dictada dentro de audiencia, slo procede si NO ha mediado debate.
En consecuencia, la reposicin en el procedimiento penal, es el recurso propio no slo de los
autos y decretos como acontece en materia civil, sino que tambin de la generalidad de las
sentencias interlocutorias.
6.- SUJETO
El sujeto legitimado para deducir el recurso de reposicin es la parte agraviada con la
resolucin pronunciada por el tribunal.

186
En el sistema procesal penal, dentro de las disposiciones generales aplicables a los
recursos, se establece expresamente en la materia, art. 352, que podrn recurrir en contra de
las resoluciones judiciales el ministerio pblico y los dems intervinientes agraviados por ellas.

7.-

OPORTUNIDAD PROCESAL PARA DEDUCIR EL RECURSO DE REPOSICIN

a.- EN MATERIA CIVIL

Para los efectos de establecer la oportunidad procesal en que procede el recurso de

reposicin en materia civil, debemos distinguir tres situaciones:
a.1.- Recurso de reposicin que procede excepcionalmente en contra de
algunas sentencias interlocutorias.
En todos los casos ya sealados en que procede excepcionalmente el recurso de
reposicin en contra de las sentencias interlocutorias ya mencionadas, ste debe ser interpuesto
dentro de tercero da. Y la apelacin, de proceder e interponerse, es subsidiaria (si no,
precluye).
Este plazo de tres das es individual, discontinuo, fatal, improrrogable y no admite
ampliacin alguna.
a.2.- Recurso de reposicin ordinario.
Este recurso, as denominado por una parte de la doctrina, corresponde a la solicitud de
reposicin que se hace valer en contra de un auto o decreto dentro de 5 das contados desde
la notificacin de la resolucin, sin necesidad de hacer valer nuevos antecedentes. (Art. 181 inc.
2do. CPC).
Este plazo de 5 das es individual, discontinuo, legal, fatal, improrrogable y no admite
ampliacin alguna.
a.3.- Recurso de reposicin extraordinario.
En el evento que se presentare una reposicin en contra de un auto o decreto,
hacindose valer nuevos antecedentes, no se contempla plazo alguno para la
interposicin del recurso.
Al efecto, prescribe el inciso primero del artculo 181 CPC que " los autos y decretos
firmes se ejecutaran y mantendrn desde que adquieran este carcter, sin perjuicio de la
facultad del tribunal que los haya pronunciado para modificarlos o dejarlos sin efecto, si se
hacen valer nuevos antecedentes que as lo exijan.".
En relacin con este precepto legal es menester que precisemos respecto a su alcance
los siguientes aspectos:
a.3.1.- mbito de aplicacin.
En materia civil, este precepto legal slo es aplicable tratndose de los autos y decretos,
cuando se hacen valer nuevos antecedentes

187
Tratndose del recurso de reposicin que procede excepcionalmente en contra de algunas
sentencias interlocutorias este no es aplicable, puesto que su propio texto se refiere slo a los
autos y decretos; y por otra parte, al establecerse el recurso de reposicin en contra de algunas
sentencias interlocutorias ste se ha reglamentado en forma especial y con el establecimiento
de plazos especficos.
En el sistema procesal penal, adems de aplicarse las razones de plenitud normativa
sealadas precedentemente, no resulta aplicable el artculo 181 del C.P.C., dado que
expresamente se establecen como normas de aplicacin supletoria las relativas a las del juicio
oral, y no las contenidas en las disposiciones a todo procedimiento contenidas en el Libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil (lo cual no es de total aceptacin)
a.3.2. Concepto de "nuevos antecedentes".
Nuestra Excma Corte Suprema ha precisado el alcance de la expresin "nuevos
antecedentes" al sealar que "no existiendo definicin legal del concepto de " nuevos
antecedentes", que segn el artculo 181 del Cdigo de Procedimiento Civil, deben hacerse valer
para que sean modificados o dejados sin efecto los autos o decretos firmes, es racional y
conforme al lxico entender que tal expresin denota la idea de algn hecho que produce
consecuencias jurdicas, existente pero desconocido por el tribunal cuando se dicta la
respectiva decisin.
En consecuencia, resulta inaceptable estimar que se pueda invocar como antecedente
nuevo un precepto legal ya vigente al tiempo en que fue pronunciado el auto o expedida la
providencia cuya modificacin se solicita".
De acuerdo con ese fallo escueto, pero muy categrico e ilustrativo sobre la materia
tenemos que:
a.- Los nuevos antecedentes que se deben hacer valer al deducir la reposicin
extraordinaria es algn hecho que produce consecuencias jurdicas, existentes pero
desconocidas por el tribunal al dictar el auto o decreto en contra del cual se deduce
la reposicin.
b.- Un precepto legal vigente al momento de dictarse el auto o decreto en contra del cual
se deduce la reposicin no constituye un nuevo antecedente que haga este procedente.
a.3.3.- Inexistencia de plazo para la interposicin del recurso de reposicin.
Se ha sostenido que el recurso de reposicin extraordinario no tiene plazo para su
interposicin, por lo que l puede ser interpuesto en cualquier tiempo.
No obstante, pensamos que el plazo para la interposicin del recurso no puede ser
contemplado con semejante amplitud.
En primer lugar, sabido es que en el procedimiento civil recibe plena aplicacin el
orden consecutivo legal, segn el cual el legislador establece las diversas etapas o perodos por
los cuales debe atravesarse dentro del procedimiento para arribar a la decisin del asunto
controvertido.
Vinculado con el principio del orden consecutivo legal se encuentra la preclusin,
segn el cual las facultades procesales se extinguen en la medida que se hubiere agotado o
atravesado algunas de las etapas contempladas para el avance del procedimiento.

188
De acuerdo con ello, no sera posible concebir que encontrndose el proceso ante la
Corte Suprema conociendo un recurso de casacin en el fondo se interpusiera una reposicin en
contra de una resolucin pronunciada en primera instancia invocando nuevos antecedentes.
Por otra parte, la Jurisprudencia para poner un lmite a la interposicin de la reposicin
hacindose valer nuevos antecedentes la ha asimilado a los incidentes.
En tal sentido, se seala que "la regla del inciso primero del artculo 181 del Cdigo de
Procedimiento Civil que faculta al tribunal que dict un auto o decreto firme para modificarlo o
dejarlo sin efecto cuando se hicieren valer nuevos antecedentes que as lo exijan, debe
interpretarse en armona con las reglas de los artculos 84 y 85, porque al acompaar esos nuevos
antecedentes, la parte que lo hace formula un incidente al respecto, y si tales antecedentes dicen
relacin con los trmites esenciales del procedimiento podrn presentarse sin limitacin de
tiempo, y en caso contrario, tan pronto lleguen a conocimiento de la parte y mientras este
pendiente an la ejecucin de lo resuelto, porque estas ltimas reglas que miran a la
tramitacin de todos los incidentes no contienen la excepcin que resulta del presente artculo y,
siendo ellas de orden pblico deben cumplirse siempre."
El artculo 85 CPC es el que establece la sancin aplicable respecto de los hechos nuevos
que no se hacen valer en la oportunidad debida. Si entendemos que a travs de la reposicin
extraordinaria se hace valer una cuestin accesoria basada en hechos nuevos, de acuerdo con el
precepto legal citado ella debe hacerse valer tan pronto como el hecho llegue a
conocimiento del recurrente. Si consta en el proceso que el hecho ha llegado a conocimiento
de la parte y ella ha practicado una gestin posterior a ese conocimiento precluye la facultad de
solicitar la reposicin extraordinaria de la resolucin.
b.- EN MATERIA PENAL.
En el sistema procesal penal, es necesario realizar una gran distincin para los efectos de
determinar el plazo, tramitacin y efectos que produce la interposicin del recurso de reposicin
respecto de la resolucin impugnada (art. 362 y 363 CPP). Para tal efecto, resulta necesario
distinguir respecto del recurso de reposicin estas dos situaciones:
a.- Recurso de reposicin de las resoluciones dictadas fuera de audiencia.
De las sentencias interlocutorias, de los autos y de los decretos dictados fuera de
audiencias, podr pedirse reposicin dentro de tercero da al tribunal que los hubiere
pronunciado.
b.- Recurso de reposicin de las resoluciones dictadas dentro de una audiencia.
La reposicin de las resoluciones pronunciadas durante audiencias orales deber
promoverse tan pronto se dictaren.
En las audiencias que se realizan durante el sistema procesal penal, sea que ellas se
efecten ante el juez de garanta o tribunal oral en lo penal, deben regir los principios de la
oralidad, concentracin e inmediacin, requirindose para la continuidad del debate que
este sea fluido, debiendo los intervinientes ejercer de inmediato los derechos que se le confieren
por el legislador, sin que ellos puedan, bajo el pretexto de deducir un recurso de reposicin,
pretender retornar a la revisin de resoluciones que se hubieren pronunciado respecto de
actuaciones que hubieren acontecido en el pasado.

189
En consecuencia, en este caso nos encontramos ms que con un plazo, con un instante
preciso para deducir el recurso de reposicin (una oportunidad) en contra de la resolucin
pronunciada en una audiencia, que no es otra tan pronto como ella se hubiera pronunciado.
Entendemos que la preclusin de la facultad para deducir el recurso de reposicin en
contra de una resolucin en una audiencia se produce en el mismo momento en que con
posterioridad dictacin de la resolucin se realiza otra actuacin que no sea la de haberse
repuesto la resolucin por parte de la parte agraviada con ella.
Adems, debemos tener presente que con el mismo objeto de mantener la continuidad
de la audiencia, si la resolucin se hubiere pronunciado por el tribunal luego de un
debate, esto es, de haber escuchado a ambas partes antes de dictar la resolucin, no
ser procedente deducir el recurso de reposicin en contra de la resolucin que
pronunciare el tribunal. Al efecto, dispone expresamente el artculo 363 CPP que la reposicin
de las resoluciones pronunciadas durante audiencias orales deber promoverse tan pronto se
dictaren y slo sern admisibles cuando no hubieren sido precedidas de debate.
8.-

FORMA DE DEDUCIR EL RECURSO DE REPOSICION.

A.- En materia civil,

El recurso de reposicin debe interponerse por escrito y, aunque el legislador no lo

seale expresamente, el recurso de reposicin deber deducirse en forma fundada,
sealando la resolucin en contra de la cual se deduce y terminar solicitando que se acoja la
reposicin, dejando la resolucin sin efecto o modificndola en la forma que sea procedente.
Es posible en ciertos casos deducir el recurso de apelacin en forma subsidiaria para el
evento que sea rechazada la reposicin. Ello acontecer si la reposicin se deduce:
-

En contra de un auto o decreto que altera la substanciacin del juicio o recae sobre
trmites que no estn expresamente ordenados por la ley (Art. 188 CPC)
En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba (Art. 319), o
Se trata de alguna otra sentencia interlocutoria que hace procedente la reposicin y ella
hubiere sido dictada por el tribunal de primera instancia. (Art. 187).

En aquellos casos en que la apelacin se interponga con el carcter de subsidiaria de la

solicitud de reposicin, no ser necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas,
siempre que el recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias (Art.189 inciso 3
CPC).
Si no se deduce la apelacin subsidiaria para el evento de ser rechazada la reposicin no
ser posible apelar con posterioridad, puesto que la resolucin que rechaza la reposicin es
inapelable con posterioridad.
B.- En el procedimiento penal,
Para determinar la forma en que debe ser interpuesto el recurso de reposicin debemos
distinguir si la resolucin se ha dictado dentro o fuera de una audiencia oral que se siga ante un
juzgado de garanta o un tribunal oral en lo penal.

190
El recurso de reposicin en contra de una sentencia interlocutoria, auto o decreto dictado
fuera de una audiencia oral debe ser interpuesto por escrito y en forma fundada (art. 362
CPP)
El recurso de reposicin en contra de una sentencia interlocutoria, auto o decreto dictado
dentro de una audiencia oral debe ser interpuesto verbalmente y tan pronto se hubiere
dictado la resolucin, pudiendo fundarse muy someramente la solicitud de reposicin formulada
(art. 363 CPP)
9.- TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE INTERPONE Y DEBE CONOCER DEL RECURSO DE
REPOSICIN.
De acuerdo a lo previsto en los artculos 181 del Cdigo de Procedimiento Civil y 362 y
363 del Cdigo Procesal Penal, el recurso de reposicin debe ser deducido ante el tribunal que
dict la resolucin reponible y le corresponder a este mismo tribunal pronunciarse
acerca del recurso, acogindolo o rechazndolo.
10.- TRAMITACIN Y EFECTOS QUE PRODUCE LA INTERPOSICIN DEL RECURSO
DE REPOSICIN.
A.- En materia civil
Para los efectos de determinar la tramitacin y el efecto que produce el recurso de
reposicin respecto de la resolucin recurrida debemos referirnos en forma separada a los autos
y decretos y a la interlocutoria de prueba.
a.-

Respecto de autos y decretos.

a.1. El recurso de reposicin extraordinario no tiene sealada una tramitacin

especfica dentro del Cdigo de Procedimiento Civil, por lo que se sostiene que si se hacen valer
nuevos antecedentes a ste debe drsele la tramitacin contemplada en las reglas generales
para las cuestiones accesorias o incidentes.
Por otra parte, se sostiene que la interposicin del recurso de reposicin suspende los
efectos o el cumplimiento del auto o decreto en contra del cual se interpuso, desde la
presentacin del recurso y hasta que el tribunal lo falle.
Dicha tesis encuentra su ratificacin legal en lo previsto en la primera parte del inciso
primero del artculo 181 CPC, el cual dispone que "los autos y decretos firmes se
ejecutarn y mantendrn desde que adquieran este carcter,...".
Un auto o decreto no se encontrar firme para ser ejecutado mientras penda el recurso de
reposicin. En consecuencia, slo fallado el recurso de reposicin ser posible llevar a cabo la
ejecucin del auto y decreto, puesto que si se hubiere interpuesto apelacin subsidiaria deber
ella concederse en el slo efecto devolutivo de acuerdo a lo previsto en el No 2 del artculo 194
CPC
a.2. Respecto del recurso de reposicin ordinario, el inciso segundo del art. 181
CPC establece que " el tribunal se pronunciara de plano".
En consecuencia, al recurso de reposicin ordinario no debe drsele la tramitacin de un
incidente, sino que ste debe ser resuelto de plano por el tribunal.

191
Ello guarda por lo dems perfecta armona con la tramitacin prevista para los incidentes,
puesto que dado que al no hacerse valer nuevos antecedentes en la reposicin ordinaria todos
los antecedentes constan en el proceso, y en tal caso corresponde que la cuestin
accesoria se resuelva de plano segn lo establecido en el art. 89 CPC
En este caso, dado que el inciso segundo del artculo 181 no establece la suspensin del
procedimiento implcita o explcitamente y que la reposicin debe ser resuelta de plano, su
interposicin no suspende la ejecucin de la resolucin en contra de la cual se deduce.
b.- Respecto de la interlocutoria de prueba.
Tratndose de la interlocutoria de prueba, el inciso segundo del artculo 319 CPC
establece expresamente que "el tribunal se pronunciar de plano sobre la reposicin o la
tramitar como incidente."
En consecuencia, es atribucin privativa del tribunal determinar si a esta reposicin la
resolver de plano o a ella le dar la tramitacin de los incidentes, proveyendo traslado respecto
de la solicitud formulada. En la prctica, esta ltima es la forma usual de tramitar y resolver la
reposicin formulada en contra de la interlocutoria de prueba.
Por otra parte, resulta clarsimo que la interposicin del recurso de reposicin
suspende el cumplimiento de la resolucin que recibe la causa a prueba mientras ste no
sea resuelto.
El artculo 319 en relacin con el art. 320 CPC nos seala que la lista de testigos debe
presentarse dentro de los primeros cinco das a contar de la ltima notificacin de la resolucin
que recibe la causa a prueba si no se hubiere deducido reposicin; y en caso contrario, dentro
de los cinco das siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncie
acerca de la ltima solicitud de reposicin.
En consecuencia, el trmino probatorio ordinario comienza a correr desde la notificacin
de resolucin que falla la ltima solicitud de reposicin, suspendindose el procedimiento
mientras no sea ella resuelta.
B.- En materia penal
Para los efectos de distinguir la tramitacin y efectos que genera la reposicin en el
sistema procesal penal en contra de una resolucin, debemos distinguir si ste se deduce en
contra de una resolucin dictada dentro o fuera de una audiencia oral.
B.2.1. Tramitacin y efectos de una reposicin deducida en contra de una
resolucin pronunciada fuera de una audiencia oral.
En cuanto a la tramitacin de la reposicin en contra de una resolucin pronunciada fuera
de una audiencia oral, el inciso segundo del artculo 362 CPP, establece la regla general
consistente en que "el tribunal se pronunciar de plano" respecto de ella.
Excepcionalmente, el tribunal podr darle la tramitacin de un incidente proveyendo
traslado respecto de ella, en el caso de haberse deducido en un asunto cuya complejidad
aconseje or a los dems intervinientes.

192
Respecto de esta excepcin en la cual puede darse a la reposicin la tramitacin de un
incidente, debemos tener presente que ella es facultativa y no obligatoria para el tribunal al
emplear el legislador para referirse a esta excepcin la expresin "podr"; y que la complejidad
del asunto se puede referir en este caso a cualquiera resolucin, esto es, una sentencia
interlocutoria, auto o decreto.
En cuanto a los efectos que genera la reposicin respecto de la resolucin recurrida,
inciso final del artculo 363 CPP consagra expresamente la regla general sobre la materia
sealarnos que: "La reposicin no tendr efecto suspensivo. Excepcionalmente,
reposicin tendr efecto suspensivo cuando contra la misma resolucin procediere tambin
apelacin en este efecto."

el
al
la
la

En consecuencia, en el sistema procesal penal se aplica el principio que la regla general

es que la reposicin no suspende el cumplimiento del decreto, auto o sentencia interlocutoria en
contra del cual se hubiere deducido. Excepcionalmente, la reposicin suspende el cumplimiento
del decreto, auto o sentencia interlocutoria si en contra de ella procede tambin el recurso de
apelacin en ambos efectos.
Debemos recordar que en el sistema procesal penal la apelacin proceder por regla
general en el slo efecto devolutivo, salvo que la ley disponga expresamente lo contrario para
casos determinados segn lo previsto en el artculo 368 CPP.
Finalmente, debe considerarse que la suspensin del cumplimiento de la resolucin objeto
de la reposicin se deber verificar slo en la medida que se hubiere interpuesto la apelacin
subsidiaria, puesto que si as no se ha hecho no ser procedente la apelacin al entenderse
por ese solo hecho que la parte ha renunciado a ella conforme a lo previsto en el inciso 3 del
artculo 362 CPP.
B.2.2. Tramitacin y efectos de una reposicin deducida en contra de una
resolucin pronunciada dentro de una audiencia oral.
En este caso, la reposicin debe ser tramitada verbalmente, de inmediato, debiendo
pronunciarse de la misma manera el fallo conforme a lo previsto en el artculo 363 del Cdigo
Procesal Penal.
En consecuencia, deducida una reposicin en contra de una resolucin pronunciada en
una audiencia oral, el tribunal debe escuchar oralmente a la otra parte, y con lo que ello
exponga debe resolver la reposicin de inmediato y de la misma forma.
De acuerdo con ello, la reposicin deducida no produce efecto de suspender la audiencia,
sino que esta contina en forma interrumpida una vez que sea fallada la reposicin.
Debemos recordar que la reposicin solo ser admisible en contra de una resolucin slo
en la medida que ella no hubiere sido precedida de un debate sobre las partes sobre el
asunto que ella se pronuncia.
11.CONTRA.

FALLO DEL RECURSO DE REPOSICIN Y RECURSOS QUE PROCEDEN EN SU

La resolucin que se pronuncia acerca del recurso de reposicin puede ser positiva, esto
es, se acoge el recurso de reposicin deducido, o negativa, esto es, se rechaza el recurso de
reposicin interpuesto.

193
Para los efectos de determinar los recursos que proceden en su contra es menester que
analicemos por separado cada una de estas situaciones.
A.- RECURSOS EN CONTRA DE LA RESOLUCIN QUE ACOGE EL RECURSO DE
REPOSICIN.
En este caso, el sujeto que interpuso el recurso de reposicin no podr deducir recurso
alguno en contra de la resolucin, puesto que ella no le causar agravio para legitimarlo a
recurrir en contra de ella.
Si hubiere interpuesto el recurso de apelacin en forma subsidiaria, ste no le ser
concedido puesto que al acogerse la reposicin se elimina el agravio que motiv la interposicin
de la apelacin subsidiaria y que se dedujo para el caso de no ser acogida la reposicin. A esta
situacin se refieren los artculos 181 inciso segundo y 319 inciso final del CPC.
El sujeto legitimado en este caso para recurrir en contra de la resolucin que falla
acogiendo la reposicin es la contraparte, esto es, aquella parte que no interpuso el recurso
de reposicin.
En consecuencia, si la reposicin es acogida cabe preguntarse si puede la contraparte
intentar algn recurso.
Para analizar esta materia es menester tener presente que el artculo 181 CPC, en su
inciso segundo, establece que la reposicin debe resolverse de plano y que aparentemente en
su parte final concedera el recurso de apelacin al que no fue odo (a favor de quien estaba la
resolucin que fue objeto de reposicin)al disponer: "El tribunal se pronunciar de plano y la
resolucin que niegue lugar a esta solicitud ser inapelable; sin perjuicio de la apelacin del
fallo reclamado si es procedente el recurso."
Las razones por las cuales procedera la apelacin de la resolucin que acoge la
reposicin son:
a) El mencionado artculo 181 no dice que la resolucin sea inapelable para la contraparte
si se acoge la reposicin, sino que slo contempla la situacin contraria: es inapelable la
resolucin que rechaza la reposicin.
b) El principio de bilateralidad de la audiencia no se encuentra excluido, por tanto se
aplicarn las reglas generales del recurso de apelacin.
Sin embargo, se nos presenta el problema que el Cdigo de Procedimiento Civil establece
que como regla general los autos y decretos no son apelables, sino que las revisten este
carcter las sentencias definitivas e interlocutorias de primera instancia.
Por otra parte, la expresin "sin perjuicio de la apelacin del fallo reclamado, si es
procedente el recurso" que emplea el citado art. 181 no debe entenderse referida a la
apelacin de la contraparte, sino que debe entenderse aplicable a la apelacin subsidiaria
que interpone la misma parte que interpuso el recurso de reposicin, la que va a ser procedente
en forma subsidiaria conforme a las reglas generales cuando a travs del auto o decreto se
hubiere alterado la substanciacin regular del juicio o hubiere ordenado trmites no establecidos
en la ley.
La contraparte va a poder deducir recurso de apelacin en contra de la
resolucin que acoge la reposicin en la medida que a ella se le otorgue el carcter
de sentencia interlocutoria.

194
La resolucin en contra de la cual se deduce la reposicin tiene la naturaleza jurdica de
un auto o decreto, pero en cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que falla la
reposicin se han formulado diversas tesis:
Primera Tesis. La resolucin que falla la reposicin mantiene la naturaleza jurdica de la
resolucin en contra de la cual se interpuso.
En este caso, la resolucin que falla la reposicin ser un auto o decreto, y proceder el
recurso de apelacin conforme a las reglas generales, esto es, de acuerdo al art.188 CPC ser
apelable en forma subsidiaria a la reposicin.
Segunda Tesis. La resolucin que falla la reposicin es un auto o decreto, pero no es
posible deducir la apelacin.
En este caso, no existe norma alguna en nuestra legislacin que niegue el recurso de
reposicin, sin embargo, la tendencia de los tribunales es que no es procedente la reposicin de
la reposicin, y en tal caso, no sera posible interponer la apelacin en forma subsidiaria.
Tercera Tesis. La resolucin que falla la reposicin sera una sentencia interlocutoria y en
tal caso, sera posible deducir el recurso de apelacin directo en su contra. En la especie, es
menester tener presente que esta tesis no es posible de ser compartida de acuerdo a lo previsto
en el artculo 158 CPC.
La resolucin que falla una reposicin no es sentencia interlocutoria de primera clase,
puesto que la reposicin no reviste el carcter de un incidente de acuerdo a lo resuelto por
nuestra Excma. Corte Suprema (sino un recurso). En consecuencia, no nos podemos encontrar
en la especie ante esta clase de resolucin, puesto que ella es la que resuelve un incidente,
estableciendo derechos permanentes en favor de las partes.
Por otra parte, la resolucin de una reposicin no es posible concebirla en la mayora de
los casos como el pronunciamiento acerca de un trmite que ha de servir de base para la
dictacin de aun auto o decreto, puesto que los trmites que sirven de base a una sentencia
interlocutoria o definitiva en nuestro derecho son mnimos.
De all que es prcticamente imposible concebir que la resolucin que falla una
reposicin en contra de un auto o decreto se convierta en una sentencia
interlocutoria.
De acuerdo con ello, si la resolucin que falla la reposicin en contra de un auto o decreto
mantiene el carcter de auto o decreto tenemos (es decir, si nos hacemos cargo de la primera
tesis):
1.- Que si ese auto o decreto es apelable, se aplica el artculo 188 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
2.- Que si ese auto o decreto es inapelable, no cabe deducir nueva reposicin. La
imposibilidad de deducir una nueva reposicin es discutible, puesto que no existe ninguna
norma legal que especficamente establezca su improcedencia.
3.- Que la resolucin sealada no tiene el carcter de sentencia interlocutoria, ya sea de
primera o de segunda clase.

195
B.RECURSOS EN CONTRA DE LA RESOLUCIN QUE RECHAZA EL RECURSO DE
REPOSICIN.
En la especie, es menester distinguir:
a.
Si la parte al deducir la reposicin ha interpuesto el recurso de apelacin subsidiario,
deber darse curso a ste si fuere procedente de acuerdo con las reglas generales establecidas en
los artculos 188 (y 319) CPC y 362 inciso 3 del Cdigo Procesal Penal.
b.
Si la parte no interpuso el recurso de apelacin subsidiario al deducir la
reposicin, no ser posible deducir la apelacin directamente con posterioridad en contra de la
resolucin que fall la reposicin.
Al respecto, debemos recordar que el art. 181 en su inciso final establece que la resolucin
que niegue lugar a la reposicin ser inapelable, sin perjuicio de la apelacin de la resolucin en
contra de la cual se dedujo reposicin si es procedente el recurso.
Por otra parte, tratndose de los autos y decretos cabe recordar que el art.188 establece la
procedencia de la apelacin slo en forma subsidiaria al recurso de reposicin, al igual que el
art. 319 respecto de la interlocutoria de prueba.
En materia penal, el artculo 362 CPP es ms categrico an, puesto que entiende que si no
se deduce la apelacin en contra de una resolucin en forma subsidiaria al deducir la
reposicin, se entiende que la parte renuncia a aquella.
Finalmente, la contraparte de aquel que dedujo la reposicin no podr deducir recurso
alguno en contra de la resolucin que rechaz la reposicin manteniendo el primitivo auto o
decreto, porque ella no le causa agravio alguno.
En el sistema procesal penal la procedencia del recurso de apelacin en contra de la
resolucin que falla una reposicin se simplifica enormemente, dado que ella proceder solo en el
caso que se hubiere pronunciado por un juzgado de garanta y el legislador hubiere contemplado
expresamente la procedencia de dicho recurso (art. 370 CPP). En contra de la resolucin que falla
la reposicin pronunciada por un tribunal oral en lo penal no proceder el recurso de apelacin
(art. 364 CPP)
Por tanto, y en resumen, la resolucin que RECHAZA una reposicin, NO es susceptible
de recurso alguno. Slo proceder la apelacin (y en contra de la resolucin recurrida de
reposicin, no en contra de la que rechaza la reposicin) en forma subsidiaria, si es que ella (la
apelacin) es procedente.

CAPITULO IV
EL RECURSO DE APELACIN
1.- GENERALIDADES.
El recurso de apelacin es la institucin contemplada por el legislador para los efectos de
permitir la materializacin en nuestro ordenamiento jurdico de la doble instancia.

196
El principio de la doble instancia es aquel que persigue que la resolucin de un conflicto sea
visto en dos oportunidades y a travs de dos tribunales distintos.
Atendiendo a la procedencia del recurso de apelacin y a su vista es que se determina la
instancia en que un asunto es conocido por un tribunal competente. Segn lo previsto en el
artculo 188 COT un asunto puede ser conocido y resuelto:
a) En nica instancia. Un tribunal se halla revestido de competencia para fallar el asunto
en una sola instancia, en los casos en que la sentencia que dicte sea inapelable;
b) En primera instancia. Un tribunal se halla revestido de competencia para fallar el
asunto en primera instancia, en los casos en que respecto de la sentencia que dicte se contemple
la procedencia del recurso de apelacin; y
c) En segunda instancia. Es la competencia que posee el tribunal superior en el
conocimiento y fallo del recurso de apelacin deducido en contra de la sentencia pronunciada en
primera instancia.
Adems, y dado que el recurso de apelacin debe ser conocido y resuelto, en virtud de su
efecto devolutivo, por el tribunal superior jerrquico a aqul que dict la sentencia juega el
principio de la jerarqua o grado.
El principio de la jerarqua o grado se encuentra establecido en el artculo 110 C.O.T como
una regla general de la competencia, segn la cual " una vez fijada con arreglo a la ley la
competencia de un juez inferior para conocer en primera instancia de un determinado asunto,
queda igualmente fijada la del tribunal superior que debe conocer del mismo asunto en la
segunda instancia."
Esta regla de la jerarqua o grado tiene el carcter de orden pblico y no puede ser
modificada por la voluntad de las partes. De all que se establece que la "prrroga de la
competencia slo procede en primera instancia" en el art.182 COT.
La existencia de la doble instancia se ha justificado sobre la base de las
siguientes razones:
a) El recurso de apelacin posibilita que los tribunales superiores enmienden los agravios
causados a las partes en la sentencia dictada por los tribunales inferiores;
b) La existencia del recurso de apelacin permite a las partes contar con un medio para los
efectos de requerir a los tribunales superiores que enmienden las omisiones o errores en
que los inferiores pudieren haber incurrido por cualquier causa en el fallo de primera
instancia.
c) La existencia del recurso de apelacin conduce a que los tribunales de primera instancia
acten con una mayor celo en el desempeo de sus funciones jurisdiccionales para la
resolucin de los conflictos al saber anticipadamente que sus superiores a travs del recurso
podrn reparar los errores e injusticias que ellos cometan en la dictacin de sus
resoluciones; y
d) El recurso de apelacin permite que la resolucin de los conflictos se ajuste en mayor
medida a la adecuada solucin de un conflicto, al ser ste resuelto en la segunda
instancia por una pluralidad de jueces que cuentan con una mayor preparacin,
experiencia y criterio que la de los inferiores que pronunciaron la decisin en primera
instancia.

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La existencia de la doble instancia tambin ha sido cuestionada, sealndose
para ello:
a.- Si la resolucin de un asunto ofrece mayor garanta de seguridad y acierto por el
conocimiento del asunto por dos tribunales, esta seguridad y acierto aumentara en caso de
ser conocido el asunto en ms de dos instancias; y
b.- Si los tribunales de segunda instancia se justifican por la existencia de una mayor
experiencia y preparacin para la solucin del conflicto, sera recomendable encomendar
directamente a stos la resolucin del asunto.
2.-

REGLAMENTACIN

En materia civil, el recurso de apelacin se encuentra orgnicamente reglamentado en sus

diversos aspectos en el Ttulo XVIII del Libro I (normas comunes a todo procedimiento), artculos
186 a 230, del CPC.
Existen tambin otras disposiciones a lo largo del CPC referentes a la apelacin en cuanto a:
-

La determinacin de la competencia del tribunal de segunda instancia (arts. 160 y 692),

La forma de concederse el recurso (arts. 307, 319, 326, etc.),

La tramitacin que debe darse al recurso en la segunda instancia, y para establecer la

improcedencia de la interposicin en contra de determinadas resoluciones.

En el proceso penal, se efecta una regulacin orgnica de los recursos, contemplndose

en el Ttulo I del Libro III del CPP, titulado Disposiciones Generales, los principios que rigen para
todos los recursos; y en el Ttulo III del Libro III, titulado Recurso de Apelacin, se regula
orgnicamente este medio de impugnacin.
Sin perjuicio de ello, encontramos dispersas a lo largo del CPP diversas disposiciones que
regulan el recurso de apelacin respecto de diversas resoluciones, pudiendo citar a modo de
ejemplo los arts. 115, 120, 132 bis, 149, 158, 237, 239, 247, 253, 271, 277, 362, 414, 418, 427 y
450.
3.- CONCEPTO
Etimolgicamente, la expresin apelacin proviene del vocablo latino "apellatio", que
significa llamado, peticin extrema, y cuya raz es " apello" o " apellare" que quiere decir llamar,
citar.
El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola define el trmino apelacin como
"aquel recurso que se entabla a fin de que una resolucin sea revocada total o
parcialmente por un tribunal o autoridad superior al que la dict"
Dentro de la doctrina extranjera, Couture define la apelacin como el recurso ordinario,
concedido al litigante que ha sufrido un agravio de la sentencia del juez inferior para
reclamar y obtener su revocacin por el juez superior.
En nuestro derecho, podemos definir el Recurso de Apelacin como el acto jurdico
procesal de la parte agraviada con la dictacin de una resolucin judicial, por medio del

198
cual se solicita al tribunal que la dict que eleve el conocimiento del asunto al tribunal
superior jerrquico con el objeto de que ste la enmiende con arreglo a derecho."
Este concepto de la apelacin fluye de lo establecido en el artculo 186 CPC el cual nos
seala que el "recurso de apelacin tiene por objeto obtener del tribunal superior
respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior."
En el proceso penal, se contempla el principio general del establecimiento del agravio
como causa de legitimacin para deducir cualquier recurso, siendo por ello titulares para deducir
el recurso el ministerio pblico y el interviniente agraviado por la resolucin judicial (art. 352
CPP), debiendo indicarse en el recurso de apelacin, que debe deducirse por escrito, los
fundamentos y las peticiones concretas que se formulan al tribunal de alzada para que este
acogiendo el recurso proceda a reparar el agravio causado al recurrente por la resolucin
impugnada.( Art. 367 CPP).
En el proceso penal, al contemplarse una apelacin restringida
slo respecto de
determinadas resoluciones que se dictan por el juez de garanta y la improcedencia de este medio
de impugnacin respecto de las resoluciones que se dictan por el tribunal oral, la apelacin deja
de ser concebida como un recurso amplio, de carcter jerrquico, en que el tribunal tiene
amplitud de conocimiento sobre todos los aspectos del proceso de primera instancia, porque se
trata de una concepcin completamente contraria a la idea de un juicio oral concentrado y los
principios que de l emanan.
4.-

CARACTERSTICAS

Las caractersticas que presenta el recurso de apelacin son las siguientes:

a.- Es un recurso ordinario, porque procede en contra de la generalidad de las resoluciones
judiciales y para su interposicin basta como motivo (causal genrica) de procedencia la
concurrencia del perjuicio o agravio.
En el proceso penal, se altera esta regla dado que el recurso de apelacin slo es procedente en
contra de las resoluciones que pronuncia el juez de garanta cuando se establece expresamente su
procedencia (art. 370) y se establece como regla general el carcter de inapelable de todas las
resoluciones que pronuncia un tribunal de juicio oral en lo penal.(art. 364)
b.- Es un recurso que se interpone ante el tribunal que dict la resolucin que se
impugna para que sea resuelto por el tribunal superior jerrquico;
c.- Es un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales;
d.- Es un recurso que tiene una causal genrica de procedencia en contra de la resolucin
impugnada, como es el agravio en materia civil y penal.
e.- Constituye la segunda instancia en la legislacin chilena, lo que supone que el tribunal
que conoce de l puede revisar los hechos y el derecho de acuerdo a las peticiones concretas
formuladas por las partes al interponerlo, con muy pocas limitaciones.
En el proceso penal, reiteramos, se rompe el principio de la doble instancia respecto de las
resoluciones pronunciadas por un tribunal de juicio oral en lo penal, al establecerse expresamente
la improcedencia del recurso de apelacin en contra de las resoluciones que ste pronuncia (art.
364 CPP); y respecto de las resoluciones pronunciadas por el juez de garanta se establece la
procedencia del recurso de apelacin slo respecto de las resoluciones que especficamente ste
se contemple ( art. 370 CPP) ;

199
f.- Es un recurso vinculante, en el sentido en que en algunos casos su interposicin impide
interponer otros recursos; y en otras situaciones, es necesaria su interposicin para los efectos de
poder interponer con posterioridad otros recursos en el proceso.
En el segundo sentido, el recurso de apelacin es uno de los medios de preparar el recurso de
casacin en la forma y dar cumplimiento as a uno de los requisitos de admisibilidad que se
contemplan por el legislador para la interposicin de este recurso. (Art. 769 CPC). Por otra parte
y por regla general, slo si se hubiere interpuesto el recurso de apelacin va a ser posible
interponer el recurso de casacin en el fondo, puesto que este procede en contra de las sentencias
definitivas o interlocutorias que pongan termino al juicio o hagan imposible su continuacin,
inapelables, dictadas por las Cortes de Apelaciones o tribunal arbitral de derecho de segunda
instancia en asuntos de competencia de las Cortes de Apelaciones. (Art. 767 CPC)
En el proceso penal, el recurso de apelacin en los casos en que sea procedente es uno de los
medios para preparar el recurso de nulidad en contra de la resolucin que emanare de un
procedimiento viciado por una causal que no sea un motivo absoluto de nulidad ( art. 377)
g.- En materia civil, el recurso de apelacin procede tanto en los asuntos contenciosos
como en los no contenciosos. (art. 822 CPC)
h.- Es un recurso renunciable. El recurso de apelacin se ha sealado que puede ser
renunciado:
h.1.- En forma expresa y anticipada antes del inicio del proceso o dentro de ste y
antes de la dictacin de la resolucin recurrible.
Dicha facultad de las partes se deduce de lo establecido en el inciso 2 del art. 7 CPC, el cual
exige que el mandatario judicial cuente con facultades especiales para los efectos de "renunciar
los recursos o trminos legales".h.2.- En forma tcita, si se deja transcurrir el plazo fatal sin interponer el recurso. De
acuerdo a lo sealado por nuestra Jurisprudencia, la renuncia tcita se encuentra contemplada
dentro de las facultades ordinarias o esenciales del mandato judicial contempladas en el inciso 1
del art. 7 CPC. En este caso, lo que realmente se produce es la extincin de la facultad procesal
de apelar por la preclusin, al no ser ejercida dentro del plazo fatal.
En el proceso penal, se contempla una regla general para regular expresamente la renuncia y
desistimiento de los recursos en el artculo 354 CPP. En dicha regla general debemos entender
comprendido el recurso de apelacin, conforme con la cual Los recursos podrn renunciarse
expresamente, una vez notificada la resolucin contra la cual procedieren. De acuerdo
con dicha regla, respecto de la renuncia expresa, se debe entender que no cabe ella con
antelacin a la notificacin de la resolucin, debiendo entender por ello que la renuncia expresa
es la que se materializa desde la notificacin de la resolucin hasta antes del transcurso del
plazo para deducirlo, sin que se haya interpuesto. Por otra parte, debemos tener presente que se
contempla una renuncia tcita respecto del recurso de apelacin en el inciso 3 del art. 362,
conforme con el cual Cuando la reposicin se interpusiere respecto de una resolucin
que tambin fuere susceptible de apelacin y no se dedujere a la vez este recurso
para el caso de que la reposicin fuere denegada, se entender que la parte renuncia
a la apelacin.
En relacin con el desistimiento, este se contempla en el inciso segundo del art. 354 del CPP
al disponerse que quienes hubieren interpuesto un recurso podrn desistirse de l

200
antes de su resolucin. En todo caso, los efectos del desistimiento no se extendern a
los dems recurrentes o a los adherentes al recurso.
Finalmente, el inciso final del art. 354 limita la exigencia de facultades especiales para
renunciar y desistirse de los recursos slo al defensor. Al efecto, dispone ese precepto, que el
defensor no podr renunciar a la interposicin de un recurso, ni desistirse de los recursos
interpuestos, sin mandato expreso del imputado.
Muy vinculado a la renuncia y al desistimiento del recurso de apelacin se encuentra
el trmite de la consulta. El legislador, desea que respecto de determinadas resoluciones
judiciales se haga una efectiva revisin por el tribunal superior jerrquico, cuando no se hubiere
interpuesto el recurso de apelacin o se hubiere renunciado o desistido el recurso de apelacin
que se hubiere interpuesto en contra de esa resolucin.
En materia civil, son consultables en los juicios de Hacienda todas las sentencias definitivas de
primera instancias desfavorables al Fisco (Art. 751 CPC).
En el proceso penal no se contempla el trmite de la consulta respecto de ninguna resolucin
judicial. Lo cual se justifica en atencin al carcter predominantemente acusatorio, oral, pblico,
concentrado, de carcter adversarial, recibiendo plena aplicacin de la inmediacin, y
establecindose el sistema de apreciacin de la prueba conforme a la sana crtica, lo que hace
improcedente la revisin de las resoluciones que se dictan por el tribunal de alzada tanto por la
va de la apelacin, como por el mandato del legislador a travs del trmite de la consulta.
Por otra parte, en el sistema procesal penal es el Ministerio Pblico el encargado de la proteccin
del orden pblico penal, debiendo por ello ser este rgano quien deduzca el recurso de apelacin
en los casos en que ello sea procedente por haberse dictado resoluciones que no respeten las
reglas del procedimiento penal o haber infringido la ley penal.
5.- RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE
5.1. EN MATERIA CIVIL.
En materia civil, son apelables directamente todas las sentencias definitivas y las
sentencias interlocutorias de primera instancia, salvo en los casos en que la ley deniegue
expresamente este recurso (Art.187 CPC).
Por regla general, los autos y decretos no son apelables (Art.188, primera parte, CPC)
Excepcionalmente, los autos y decretos son apelables, pero nunca en forma
directa, sino que en forma subsidiaria de la reposicin y para el evento que ella no sea acogida
(art. 188), en los siguientes casos:
a.- Cuando alteren la substanciacin del procedimiento.
En este sentido, la Jurisprudencia ha sealado que es apelable por ser una resolucin que
altera la substanciacin regular del juicio, la que provee una demanda en juicio sumario
confiriendo traslado en lugar de citar a las partes a comparendo.
Tambin sera el caso de la resolucin que ordena tramitar una demanda conforme al juicio
ordinario civil de mayor cuanta contemplado en el Libro II del C.P.C. en circunstancias que por su
cuanta deba ser tramitado conforme a las normas del procedimiento de menor cuanta

201
contemplado en el prrafo 1 del Ttulo XIV del Libro III del C.P.C. o de mnima cuanta contemplado
en el prrafo 2 del Ttulo XIV del Libro III del C.P.C
b.- Cuando recaen sobre trmites que no estn expresamente ordenados por la
ley.
Este sera el caso de una resolucin que estableciere la citacin a conciliacin de las partes
en los casos en que ella no fuere procedente por la falta de concurrencia de alguno de los
requisitos que al efecto prev el art. 262 CPC, si se estimare que esa resolucin reviste la
naturaleza jurdica de un decreto, o la ordenare el trmite de la consulta de una sentencia
definitiva en materia civil respecto de situaciones en que ella no se encuentra contemplada.
5.2.- EN EL PROCESO PENAL.
En el proceso penal, el recurso de apelacin es procedente slo respecto de las
resoluciones que expresamente seala el legislador, contemplando a mayor abundamiento una
regla general de improcedencia del recurso de apelacin en contra de todas las resoluciones que
se pronuncian por un tribunal oral en lo penal.
Respecto de las resoluciones que se pronuncian por el juez de garanta, se
establece en el art. 370 CPP que ellas sern apelables en los siguientes casos:
a) Cuando pusieren trmino al procedimiento, hicieren imposible su prosecucin
o la suspendieren por ms de treinta das, y
b) Cuando la ley lo sealare expresamente.
Dentro de estos casos en que el legislador se encarga de contemplar expresa y
especficamente la procedencia del recurso de apelacin, dando aplicacin a la regla genrica
contenida en la letra b) del art. 370, podemos sealar las siguientes resoluciones:
a) La resolucin que declare inadmisible la querella (art. 115),
b) la resolucin que declare el abandono de la querella (art. 120),
c) la resolucin que declare la ilegalidad de la detencin ser apelable por el fiscal o el
abogado asistente del fiscal, en el slo efecto devolutivo slo tratndose de los delitos
establecidos en los artculos 141 (secuestro), 142 (sustraccin de menores), 361
(violacin), 362 (violacin de menores), 365 bis (violacin calificada), 390 (parricidio),
391 (homicidio), 433 (robo con violencia o intimidacin calificado), 436 (robo con
violencia o intimidacin simple y robo por sorpresa), 440 (robo con fuerza en lugar
habitado o destinado a la habitacin), todos del Cdigo Penal, y los ilcitos de la ley N
20.000, de drogas, 141, 142, 361, 362, 365 bis, 390, 391, 433, 436 y 440 del Cdigo
Penal, y los de la ley N 20.000 que tengan pena de crimen. En los dems casos no
ser apelable (art. 132 bis, introducido por la Ley N 20.253)
d) la resolucin que ordenare, mantuviere, negare lugar o revocare la prisin preventiva,
siempre que ella hubiere sido pronunciada en una audiencia (art.149) regla que
debemos hacer aplicable a los casos en que esas resoluciones se pronuncien en una
audiencia respecto de otras medidas cautelares conforme a lo previsto en el art. 150,
e) las resoluciones que negaren o dieren lugar a las medidas cautelares reales, sin
distinguir en este caso si se han pronunciado en una audiencia o no ( art. 158),

202
f) la resolucin que se pronuncia acerca de la suspensin condicional del procedimiento
( art. 237),
g) la resolucin que revocare la suspensin condicional del procedimiento ( art. 239),
h) la resolucin que decretare el sobreseimiento definitivo de la causa en caso que el fiscal
no compareciere a la audiencia o se negare a declarar cerrada la investigacin, luego de
haber sido apercibido en tal sentido por el juez de garanta por haber transcurrido el
plazo para el cierre de la investigacin (art. 247),
i) la resolucin que declara el sobreseimiento definitivo o temporal ( art. 253),
j) la resolucin pronunciada en la audiencia de preparacin de juicio oral sobre las
excepciones de incompetencia, litis pendencia y falta de autorizacin para proceder
criminalmente (Art. 271),
k) la resolucin de auto de apertura de juicio oral es apelable solo por el Ministerio Pblico
solo respecto de la parte que hubiere excluido pruebas por provenir de diligencias
declaradas nulas u obtenidas con inobservancia de las garantas fundamentales ( art.
277),
l) la sentencia definitiva dictada por el juez de garanta en el procedimiento abreviado
( art. 414), en realidad del art. 370 a).
Respecto de las resoluciones que se pronuncian por el tribunal de juicio oral en lo
penal, se establece como regla general en el art. 364 CPP que sern inapelables las
resoluciones dictadas por un tribunal de juicio oral en lo penal
Los fundamentos que se desprenden de la discusin del Senado para establecer la nica
instancia respecto del juicio oral fueron los siguientes:
a) La eliminacin del recurso de apelacin no infringa los Tratados Internacionales, dado
que stos contemplan slo la posibilidad de revisin por los tribunales superiores por cualquier
medio sin consagrar la existencia de un recurso de apelacin; lo que se suple al
establecer un recurso de nulidad amplio, que tiende a obligar a un nuevo juicio cuando no se han
respetado las garantas procesales y los trmites que indica el Cdigo Procesal Penal;
b) El establecimiento del recurso de apelacin implicara que el tribunal que realmente
tomara la decisin sera el de alzada con el mrito de la lectura de actas de los registros
del juicio oral, con lo cual el sistema procesal penal dejara de tener como centro al juicio oral y
la inmediacin, pasando a transformarse en cuanto a su decisin definitiva por la va de la
apelacin en un procedimiento escrito; y
c) La consagracin del juicio oral que es conocido un tribunal colegiado integrado por
componentes de la ms alta calidad, asegura una pronta y justa decisin del conflicto, lo que no
hace aconsejable para el cumplimiento de esos objetivos contemplar una nueva revisin por un
otro tribunal colegiado por la va del recurso de apelacin.
Sin embrago, jurisprudencialmente, se ha determinado que son
apelables las
resoluciones dictadas por un Tribunal Oral cuando recaen sobre la decisin de medidas
cautelares (art. 149) o cuando declaran el abandono de la querella (art. 120 letra c, e inc.
final).
Finalmente, se contempla la procedencia del recurso de apelacin respecto de:

203
a) La resolucin que se pronunciare por la Corte de Apelaciones sobre la peticin de
desafuero ser apelable para ante la Corte Suprema (art. 418),
b) La resolucin que se pronunciare por la Corte de Apelaciones sobre la querella de
captulos ser apelable para ante la Corte Suprema (art. 427) y
c) La sentencia que se pronunciare sobre la extradicin pasiva por un Ministro de la Corte
Suprema ser apelable para ante la Corte Suprema ( art. 450).
Por ltimo, debe dejarse constancia que no obstante que expresamente se ha indicado
que el recurso de apelacin procede cuando la ley lo contempla, el CPP, en ciertos casos y en
forma redundante, ha sealado que determinadas resoluciones son inapelables (arts 115
inc. final, 132 bis, 258 inc. final, 271 inc. final y 399 del CPP)

5.3- MOTIVOS POR LOS CUALES EL LEGISLADOR ESTABLECE LA IMPROCEDENCIA DEL

RECURSO DE APELACIN.
Sin perjuicio de las normas de procedencia del recurso de apelacin ya sealadas,
debemos tener presente que el legislador establece la improcedencia del recurso en contra de
determinadas resoluciones por los siguientes motivos:
a.- La cuanta del asunto.
De acuerdo a lo previsto en el art. 45 N 1 COT, los jueces de letras conocern en nica
instancia de las causas civiles y de comercio cuya cuanta no exceda de 10 Unidades Tributarias
Mensuales. En este tipo de causas es procedente en consecuencia solo el recurso de casacin en
la forma , el que debe ser interpuesto dentro de cinco das conforme a lo previsto en el artculo
791 CPC.
Excepcionalmente, respecto de causas con esta cuanta permanecer vigente el recurso de
apelacin si en ellas intervienen las personas aforadas que se sealan en los arts. 45 N 2 letra
g) y 50 N 2 COT, dado que estas causas deben ser conocida en primera instancia y nunca en
nica instancia por mandato expreso del legislador.
b.- La naturaleza del asunto.
En atencin a la naturaleza del asunto, el legislador a travs de una norma expresa le
otorga el carcter de inapelable a determinadas resoluciones judiciales.
Ello ocurre en materia civil, por ejemplo, con:
-

La resolucin que se pronuncia acerca de la habilitacin de da y hora para la prctica de

una actuacin judicial( Art. 60 CPC),

Las resoluciones que se dicten en las materias que se refiere el art. 90 del CPC respecto
de los incidentes,

La resolucin que rechaza la reposicin de acuerdo a lo establecido en el inc. 2 del art.

181 CPC,

204
-

La que dispone la prctica de una diligencia probatoria y la que da lugar a la ampliacin de

la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio. (Art. 326 CPC)

En el proceso penal, vimos que la regla general es la inversa, dado es procedente el

recurso de apelacin slo en los casos en que la ley lo contemple. Sin perjuicio de ello, y a mayor
abundamiento se sealan expresamente casos de resoluciones inapelables en los arts. 115 inc.
final, 132 bis, 258 inc. final, 271 inc. final, 364 y 399.
c.- La naturaleza jurdica de la resolucin.
De acuerdo a lo sealado, en materia civil no es procedente la apelacin en contra de los
autos y decretos cuando ordenen trmites necesarios para la substanciacin del juicio.
En el proceso penal, vimos que la regla general es el carcter de inapelable de todas las
resoluciones, a menos que el legislador contemple la procedencia del recurso. Sin perjuicio de ello,
las reglas ms importantes sobre el carcter inapelable de las resoluciones que expresa y
especficamente se contemplan son las relativas a las resoluciones pronunciadas por un tribunal
oral en lo penal (art. 364), con las excepciones jurisprudenciales ya vistas y respecto de la
sentencia definitiva en el procedimiento simplificado (art. 399).
d.- La instancia en la cual se dicta la resolucin.
Las resoluciones que se dicten durante la tramitacin de la segunda instancia son
inapelables (art. 210 CPC)
Excepcionalmente, son apelables las resoluciones pronunciadas por el tribunal de segunda
instancia que tengan por objeto resolver acerca de su competencia. (Arts. 209 CPC)
e.- El tribunal que pronuncia la resolucin.
Las resoluciones que se pronuncien por la Excma Corte Suprema son inapelables, puesto
que ella es el mximo tribunal en jerarqua dentro de nuestro pas, y no existir obviamente un
superior que pueda conocer de la apelacin. (Arts. 209 CPC)
En el proceso penal, como ya se dijo, son inapelables las resoluciones pronunciadas por
un tribunal oral en lo penal ( art. 364)
6.- CAUSAL QUE FUNDAMENTA LA INTERPOSICION DEL RECURSO.
Para los efectos de poder interponer el recurso de apelacin, es menester que la parte que
lo interpone haya experimentado un perjuicio con la resolucin que lo legitime para
requerir su revisin por el tribunal superior jerrquico.
Como seala Couture, entre el agravio y el recurso media la misma diferencia que entre el
mal y el remedio. La apelacin busca la justicia, porque el agravio es la injusticia, la ofensa, el
perjuicio material y moral.
6.1.- En materia civil, la causal genrica que fundamenta la interposicin del recurso de
apelacin es el agravio, el que se genera con motivo de no haber obtenido una parte con la
dictacin de la resolucin todo lo que pretenda dentro del proceso.

205
Para los efectos de establecer el agravio es menester determinar en la parte resolutiva de la
sentencia cual ha sido la decisin acerca de las pretensiones, oposicin a la pretensin,
contrapretensiones y oposicin a la contrapretensin.
La ley no establece un agravio o perjuicio mnimo para establecer la procedencia de la
apelacin, razn por la cual es posible apelar ya sea por la imposicin o negativa a la condena en
costas, segn corresponda, aun cuando la sentencia hubiere acogido en su totalidad el resto de las
peticiones formuladas por una parte.
De acuerdo a lo sealado por el art. 751 CPC respecto a los casos en que una sentencia es
desfavorable al inters del fisco (Juicio de Hacienda) para hacer procedente la consulta en caso
que no se apelare de la sentencia definitiva, podemos sealar que existir agravio:
A.- Para el demandante.
a.- Cuando no se acoja totalmente la demanda por l deducida.
b.- Cuando no se deseche totalmente la reconvencin deducida en su contra.
B.- Para el demandado.
a.- Cuando no se deseche totalmente la demanda deducida en su contra.
b.- Cuando no se acoja totalmente la reconvencin por l deducida.
En consecuencia, la determinacin del agravio objetivo se puede establecer en materia civil
por la comparacin de lo solicitado por la parte y lo resuelto por el tribunal. Existir
agravio para la parte que le posibilitar recurrir en contra de la resolucin, cuando a ella no se le
ha concedido en la decisin todo lo que le requiriera al tribunal (no existe una suerte de agravio
mnimo).
De all que en materia civil, de acuerdo al art. 186 CPC "el recurso de apelacin tiene
por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende una resolucin, con
arreglo a derecho, la resolucin del inferior", con el fin de eliminar el agravio causado con
ella al recurrente.
De acuerdo con ello, se ha sealado que el agravio objetivo se encuentra en la parte
resolutiva del fallo, en cuanto en ella se contiene la decisin acerca del asunto controvertido, cuyo
mandato pasar en autoridad de cosa juzgada.
En consecuencia, el agravio no se producir en la parte considerativa del fallo, a menos que
ellos sean indispensables ser considerados para la interpretacin de la decisin a la cual se
integran implcita o expresamente. Sera el caso por ejemplo, de la sentencia que establezca en la
parte resolutiva la condena al pago de una indemnizacin de perjuicios, a liquidarse de acuerdo
con las bases establecidas en un considerando.
Finalmente, es menester tener presente que cabe recurrir en contra de la sentencia que
acoge peticiones subsidiarias y no las principales, puesto que en tal caso existe un agravio
consistente en que no se acojan primeramente las peticiones formuladas antes de las
subsidiarias acogidas, puesto que mientras existan recursos en contra de la resolucin no es
posible sostener que se ha negado definitivamente lo solicitado en forma principal.
Adems, en el recurso de apelacin debe concurrir el agravio subjetivo, el que no es
mas que el agravio objetivo pero concretado y especificado por el recurrente en sus
peticiones concretas respecto de la parte de la sentencia que estima que le perjudica y que

206
se invoca como el fundamento y el objeto especfico de su recurso. Es, en consecuencia, una
limitacin voluntaria del agravio.
En consecuencia, en definitiva el agravio subjetivo, que se concreta en la peticin que
formula el recurrente, es el que otorga competencia al tribunal superior, an cuando el agravio
objetivo hubiere sido mayor para el recurrente. Tal sera el caso, en que una sentencia condene
a pagar una determinada indemnizacin de perjuicios y el recurrente, en lugar de pedir su
revocacin, se limita solamente a solicitar una modificacin del monto de dicha indemnizacin
(o que no se fije el monto pedido, sino uno inferior y la apelacin pida ms de lo otorgado pero
menos que lo solicitado originalmente) En tal caso, el tribunal slo poseer competencia para
pronunciarse respecto de la variacin la indemnizacin, aun cuando el agravio objetivo
hubiere sido mayor por lo que habra podido solicitar la revocacin del fallo para generar el
acogimiento total de lo pedido (toda la indemnizacin o todo su rechazo).
Y, en tal caso, siendo el objeto del litigio, en segunda instancia, la variacin solicitada del
monto de la demanda, un fallo que slo la modifique en parte, se adecua a la competencia
otorgada (por ser parte de lo pedido)
6.2.- En el proceso penal, se contempla expresamente el agravio como causal de
procedencia de todos los recursos, y por ello plenamente tambin aplicable al recurso de
apelacin.
Al efecto, establece el artculo 352 CPP, titulado Facultad de recurrir, que podrn
recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio pblico y los dems
intervinientes agraviados por ellas, slo por los medios y en los casos expresamente
establecidos en la ley. y contemplan las peticiones concretas como requisito para la
interposicin del recurso en el art. 367.
Sobre la materia debemos tener presente que al contemplarse al Ministerio Pblico en
forma separada a los otros intervinientes como sujetos facultados para recurrir, no obstante
revestir ste semejante carcter segn lo contemplado en el art. 12 CPP, no fue con el
propsito de excluirlo de la exigencia de la concurrencia del agravio para la interposicin del
recurso, sino, por el contrario, darle expresamente tal facultad (pero, siempre, en caso de
agravio)
Al efecto, en el Segundo Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Reglamento del Senado se seala que el fundamento inherente al recurso es el agravio,
de modo que, para no asignar al ministerio pblico un papel de privilegio frente a los
dems intervinientes, slo podr recurrir cuando es agraviado. Entendi la
preocupacin del seor Fiscal referida ms bien a la dificultad que podra presentarse
en algn caso concreto para determinar si ha sufrido agravio, y, al efecto, dej expresa
constancia que considera que el ministerio pblico es agraviado cuando no fueren
acogidas sus peticiones de cualquier manera, sea en la calificacin del delito, en la
extensin de la pena o en el grado de participacin que le haya cabido al imputado, es
decir, tanto si la sentencia concede menos como si concede ms de lo que el fiscal
hubiere pedido.
7.- OBJETO EL RECURSO DE APELACIN
De acuerdo a la definicin del recurso de apelacin, a travs de ste se persigue la
enmienda de una resolucin judicial, esto es, la modificacin total o parcial de la misma a fin de
eliminar el agravio causado con ella a la parte.

207
En la legislacin y doctrina, se han establecido diversos sistemas de apelacin para los
efectos de que el tribunal de alzada efecte la revisin del fallo de primera instancia,
distinguindose entre la apelacin plena, la apelacin revisora y un sistema eclctico.
7.1.- Sistema de la apelacin plena, el recurso de apelacin se configura como una
repeticin del proceso ante el tribunal de segunda instancia.
De acuerdo con ello, la prueba en segunda instancia debe ser admitida sin otras
limitaciones que las que hubieran existido para su rendicin en la primera instancia, y tanto
respecto de la fundamentacin del recurso como al apelado que comparece se le debe permitir
manifestar todo aquello que estimen oportuno para defender sus intereses, pudiendo incluso
modificar las pretensiones y excepciones que hubieren hecho valer en la primera instancia de
acuerdo a los nuevos hechos y las pruebas que rindan en la segunda instancia.
El sistema de la apelacin plena ampla las facultades del tribunal de alzada y el de las
partes, versando la resolucin de la apelacin sobre las pretensiones, excepciones, hechos y
pruebas existentes al momento de fallarse la apelacin.
El sistema de la apelacin plena ha sido criticado porque se minimizara el
contenido de la primera instancia, dejndola reducida a una etapa procesal previa de poco
valor, y adems, permitira una segunda instancia de un gran volumen de discusin y prueba
que perturbara las funciones del tribunal superior y rompera con el sistema de la inmediacin al
delegar la funcin de recepcin de las pruebas en uno de sus miembros o en el tribunal de
primera instancia.
Por otra parte, este sistema implicara la ruptura de la doble instancia, puesto que el
tribunal superior se pronunciara en nica instancia respecto de las nuevas pretensiones o
excepciones hechas valer en esta etapa.
7.2.- Sistema de apelacin limitada o revisora, se considera que la funcin de la
segunda instancia no es la de repetir el proceso en que se dict la resolucin objeto de
impugnacin, sino que la de revisar lo actuado por el juez de primera instancia para
comprobar la correccin del fallo pronunciado por ste. No se puede alterar el objeto del pleito y
slo se discute lo apelado.
La resolucin objeto de apelacin (vale decir, la de primera instancia) es el eje sobre el cual
gira la segunda instancia, puesto que al ser aquella un resumen de todo lo acaecido en la primera
instancia, permitir a travs de su examen el revisar lo actuado en esa fase del proceso. El tribunal
de alzada slo puede entrar a considerar en la segunda instancia las peticiones formuladas por el
apelante en su escrito de interposicin del recurso, y la resolucin del tribunal de alzada se
encuentra limitada por dichas peticiones y por los que las partes hubieren pedido y probado ante
el tribunal de primera instancia.
La prueba en la segunda instancia es aceptada en forma excepcional. En este sistema rige
plenamente la regla tantum appellatum quantum devolutum, por cuanto el tribunal superior
slo va a poseer competencia para conocer de aquello que le ha sido sometido a su conocimiento
en virtud de la apelacin. En el proceso penal rige claramente este sistema conforme a lo previsto
en los arts. 367 y 360 del CPP.
7.3.- Sistema eclctico, se permite, en ciertos casos (no amplio) el discutir materias
distintas a la apeladas, tambin se permite la rendicin de pruebas (pero limitada a lo debatible).

208
Es el sistema del CPC (se pueden interponer excepciones anmalas en segunda instancia y cabe la
prueba, pero ms limitada que en la primera).
No cabe duda que en sistema de procesos escritos, jueces singulares, prueba legal y rgido
sistema jerrquico, v/s tribunales colegiados, de conocimiento oral e inmediacin y con apreciacin
de la prueba segn la sana crtica, har ms o menos extenso (respectivamente) la procedencia
del recurso de apelacin.
8.-

SUJETO

Para que una persona se encuentre legitimada para interponer el recurso de apelacin es
menester que:
a.- Ella revista el carcter de parte
Dentro del concepto de parte se comprende no slo a las que actan en el carcter de
principales (demandante y demandado en materia civil, querellante y reo en el proceso penal),
sino que tambin a los que han intervenido como terceros en el proceso en el carcter de
excluyentes, independientes o coadyuvantes.
En el sistema procesal penal, se contempla la posibilidad de recurrir respecto de los
intervinientes agraviados por una resolucin judicial, conforme a lo previsto en los arts. 352 y 12
CPP.
b.- Haber la parte sufrido un agravio o gravamen irreparable con la resolucin
De acuerdo a lo sealado, la resolucin causar agravio a una parte cuando no d lugar en
todo o parte a lo pedido por sta o de lugar en todo o parte a lo solicitado por su contraparte.
En consecuencia, una resolucin puede causar agravio no slo a una de las partes del
proceso, sino que a todas ellas. Ello acontecer por ejemplo, cuando se da lugar parcialmente a la
demanda en cuyo caso la sentencia causar agravio al demandante en la parte en que no se dio
lugar a la demanda y al demandado en la parte que se dio lugar a ella.
De all que es posible en estos casos de sentencias parciales que se pueda deducir recurso
de apelacin en contra de la resolucin por ambas partes del proceso.
En cambio, si se da lugar totalmente a lo pedido por una de las partes, ella no podr deducir
recurso de apelacin en contra de la resolucin al no experimentar agravio alguno con su
dictacin.
En materia civil, este concepto fluye de lo establecido en el art. 186 y art. 216 inciso 2
CPC (este ltimo trata de la adhesin al recurso de apelacin).
En el sistema procesal penal, se contempla la posibilidad de recurrir slo respecto del
ministerio pblico y dems intervinientes agraviados por una resolucin judicial. (art. 352 CPP)
En consecuencia, podemos sealar como regla general que los dos requisitos que
configuran la legitimacin para obrar en el recurso de apelacin son los de ser parte y de
experimentar un agravio con la dictacin de la resolucin.
9.- TRIBUNALES QUE INTERVIENEN EN EL RECURSO DE APELACIN

209
El recurso de apelacin se debe interponer ante el tribunal que dict la resolucin
impugnada, para que l sea conocido y resuelto por el tribunal superior jerrquico.
En consecuencia, en el recurso de apelacin intervienen dos tribunales:
a.- El tribunal que dict la resolucin que se impugna
Es ante este tribunal (a quo) que debe ser presentado el recurso de apelacin segn se
colige de diversas disposiciones del CPC, en especial, de lo previsto en los artculos 196 y 203, los
que se refieren a los errores en que puede incurrir el inferior al conceder o denegar una apelacin
para los efectos de presentar el recurso de hecho.
Al tribunal inferior le corresponder pronunciarse acerca de la concesin del recurso de
apelacin para ante el tribunal superior a quien corresponde su conocimiento y fallo.
En el proceso penal, el art. 365 CPP establece expresamente que el recurso de
apelacin deber entablarse ante el mismo juez que hubiere dictado la resolucin y ste
lo conceder o lo denegar.
b.- El tribunal superior jerrquico de aquel que dict la resolucin impugnada
De acuerdo con la regla del grado o jerarqua contemplada en el art. 110 COT y del propio
objeto que persigue el recurso de apelacin segn el art. 186 CPC, el recurso de apelacin debe
ser concedido por el tribunal inferior que dict la resolucin impugnada para que ste sea
conocido y resuelto por el tribunal superior jerrquico (ad quem).
En el proceso penal, el recurso de apelacin interpuesto en contra de la resolucin
dictada por un juez de garanta es conocida en segunda instancia por la Corte de Apelaciones
respectiva, art. 63 N 3 letra b) COT
10.- PLAZO PARA INTERPONER EL RECURSO DE APELACION
A.- REGLA GENERAL
La regla general en cuanto al plazo para interponer el recurso de apelacin se encuentra
contemplada en el artculo 189 CPC, al sealarnos que La apelacin deber interponerse en
el trmino fatal de cinco das, contados desde la notificacin de la parte que entabla el
recurso..."
El artculo 366 del CPP establece un nico plazo para deducir el recurso de apelacin en
materia penal, al sealarnos que el recurso de apelacin deber entablarse dentro de los
cinco das siguientes a la notificacin de la resolucin impugnada.
B.- SENTENCIA DEFINITIVA
En materia civil, en contra de las sentencias definitivas, cualquiera sea el proceso en que
ellas se hubiere pronunciado y a falta de norma especial contraria, el plazo fatal para interponer el
recurso de apelacin es de 10 das, contados desde la notificacin de la parte que entabla el
recurso. (Art. 189 inc.2 CPC).

210
La razn por la cual se contempl la ampliacin de este plazo para apelar se encuentra en la
obligacin que estableci el legislador de interponer el recurso de apelacin fundado, exigiendo
que se sealen los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas
que se formulan.
Este requisito, que es comn a todo recurso de apelacin, tratndose de las sentencias
definitivas justifica la referida ampliacin del plazo, atendiendo la complejidad que puede revestir
la redaccin del escrito que de cumplimiento a ellos, lo que tratndose de los recursos
interpuestos en contra del resto de la resoluciones ser de menor dificultad en cuanto a su
cumplimiento.
Esta ampliacin del plazo a 10 das no rige en los procedimientos en que las partes sin
tener la calidad de letrados litiguen personalmente y la ley faculte la interposicin verbal del
recurso de apelacin. En estos casos el plazo para apelar ser de cinco das fatales, salvo
disposicin especial en contrario, y ello obedece a que en estos procesos no es necesario deducir
el recurso de apelacin en forma fundada (Art. 189 inc. 4 CPC)
En el proceso penal, se contempla en el art. 366 CPP ese mismo plazo de cinco das, sin
perjuicio de tener presente que el recurso de apelacin debe ser fundado y que slo es
procedente en contra de la sentencia definitiva que se dicta en el procedimiento abreviado
conforme a lo prescrito en el art. 414 CPP y no respecto de la que se pronuncia en el juicio oral
( art. 364) y en el procedimiento simplificado ( art. 399).
C.- APELACIN SUBSIDIARIA DE LA REPOSICIN
En los casos en que sea procedente la interposicin de la apelacin en forma subsidiaria de
la reposicin y para el evento que ella se rechazada, el recurso de apelacin deber ser
interpuesto conjuntamente con la reposicin y dentro del plazo que la ley contempla en cada caso
para deducir este ltimo recurso (es decir, dentro del plazo para reponer, que en estos casos es de
tercer da).
En el sistema procesal penal rige el mismo principio conforme a lo establecido en el inc.
3 del art. 362 CPP y en tal caso deber ser deducido el recurso de apelacin en forma
subsidiaria de la reposicin fundada, dentro de tercero da.

D.- CARACTERSTICAS DEL PLAZO PARA APELAR

-

El plazo para apelar en cualquiera de estas situaciones se caracteriza por ser:

Un plazo legal,
De das,
En el CPC es discontinuo, art. 66, (no en el CPP, cuyos plazos son continuos, art. 14),
Fatal,
Improrrogable,
Individual,
Respecto del cual no se contempla ampliacin alguna en atencin al nmero de fojas del
expediente o carpeta, o de la distancia en que se encuentre el tribunal superior jerrquico
respecto de aquel que dict la resolucin impugnada y ante el cual se debe presentar el
recurso, o por cualquier otro motivo.
No se suspende por el recurso de reposicin (en realidad son en conjunto, pero subsidiario)
ni por la solicitud de rectificacin, aclaracin o enmienda (art. 190 CPC)

211

E.- PLAZOS ESPECIALES DE APELACIN

Dentro de los plazos u oportunidades especiales para deducir el recurso de apelacin
podemos mencionar el de 15 das para deducir recurso de apelacin en contra del laudo y
ordenata que se cuenta desde que se notifique a las partes el hecho de su pronunciamiento (Art.
664 CPC), o en caso de ser necesaria la aprobacin de la particin, desde que se notifique la
resolucin que apruebe o modifique el fallo del partidor (Art. 666).

11.A.-

FORMA DE DEDUCIR EL RECURSO DE APELACIN

EN MATERIA CIVIL

a) Regla general
El recurso de apelacin debe ser presentado por escrito y "deber contener los
fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones concretas que se
formulan." de acuerdo a lo establecido en el inc. 1 art. 189 CPC.
"En aquellos casos en que la apelacin se interponga con el carcter subsidiaria de la
solicitud de reposicin, no ser necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre
que el recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias" segn lo prescrito en el art. 189 inc. 3
CPC
De acuerdo a lo prescrito en ese precepto legal, tenemos que el recurso de apelacin debe
por regla general cumplir con los siguientes requisitos:
1) Debe ser formulado por escrito
La regla general, es que el recurso de apelacin debe ser presentado por escrito (art. 29
CPC)
Sin embargo, excepcionalmente "en los procedimientos o actuaciones para las cuales
la ley establezca la oralidad, se podr apelar en forma verbal, siempre que
someramente se sealen los fundamentos de hecho y de derecho del recurso y se
formulen peticiones concretas, de todo lo cual deber dejarse constancia en el acta
respectiva." (art. 189 inc. 3, parte final CPC).
No debemos olvidar que se ha resuelto que en un procedimiento escrito, la firma
constituye en los escritos una exigencia formal de la lgica y tambin de la ley y representa, por
ende, la nica manera idnea para que el tribunal est en condiciones de proveer o resolver sobre
su mrito.
De acuerdo con ello, el escrito de un recurso de apelacin no firmado constituye un
medio inidneo para el efecto y su posterior firma no ha podido tampoco tener por
virtud el otorgarle validez retroactivamente. La ratificacin es procesalmente
excepcional y est contemplada para la agencia oficiosa. De este modo el juez a quo ha

212
procedido correctamente al negar lugar a conceder el recurso de apelacin de que se
trata y por lo tanto debe desestimarse el recurso de hecho.
2) La apelacin debe contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se
apoya
El artculo 189 CPC es claro en ambos aspectos. El alcance de la expresin fundamentar,
en su sentido natural y obvio, implica el apoyar con motivos y razones eficaces una cosa; efectuar
una crtica o exposicin concreta y razonada.
El tratadista argentino Vescovi, expone, segn la jurisprudencia de su pas, las maneras de
efectuar la crtica concreta y razonada del fallo pueden consistir en:
a) La indicacin, punto por punto, de los errores, omisiones y dems deficiencias que se
atribuyan a la sentencia;
b) Una demostracin de los motivos que se tienen para considerarla errnea, analizando
la prueba, sealando los errores de apreciacin y la aplicacin del derecho, demostrando
que est equivocada;
c) Un ensayo jurdico sobre la causa, en el cual se puntualizan los errores de hecho y de
derecho y lo indebido jurdicamente del fallo, mediante articulaciones fundadas y objetivas
sobre los errores de la resolucin recurrida.
A su vez, y mirado desde la ptica opuesta, se ha considerado que no se cumple con dichos
requisitos "cuando realiza meras afirmaciones genricas", se hace "remisin a otros escritos ya
existentes en el proceso", se realizan "argumentos vagos o confusos a la mera expresin de
disconformidad", o an "cuando se limita a citar casos de jurisprudencia y doctrina sin indicar
concretamente su atinencia al caso".
Don Mario Mosquera recomendaba analizar en forma separada cada considerando del fallo,
para anotar, respecto de cada uno, la crtica concreta, en cuanto el establecimiento de los hechos
(anlisis de la prueba) y en cuanto el derecho aplicable que se formula a cada motivacin.
"La necesidad de fundamentar un recurso de apelacin no se trata de un problema de
extensin o brevedad o laconismo, sino que de un problema de precisin, de determinacin, de
claridad. En suma la fundamentacin del recurso debe ser un estudio de la sentencia, hecho en
forma exhaustiva y crtica, indicndose los agravios que causa al apelante y como se los obviara
con una resolucin diferente.
Se propone fundar del siguiente modo el recurso:
- Sealar la resolucin recurrida y resumirla o transcribirla.
- Sealar un resumen de la causa o materia.
- Sealar la forma correcta cmo se debi resolver y por qu,
(de ser necesario, exponer en forma separada hecho y derecho)
- Hacer una resumen final de la posicin alegada.
3) El recurso de apelacin debe contener las peticiones concretas que se
formulan

213
Antes del texto actual del art. 189 CPC (Ley N 18.705 del ao 1988, el CPC contemplaba
en la segunda instancia, como regla general, el trmite de la expresin de agravios. Por
tanto, entonces, simplemente se apelaba (indicando slo que se interpona el recurso) y, ya en el
tribunal ad quem, se expresaban las motivaciones de alzarse y su remedio. Pero, a partir de tal ley,
es obligacin tanto el fundar el recurso como formular peticiones concretas.
Las peticiones concretas, obviamente deben consistir en los aspectos especficos en que
se pide la enmienda de la resolucin recurrida. No es necesario que se contengan en la parte
petitoria, pero, obviamente, es de absoluta conveniente que as sea.
Si es ms de una peticin, conviene diferenciarlas claramente y sealar si se trata de,
- Peticiones conjuntas (se quieren todas),
- Son alternativas (basta una), o
- Subsidiarias (en un determinado orden, la primera aceptada excluye a las sucesivas). En el
caso de las peticiones subsidiarias debe recordarse que se ha resuelto que NO cumple el requisito
anotado aquel recuso que no indica el orden en que se desea se acojan (esto es especialmente
importante cuando se trata de peticiones inconciliables entre s).
No basta sealar que se enmiende la resolucin o sentencia conforme a derecho, que se
revoque la resolucin o sentencia apelada o una frmula ambigua semejante, debe sealarse el
sentido especfico que se desee tal enmienda o revocacin, por ejemplo rechazado la demanda o
dando lugar a ella, etc., en definitiva sealando, en concreto, sin ambigedades, confusiones o
usando frmulas que admitan distintas interpretaciones, qu se desea que se resuelva. Y,
obviamente, siempre se debe sealar cul es la resolucin recurrida que se desea enmendar (y en
qu forma concreta).
Por otra parte, el apelante no es libre para formular las peticiones concretas en el recurso de
apelacin, sino que ella debe encuadrarlas necesariamente dentro de las acciones y excepciones
hechas valer en la primera instancia, es decir, sujetndose al mrito del debate y, en especial, de
la resolucin o sentencia recurrida. De este modo se evita el vicio de ultrapetita.
Excepcionalmente, pueden oponerse otras alegaciones no contempladas en ella, como, por
ejemplo, interponer en la segunda instancia las excepciones anmalas, que no se hubieren hecho
valer en primera (art. 310 CPC). O hacer valer la nulidad absoluta que aparezca de manifiesto en
el acto o contrato, y, as, el recurrente puede hacerla presente en su apelacin para que el tribunal
la declare de oficio, el que si la acoge no incurrir en ultrapetita al estar facultado por el legislador
para proceder en esa forma.
Las peticiones concretas revisten gran trascendencia, puesto que ellas fijan o determinan la
competencia del tribunal de segunda instancia en el fallo del recurso, en cuanto a que el tribunal
de alzada solo puede conocer de los puntos que se encuentren comprendidos en las peticiones
concretas formuladas en el recurso de apelacin (quedando, correlativamente, obligado a
pronunciarse sobre ellas), pero no respecto de los aspectos no comprendidos dentro de tales
peticiones concretas.
En este sentido se ha declarado que el recurso de apelacin debe ser fundado y contener
peticiones concretas que se someten a la consideracin del Tribunal, fijndose de esa manera la
competencia del Tribunal de Alzada, el que no puede proceder a la revisin y anlisis de
otras cuestiones de hecho o de derecho no planteadas por los litigantes en sus

214
respectivos recursos de apelacin, salvo en los casos en que la ley expresamente les
faculte para obrar de oficio.
De all, que si un tribunal de segunda instancia no falla todos los puntos sometidos a su
decisin por medio de las peticiones concretas del recurso de apelacin, se podr deducir en
contra de esa resolucin la casacin en la forma por la causal de falta de decisin del asunto
controvertido (Art. 768 N 5 en relacin con el art. 170 N 6 CPC) y si por el contrario, el
fallo de la apelacin se extiende a puntos no comprendidos dentro de las peticiones concretas
formuladas fallara ultrapetita y procedera tambin en su contra la casacin en la forma por la
causal contemplada en el art. 768 N 4 CPC.
Por ltimo, cabe reiterar que, respeto de la fundamentacin del recurso de apelacin y sus
peticiones concretas, cuando se interpone en forma subsidiaria de un recurso de reposicin, por
mandato del art. 189 inc. 3 CPC, "en aquellos casos en que la apelacin se interponga con
el carcter subsidiaria de la solicitud de reposicin, no ser necesario fundamentarla ni
formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin cumpla con ambas
exigencias.
4) La SANCIN a la falta de fundamento o de peticiones concretas.
La sancin que se contempla para la apelacin que no d cumplimiento a los requisitos de
ser fundada en el hecho y el derecho o de no contener las peticiones concretas (art. 189 CPC) es
la declaracin de oficio de inadmisibilidad, tanto por el tribunal de primera o de segunda
instancia, de acuerdo a lo previsto en el art. 201 CPC. Tambin puede ser solicitada por la
contraparte.
La resolucin que declare la inadmisibilidad puede ser objeto de reposicin (por el apelante)
dentro de tercero da (art. 201 inc. final CPC)

b) Excepcin (a la necesidad de fundar y formular peticiones concretas)

El inciso final del art. 189 CPC, acepta la falta de estos requisitos de admisibilidad del
recurso de apelacin, en la medida que se den cumplimiento copulativo a los siguientes requisitos:
-

Se trate de procedimientos en que las partes, sin tener la calidad de letrados, litiguen
personalmente (excepcin personal).

La ley faculte para la interposicin verbal del recurso dentro del procedimiento.

En estos casos el plazo para apelar ser de cinco das fatales, salvo disposicin especial en
contrario.
Adems el mismo precepto seala que en los casos en que la apelacin es subsidiaria a una
reposicin y sta contempla los requisitos enunciados, no es necesario repetirlos expresamente en
la apelacin (inc. 3, primera parte, del art. 189)

B.- EN EL PROCESO PENAL

215
En el proceso penal, se contempla expresamente el carcter formalista del recurso de
apelacin, al establecerse que debe ser deducido por escrito, en forma fundada y conteniendo
peticiones concretas al igual que en el procedimiento civil.
Al efecto, dispone el art. 367 CPP que el recurso de apelacin deber ser interpuesto por
escrito, con indicacin de sus fundamentos y de las peticiones concretas que se
formularen.
Los fundamentos que se tuvieron en cuenta para formular esta exigencia respecto de la forma de
interposicin del recurso de apelacin en el nuevo proceso penal segn lo indicado en el
Segundo Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado,
consistieron en que se estim acertada esta norma porque evita la presentacin de
recursos sin fundamentos y facilita su resolucin en segunda instancia.

12.-

LOS EFECTOS DE LA APELACIN Y FORMAS DE CONCEDERSE EL RECURSO

A.-

CONCEPTO
Respecto del recurso de apelacin se comprenden los efectos devolutivo y suspensivo.

A.1.- El efecto devolutivo es aquel en virtud del cual se otorga competencia al tribunal
superior jerrquico para conocer y fallar el recurso de apelacin deducido en contra de la
resolucin pronunciada por el tribunal inferior, pudiendo resolver acerca de la reforma o enmienda
del fallo impugnado.
Este efecto es de la esencia del recurso de apelacin y siempre se encuentra comprendido
respecto de toda apelacin (nunca puede faltar), puesto que es el que otorga la competencia al
tribunal superior para fallar el recurso de apelacin, dando paso a la segunda instancia.
El trmino devolutivo, como el que traspasa la competencia al superior jerrquico, tiene
un sentido histrico de la jurisdiccin. As, autores como Carnelutti y Guasp han sealado que si se
concibe la jurisdiccin como una facultad que emana de un Poder soberano y que este va
transmitiendo o delegando sucesivamente en los rganos inferiores, se comprende que el acto por
el cual el rgano jurisdiccional deja de conocer de un asunto por remitir dicho conocimiento a un
rgano superior, sea considerado como devolucin de la jurisdiccin y, en consecuencia, este
efecto se denomine efecto devolutivo.
A.2.- El efecto suspensivo es aquel en virtud del cual se suspende la competencia del
tribunal inferior para seguir conociendo de la causa (Art. 191 inc. 1 CPC), por tanto, no puede
cumplirse la resolucin impugnada hasta que no sea resuelto el recurso interpuesto en su contra.
Este efecto suspensivo no es de la esencia del recurso de apelacin, puesto que slo se
comprende respecto de algunas resoluciones judiciales.
En virtud del efecto suspensivo, se suspende la competencia del tribunal de primera
instancia para seguir conociendo de la causa hasta que no sea resuelto por el superior jerrquico
el recurso de apelacin deducido en contra una resolucin dictada por el inferior.
Al efecto, se ha sealado que "el efecto suspensivo acta suspendiendo la
jurisdiccin, (para nosotros la competencia) del juez inferior e impidiendo la ejecucin

216
de la sentencia hasta que el juez superior emita una decisin sobre ella. Las fuentes
medievales y la literatura jurdica en general hasta el siglo XVIII hablarn de la
prohibicin del juez de innovar en la causa mientras la apelacin est pendiente ante el
juez superior: la antigua frmula ulpianea de "pendente appellatione nihil erit
innovandum". Esta prohibicin de innovar en la causa, supone que cualquier acto
cometido en pendencia del proceso en segunda instancia es nulo de pleno derecho y
revocable por el juez superior. Estos casos se calificaron por la literatura jurdica como
" atentados" y se equipararon al " despojo violento".
En consecuencia, si se hubiere concedido una apelacin que comprendiera el efecto
suspensivo y el tribunal de primera instancia continuara actuando dentro del procedimiento, todo
lo obrado por ste adolecer de nulidad absoluta por falta de competencia al encontrarse ella
suspendida en virtud de ese efecto.
No obstante, a pesar de concederse la apelacin comprendiendo el efecto suspensivo, la
suspensin de la competencia del tribunal de primera instancia no es total, puesto que ste
puede "entender de todos los asuntos en que por disposicin expresa de la ley conserve
jurisdiccin (ms bien dicho competencia), especialmente, en las gestiones a que de
origen la interposicin del recurso de apelacin hasta que se eleven los autos al
superior, y en las que se hagan para declarar desierta o prescrita la apelacin antes de
la remisin del expediente" (art. 191 inc. 2 CPC), lo cual se explica por razones obvias de
necesidad de prosecucin del recurso. Tambin algunos sostienen que podra el tribunal a quo
declarar su propia implicancia.
Por otra parte, el efecto suspensivo impide que la resolucin apelada sea cumplida
mientras no sea resuelto el recurso de apelacin por el tribunal de segunda instancia, sin perjuicio
de poderse mantener la suspensin en caso de deducirse otro recurso en contra del fallo de
segunda instancia, como ocurre (por excepcin, cuando el cumplimiento de la resolucin recurrida
impida ejecutar el fallo que acoja la casacin) en caso de deducirse el recurso de casacin (art.
773 inc. 1 CPC),
Esta prohibicin de cumplimiento que conlleva el efecto suspensivo no dice relacin solo con
el tipo de sentencia dictada (sea meramente declarativa, constitutiva o de condena)

B.-

EFECTOS EN QUE PUEDE SER CONCEDIDO EL RECURSO DE APELACIN.

De acuerdo con lo expuesto, el recurso de apelacin puede ser concedido en una de las
siguientes tres formas:

1.-

1.-

En el efecto devolutivo y suspensivo a la vez (o en ambos efectos).

2.-

En el solo efecto devolutivo.

3.-

Sin sealar los efectos (simplemente se concede).

EN EL EFECTO DEVOLUTIVO Y SUSPENSIVO A LA VEZ (O EN AMBOS EFECTOS)

En este caso, slo va a existir un slo tribunal competente para seguir conociendo del
asunto, que no ser otro que el tribunal de segunda instancia en virtud del efecto devolutivo, el
que deber conocer y resolver el recurso de apelacin deducido.

217
El tribunal de primera instancia no podr seguir conociendo del asunto por encontrarse
suspendida su competencia hasta la resolucin del recurso de apelacin, sin perjuicio de conservar
su competencia para las materias especficas sealadas en el citado artculo 191 inciso 2.
Esta pareciera ser la regla general de concesin del recurso de apelacin en materia civil, de
acuerdo a lo previsto en el art. 195 CPC, que indica que fuera de los casos del artculo anterior (el
194) la apelacin debe ser otorgada en ambos efectos.
Adems, el art. 193 establece "cuando se otorga simplemente apelacin, sin limitar
sus efectos, se entender que comprende el devolutivo y suspensivo". Ello significa, que
si el tribunal de primera instancia provee el escrito de apelacin concedindola, sin sealar los
efectos en los cuales ella es otorgada, se entiende que ella comprende ambos efectos.
No obstante, dada la gran extensin del art. 194, esta regla general slo es nominal,
pasando a ser, en realidad, la regla contraria la general (es decir, lo general es que la
apelacin slo sea devolutiva). Incluso, en diversos procedimientos contemplados dentro del
CPC y en otras leyes especiales, se establece su concesin en el slo efecto devolutivo respecto
incluso de las sentencia definitivas.
Los casos de mayor aplicacin prctica en que procede el otorgamiento del recurso de
apelacin en ambos efectos son:
a) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en juicio ordinario;
b) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en el juicio ejecutivo, (cuando sea
deducida por el ejecutante) y en el juicio sumario, (sta ltima respecto de ambas partes,
por mencin expresa del art. 691 CPC, salvo que el ejecutado eluda sus resultados, caso que
queda limitado a la apreciacin del juez, en que el recurso se concede slo devolutiva)
c) La apelacin de la sentencia definitiva dictada en el procedimiento incidental, cuando sea
deducida por el demandante.
En el proceso penal, se altera esta regla general contemplada en forma positiva en
nuestra legislacin por la regla inversa, esto es, la regla general es la apelacin concedida en el
solo efecto devolutivo y no en ambos efectos o, para ser ms exacto, se establece correctamente
la regla general como tal. Dispone expresamente el artculo 368 CPP que la apelacin se
conceder en el slo efecto devolutivo, a menos que la ley sealare expresamente lo
contrario.
En consecuencia, en el proceso penal, la apelacin slo se conceder en ambos efectos
cuando exista una norma expresa del legislador que as lo contemple, como ocurre por
ejemplo en los casos previstos en:
- Art. 149 (resolucin que negare o revocare la prisin preventiva en los delitos
establecidos en los artculos 141, 142, 361,362,365 bis, 390, 391,433,436 y 440 del Cdigo
Penal y los de la Ley N 20.000 que tengan pena de crimen, salvo el caso en que el
imputado no haya sido puesto a disposicin del tribunal en calidad de detenido)
- Art. 277 (auto apertura juicio oral), y
- Art. 414 (sentencia definitiva dictada en el procedimiento abreviado)

218

2.-

LA APELACIN SE CONCEDE EN EL SLO EFECTO DEVOLUTIVO

2.1.- Generalidades.
En el caso que se conceda la apelacin en el slo efecto devolutivo, nos vamos a encontrar
con dos tribunales competentes para seguir conociendo del asunto.
El tribunal de primera instancia o inferior, dado que no se comprende en la apelacin el
efecto suspensivo y procede ella en el slo efecto devolutivo, seguir conociendo de la causa
hasta su completa terminacin, inclusa la ejecucin de la sentencia definitiva (Art. 192 CPC)
El tribunal de segunda instancia, superior jerrquico del anterior, en virtud del efecto
devolutivo, tendr la competencia para los efectos de pronunciarse acerca del recurso de
apelacin deducido en contra de la resolucin impugnada dictada por el tribunal de primera
instancia.
En consecuencia, el tribunal de primera instancia puede seguir actuando como si no se
hubiere deducido la apelacin, pudiendo dictar sentencia definitiva en la causa (si ello no fue lo
apelado) y proceder a conocer incluso de la ejecucin de sta. La apelacin que se concede
en el slo efecto devolutivo respecto de una resolucin genera las denominadas sentencias que
causan ejecutoria, esto es, aquellas que pueden ser cumplidas no obstante existir recursos
pendientes en su contra (art. 231, inc. 1, parte final CPC).
No obstante, todo lo actuado ante el tribunal de primera instancia con posterioridad a la
concesin del recurso de apelacin en los casos en que se otorga en el solo efecto devolutivo se
encuentra condicionado a lo que se resuelva respecto de la apelacin por el tribunal superior
jerrquico.
Si el tribunal superior jerrquico conociendo de la apelacin confirma la resolucin
impugnada, todo lo actuado ante el tribunal inferior jerrquico con posterioridad a la concesin del
recurso ser vlido y quedar a firme todo lo actuado ante l de pleno derecho.
En cambio, si el tribunal superior jerrquico conociendo del recurso de apelacin resuelve
modificar o dejar sin efecto el fallo impugnado, todo lo actuado respecto al cumplimiento de ese
fallo ante el tribunal de primera instancia deber retrotraerse total o parcialmente al estado
en que se encontraba la causa antes de la concesin del recurso.
Sobre la materia, don Dario Benavente nos sealaba que "cuando se concede la
apelacin en el solo efecto devolutivo, el tribunal de primera instancia queda con una
competencia de carcter condicional. En efecto, puede seguir tramitando el juicio y
ejecutarse el fallo ante el tribunal de primera instancia, pero si el superior revoca la
resolucin apelada, todo lo obrado en el juicio con posterioridad al recurso, se
retrotrae al momento de su interposicin. Por ello es que las sentencias definitiva e
interlocutorias que se dictan por el inferior, mientras esta pendiente una apelacin
causan ejecutoria".
Este criterio ha sido confirmado por nuestra Excma Corte Suprema, al sealar que "la
sentencia de primera instancia apelada slo en lo devolutivo, es de aquellas que
causan ejecutoria, de manera que su cumplimiento, pendiente el recurso de apelacin
deducido en contra suya, fue simplemente provisorio y tuvo un carcter condicional; y
siendo as, revocado como fue dicho fallo, deberan naturalmente retrotraerse las
cosas al estado anterior a su pronunciamiento.

219
De acuerdo con ello, se ha sealado que la sentencia definitiva de primera instancia que se
encuentra sujeta a apelacin tiene la naturaleza jurdica de un acto sujeto a condicin
resolutoria.
Dicho de otro modo, todo lo obrado ante el tribunal a quo con posterioridad a la resolucin
impugnada en virtud de un recurso de apelacin concedido en el slo efecto devolutivo se
encuentra bajo la condicin resolutoria de acogerse el recurso deducido en su contra.
La sentencia pronunciada por el juez inferior sujeta a impugnacin, est provista desde el
primer momento de las condiciones para vivir de una manera estable, pero sujeta a perder esta
originaria eficacia por la verificacin del evento (futuro e incierto: condicin) consistente en la
emanacin de una nueva sentencia del tribunal superior que la modifique o revoque.
Si la resolucin recurrida, por el evento que sea, no se alcanz a ejecutar y es revocada, no
se produce problema alguna (se entiende que nunca existi, al menos en la parte revocada).
Pero, cabe preguntarse qu sucede si la resolucin alcanz a cumplirse, pero sujeta a
la condicin resolutoria de ser revocada, sta se verifica y, entonces, la resolucin desaparece.
Para los efectos de determinar los efectos que produce la sentencia revocatoria
en el procedimiento, habindose ejecutado la resolucin apelada, es menester
distinguir:
i.- Efectos que produce la sentencia revocatoria en el procedimiento respecto de las
partes de ste.
Si la resolucin de primera instancia apelada en lo devolutivo, se revoca o modifica, el
procedimiento deber retrotraerse total o parcialmente al estado que tena al
pronunciarse la resolucin en contra de la cual se concedi el recurso de apelacin en el slo
efecto devolutivo, como si tal resolucin nunca hubiese existido.
La ineficacia de lo obrado con posterioridad a la concesin del recurso en el slo efecto
devolutivo con motivo de haberse acogido total o parcialmente el recurso de apelacin no
requiere de declaracin judicial que expresamente lo reconozca, ya que, por la propia
naturaleza del recurso de apelacin concedido en esa forma, provoca que todo lo actuado ante el
tribunal a quo se encuentra condicionado a lo que resuelva el tribunal de alzada.
En cambio, si el recurso de apelacin es desechado por el tribunal de alzada, confirmando
la resolucin impugnada, todo lo actuado por el tribunal a quo con posterioridad la dictacin de
la resolucin impugnada por el recurso concedido en slo el efecto devolutivo va a quedar a
firme por no haberse producido el evento que condicionaba su eficacia provisional.
ii.- Efectos que produce la sentencia modificatoria o revocatoria en relacin con los
terceros que celebren actos y contratos de los que resulten derechos definitivamente
constituidos.
Al respecto, en primer trmino, debe considerarse que es principio general de Derecho
Procesal Chileno la relatividad de las resoluciones judiciales, desde que sus efectos slo
alcanzan a las partes del juicio, no pudindose afectar o exigir su cumplimiento respecto de
terceros ajenos a l, a quienes no les empece lo resuelto por no haber litigado sobre el particular.

220
As lo consagra el inc. 2 del art. 3 del Cdigo Civil, al disponer en su inciso segundo
que las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que
actualmente se pronunciaren. Incluso, nuestro legislador procesal ha contemplado expresamente
la excepcin de no empecerle la sentencia para el tercero en contra de quien se pida el
cumplimiento del fallo (art .234 CPC)
Como las apelaciones en lo devolutivo no suspenden los efectos de lo resuelto, permiten
gozar del derecho concedido desde cuando se otorga en primera instancia; pero si bien la
revocatoria retrotrae los hechos, ello es en cuanto no hieren derechos de terceros
legtimamente adquiridos en el intertanto, ya que la apelacin en lo devolutivo es una simple
modalidad que viene a alterar los efectos que normalmente se producen a consecuencia de lo
ejecucin de lo resuelto: lo normal es que esta ejecucin quede a firme, sin sujecin a condicin
alguna.
Excepcionalmente, esta ejecucin de lo resuelto ser provisional ya que quedar
sujeta a una condicin resolutoria cuyo cumplimiento importa la extincin del derecho
otorgado por la resolucin de primera instancia, y que ha sido impugnada por un recurso
procesal, pero que mientras tanto puede cumplirse porque causa ejecutoria de conformidad a la
ley.
El hecho futuro e incierto (condicin) del cual depende la extincin de ese derecho otorgado
en la primera instancia, es que el tribunal acoja el recurso de apelacin, revocando la
resolucin impugnada cuya ejecucin se solicit por el apelado.
El restablecimiento de las cosas al estado anterior al pronunciamiento de la resolucin
impugnada, efecto primordial de la revocatoria, sera impracticable en todos aquellos casos en que
en el tiempo intermedio entre la dictacin de la resolucin y el pronunciamiento del tribunal de
alzada acogiendo el recurso, una de las partes hubiera contratado con un tercero
enajenando la cosa o derecho que por la resolucin de primera instancia se le otorg: el
tercero podra desentenderse de la sentencia que acogi el recurso, desconocerla y no acatarla,
puesto que l no ha sido parte en el juicio en que dicha sentencia se ha pronunciado, asilndose
en el inc. 2 del art. 3 del Cdigo Civil.
De todos modos revocada la sentencia en cuya virtud una de las partes se haba credo
duea, y en ese carcter, enajen la cosa o derecho por ella otorgada, resulta que la
enajenacin debe reputarse de cosa o derecho ajeno, desde que por la revocatoria se ha
extinguido ese derecho.
Sabido es que "la nulidad judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores, y hemos dicho que como consecuencia de la revocatoria queda
nulo todo lo obrado con posterioridad a la resolucin apelada en lo devolutivo y que a la postre
result revocada; pero habiendo mediado la intervencin de terceros ajenos al juicio que se han
relacionado jurdicamente con las partes de l, ello es sin perjuicio de los derechos del
verdadero titular de ese derecho concedido condicionalmente, cuya principal prorrogativa
es el poder reivindicarlo.
Interpretando analgicamente las disposiciones de la nulidad, tenemos que la sentencia
revocatoria que pronunci el tribunal de alzada acogiendo el recurso de apelacin concedido en el
slo efecto devolutivo, tambin afecta a los terceros, cuyos derechos se constituyeron bajo el
imperio de una resolucin cuyos efectos eran condicionales a causa del recurso: como
consecuencia de la nulidad de todo lo obrado con posterioridad al pronunciamiento de la
resolucin cuyos efectos se encontraban en entredicho, el procedimiento se retrotrae al estado
anterior, y las cosas van a ser restablecidas al mismo estado en que se hallaran como si
nunca se hubiere dictado esa resolucin (haciendo procedente la accin de reivindicacin)

221
Lo anterior es, tambin sin perjuicio de que los terceros, en el intertanto, mientras la
sentencia apelada caus ejecutoria, hayan podido adquirir esos derechos por el transcurso del
tiempo, ya que es conocida la regla que reza "Toda accin por la cual se reclama un derecho,
se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho". En ese caso, los efectos de
la revocatoria no podran cumplirse a cabalidad, ya que no se podra reclamar su cumplimiento
respecto de esos terceros por haberse constituido definitivamente sus derechos, lo cual es sin
perjuicio de que, en tal evento, nazcan entre los litigantes derecho a las indemnizaciones
consiguientes.
Cada parte tiene remedios procesales para evitar esto:
- El demandado, la orden de no innovar,
- El actor, para los efectos de impedir que se produzca la referida enajenacin, puede
solicitar la medida prejudicial precautoria antes del juicio, o la medida precautoria, durante todo el
curso del juicio, de prohibicin de celebrar actos y contratos contemplada en el N 4 del art. 290
del Cdigo de Procedimiento Civil; sin perjuicio de poder solicitar adems orden de no innovar para
impedir que la sentencia de primera instancia respecto de la cual se concedi la apelacin en el
slo efecto devolutivo pueda ser cumplida.

2.2.-

Casos en que se debe conceder la apelacin en el solo efecto devolutivo

Los casos en que procede concederse la apelacin en el solo efecto devolutivo se

encuentran contemplados en forma taxativa en el art. 194 CPC (taxativa dado el tenor de los
arts. 193 y 195, salvo otras normas especiales), siendo ellos los siguientes:
1.De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y
sumarios.
Este nmero slo debe ser aplicado respecto de las sentencias definitivas, puesto que de
acuerdo al N 2 de este artculo, respecto de las otras resoluciones, cualquiera sea el apelante,
siempre debe ser concedida en el efecto devolutivo.
Sin embargo, tratndose del juicio sumario debemos recordar que el art. 691 CPC
establece que la apelacin de la sentencia definitiva debe ser concedida en ambos efectos, salvo
que concedida la apelacin en esta forma hayan de eludirse sus resultados. En consecuencia, la
apelacin de la sentencia definitiva en contra del demandado en juicio sumario debe ser
concedida en ambos efectos, a menos que concurra la excepcin consistente en que concedida de
esa forma hayan de eludirse sus resultados conforme a la regla especial contemplada en el
artculo 691.
2.-

De los autos, decretos y sentencias interlocutorias.

Este nmero (introducido por la Ley N 18.705) ampli notablemente la concesin del
recurso de apelacin, comprendindose incluso los casos sealados en los Ns 3 y 4 de ese
precepto legal, los que carecen de sentido en la actualidad por encontrarse comprendidos dentro
de l.
De acuerdo con este nmero, lo cierto es que la regla general establecida por el CPC de la
concesin del recurso de apelacin (en ambos efectos, art. 195) se ha reducido al mximo,

222
puesto que ella slo podr ser aplicable respecto de las sentencias definitivas y siempre
que el legislador no haya establecido una norma especial contemplando su concesin en el solo
efecto devolutivo.
En consecuencia, en la actualidad cualquiera que sea el procedimiento o el sujeto que
interponga el recurso, bastar que nos encontremos ante una apelacin deducida en contra de un
decreto, auto, o sentencia interlocutoria (es decir, no sea sentencia definitiva) para que ella sea
concedida en el solo efecto devolutivo.
Sin embargo, y no obstante la amplitud de la regla general, debemos tener presente que
pueden contemplarse normas especiales que contemplen la concesin del recurso de apelacin en
ambos efectos respecto de las sentencias interlocutorias, autos o decretos.
Por ejemplo, se ha declarado que la resolucin que acoge la excepcin de incompetencia en
el carcter de dilatoria, es apelable en ambos efectos, interpretando a contrario sensu el art.
307 CPC. Esta norma es especial en relacin a los arts. 194 y 195 del citado cdigo, por lo que
debe darle aplicacin preferente.
3.De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecucin de una
sentencia firme, definitiva o interlocutoria;
4.-

De las resoluciones que ordenan alzar medidas precautorias.

Estos dos nmeros (3 y 4) son redundantes, pues lo cierto es que se encuentran

comprendidos en la actualidad en el N 2 del mismo precepto legal (art. 194) y, entonces, podran
por ello perfectamente ser eliminados.
5.De todas las dems resoluciones que por disposicin de la ley slo admitan
apelacin en el efecto devolutivo.
Ejemplo de aplicacin de este precepto respecto de sentencias definitivas son los artculos
550, 606, 614 y 691 CPC.
En el proceso penal, como regla general se contempla que la apelacin debe ser
concedida en el solo efecto devolutivo y no en ambos efectos. Dispone expresamente el art. 368
CPP que la apelacin se conceder en el slo efecto devolutivo, a menos que la ley
sealare expresamente lo contrario.
3.-

SIN SEALAR LOS EFECTOS (SIMPLEMENTE SE CONCEDE)

En estos casos se entiende que el recurso est concedido en ambos efectos (art. 193 CPC),
rigiendo las reglas respectivas.

13.- LA ORDEN DE NO INNOVAR EN EL RECURSO DE APELACIN

223
Dada la amplitud de casos en que la apelacin se concede en el slo efecto devolutivo
(desde la dictacin de la Ley N 18.705), que en verdad pas a ser la forma general de concesin
de este recurso, se introdujo la posibilidad de solicitar la orden de no innovar durante su
tramitacin (art. 192, inc. 2 y 3)
Esta misma institucin existe a propsito del recurso de queja (art. 548 inc. final COT)
De acuerdo con lo establecido en el inciso segundo del art. 192 del Cdigo de Procedimiento
Civil, en los casos en que se hubiere concedido una apelacin en el solo efecto devolutivo, "el
tribunal de alzada a peticin del apelante y mediante resolucin fundada, podr dictar
orden de no innovar."
A.- REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE LA ORDEN DE NO INNOVAR
Los requisitos que deben concurrir para que proceda la orden de no innovar son los
siguientes:
1.-

Que se hubiere concedido una apelacin en el solo efecto devolutivo

Slo en estos casos tiene cabida la solicitud, pues resulta evidente que en los casos en que
la apelacin se haya concedido en ambos efectos no ser procedente la concesin de la orden de
no innovar, puesto que la competencia del tribunal de primera instancia para seguir conociendo
del asunto se encuentra suspendida por el efecto suspensivo que comprende la apelacin.
2.Que el apelante formule una solicitud de orden de no innovar ante el tribunal de
alzada
La orden de no innovar solo puede ser otorgada a peticin del apelante y nunca de oficio
por parte del tribunal. Debe observarse que se pide ante el tribunal de alzada (el mismo que va a
conocer del recurso).
En la ley no se seala una oportunidad procesal para ejercerse esta facultad, por lo que se
ha sostenido que la orden de no innovar en la apelacin puede ser solicitada ante el tribunal de
alzada desde la concesin del recurso en el solo efecto devolutivo, aunque no se encuentren los
antecedentes de ste ante ese tribunal, y hasta la vista de la causa del recurso de apelacin.
3.Que el tribunal de alzada dicte una resolucin fundada para los efectos de
conceder la orden de no innovar
Se entiende que una resolucin ser fundada cuando en ella el tribunal de alzada seale los
motivos o razones por los cuales se justifica la concesin de la orden de no innovar y el alcance en
que ella es concedida.
Los fundamentos que se sealen por el tribunal de alzada para fundamentar la concesin de
la orden de no innovar no constituyen causal de inhabilidad (art. 192, inc. 2 parte final)
La ley slo exige fundar el acoger la ONI, por lo que su rechazo NO lo requiere, basta un
no ha lugar o frmula semejante.
B.-

EFECTOS DE ORDEN DE NO INNOVAR RESPECTO DE LA RESOLUCIN RECURRIDA.

224
Los efectos o alcance que puede tener la orden de no innovar respecto de la resolucin
impugnada pueden consistir (inc. 2 art. 192) en:
a.-

Suspender los efectos de la resolucin recurrida

La suspensin de los efectos persigue obtener que se reste eficacia a la resolucin recurrida
dentro del proceso, la cual no se encuentra en estado de ser cumplida.
b.-

Paralizar el cumplimiento de la resolucin recurrida

La paralizacin del cumplimiento de la resolucin recurrida, importa que se detenga el

cumplimiento de una resolucin que se encuentra en estado de cumplirse.
Tanto a.- como b.- pueden generar que NO se siga adelante con la tramitacin del pleito.
c.El tribunal de alzada se encuentra facultado para restringir los efectos por
resolucin fundada de la orden de no innovar.
Ello importa que los tribunales de alzada, por resolucin fundada, pueden especificar
determinadamente el alcance que se le quiere otorgar a una orden de no innovar, la que puede
referirse slo a determinadas actuaciones dentro del proceso. Ello tambin debe fundarse.
C.-

TRAMITACIN DE LA SOLICITUD DE ORDEN DE NO INNOVAR (art 192, inc final)

Presentada que sea la solicitud de orden de no innovar por el apelante en una apelacin
concedida en el solo efecto devolutivo ante el tribunal de alzada, ella debe ser distribuido por el
Presidente mediante sorteo entre las salas en que est dividido el tribunal.
La Sala sorteada debe proceder a conocer y pronunciarse en cuenta (sin alegatos) respecto
de la orden de no innovar.
D.EFECTOS QUE PRODUCE LA RESOLUCIN QUE RECAE EN LA ORDEN DE NO
INNOVAR RESPECTO DEL RECURSO DE APELACIN.
Para determinar los efectos que respecto de la apelacin se generan con el pronunciamiento
por una Sala de la Corte en cuenta respecto de la orden de no innovar solicitada por el apelante
debemos distinguir si la solicitud es Acogida o Rechazada.
a.-

La orden de no innovar solicitada por el apelante es concedida

En este caso, decretada la orden de no innovar se produce respecto del recurso de

apelacin interpuesto los siguientes efectos:
1.El conocimiento del recurso de apelacin queda radicado en la Sala que concedi la orden
de no innovar; y
2.-

El recurso de apelacin gozar de preferencia para figurar en tabla y en su vista y fallo.

b.-

La orden de no innovar solicitada por el apelante es rechazada

225
En este caso no se genera ninguno de los efectos sealados en la letra precedente, y el
recurso ser visto por la Sala y de acuerdo a la preferencia que le corresponda segn las reglas
generales.
Debe observarse que en el COT, respecto del recurso de queja, el slo hecho de
pronunciarse una sala sobre la ONI produce la radicacin de la causa (art. 548 inc. final), es decir
radica conceda o no la ONI.
E.-

LA ORDEN DE NO INNOVAR EN EL PROCESO PENAL

Pese a que, como sabemos, la concesin del recurso de apelacin en el proceso penal por lo
general es slo devolutiva, en el CPP no se contempla (salvo en el art. 149 inc. 2) la institucin de
la orden de no innovar.
Hay interpretaciones que indican que, en tal caso, rige el art. 192 CPC, dado que est dentro
del Libro I (Normas Comunes a Todo Procedimiento), y atendido lo dispuesto en eel art. 52 CPP.
Otros opinan que dado el tenor de los art. 355 (el efecto de la interposicin de los recursos
es NO suspender el cumplimiento de la resolucin recurrida) y 368 (la apelacin, salvo texto
expreso contrario, es devolutiva), opinan que NO procede la ONI en el sistema penal.
La Corte Suprema, en los albores de la aplicacin del CPP, en virtud del art. 355, seal que
no era procedente la ONI en las apelaciones del proceso penal (fue una instruccin a los jueces de
cmo operar el CPP). No pasa de ser un antecedente histrico de interpretacin.
Ms serio es el argumento de la dictacin de la Ley N 20.253 (marzo del ao 2008, llamada
Agenda Corta), pues contempl expresamente la ONI en el caso del inc. 2 del art. 149
(apelacin relacionadas con la prisin preventiva, en caso que NO sea verbal).
Lo anterior dado que, naturalmente, no tendra sentido que la ley hubiese estatuido la ONI
para este caso, si el legislador la entendiese procedente en toda apelacin.

14.-

TRAMITACION DEL RECURSO DE APELACION.

A.-

TRAMITACION DEL RECURSO DE APELACION EN PRIMERA INSTANCIA.

Una vez interpuesto, el recurso de apelacin tiene la siguiente tramitacin ante el juez a

quo:
1.- Concesin del recurso
Interpuesto el recurso de apelacin por la parte, el tribunal debe dictar una resolucin
concedindolo, ya sea en ambos efectos o en el solo efecto devolutivo, o denegndolo.
Para los efectos de pronunciar dicha resolucin el tribunal de primera instancia debe
efectuar el primer control acerca de la admisibilidad del recurso, (art. 201) el que comprende los
siguientes aspectos:

226
a.Si es procedente el recurso de apelacin respecto de la resolucin en contra de la cual se
interpone.
b.-

Si el recurso de apelacin se ha interpuesto dentro del plazo legal;

c.Si el recurso de apelacin contiene los fundamentos de hecho y de derecho en caso de ser
ello procedente;
d.-

Si el recurso de apelacin contiene peticiones concretas.

Los aspectos c.-. y d.- slo deben ser controlados en su formalidad, y nunca en cuanto
juicio de mrito (ello invadira la competencia del tribunal de alzada).
Si el tribunal de primer grado estima que no se cumplen estos requisitos, de oficio (y de
plano) debe declararlo inadmisible. Contra esta resolucin slo le cabe al apelante la interposicin
del recurso de hecho (art. 203 y 204 CPC). NO procede la reposicin, dado que el inc. final del 201
la contempla slo para la inadmisibilidad pronunciada por un tribunal de alzada.
Si el recurso es concedido y no debi hacerse (o si hay errores en cuanto sus efectos),
procede el falso recurso de hecho (art. 196).
En el proceso penal, el tribunal de primera instancia debe efectuar un control de
admisibilidad del recurso acerca de los mismos elementos y en la misma forma que la
contemplada respecto del procedimiento civil, por art. 367 CPP, que prev que el tribunal de
primera instancia debe determinar si concede o deniega o concede el recurso interpuesto, lo cual
lleva implcito el examen de admisibilidad de todos los requisitos de procedencia establecidos por
el legislador.

2.-

Notificacin de la resolucin que concede o deniega el recurso

a.- En materia civil.

La notificacin de la resolucin que concede o deniega el recurso de apelacin debe ser
notificada a las partes por el estado diario (art. 50 CPC)
La notificacin de la resolucin que se pronuncia acerca de la concesin del recurso de
apelacin tiene gran trascendencia, por cuanto:
1.- Ella constituye el primer elemento del emplazamiento para la segunda instancia en
materia civil;
2.- A partir de su notificacin comienza a correr el plazo para interponer el verdadero
recurso de hecho en contra de la resolucin que deniega el recurso de apelacin de acuerdo
a lo previsto en el artculo 203 del Cdigo de Procedimiento Civil ; y
3.- A partir de su notificacin comienza a correr el plazo para que el apelante de
cumplimiento a su obligacin de depositar dinero para fotocopias o compulsas en caso de
haberse otorgado la apelacin en el solo efecto devolutivo de acuerdo a lo establecido en el
inciso segundo del artculo 197 del Cdigo de Procedimiento Civil.

227
4.- A partir de su notificacin y respecto de toda apelacin que no sea sentencia definitiva,
cualquiera de las partes puede pedir alegatos. Ello, de existir, muta la forma de conocer el
recurso por la respectiva Corte de en cuenta a previa vista de la causa (art. 199 CPC)
b.- En materia penal
La notificacin de la resolucin que concede o deniega el recurso de apelacin debe ser
notificada a las partes por el estado diario de acuerdo a lo previsto en el artculo 50 CPC y 28 y 32
del CPP, salvo al Ministerio Pblico que debe ser notificado en sus oficinas conforme a lo previsto
en el art. 27 del CPP (o una forma especial de notificacin aceptada a algn interviniente, segn el
art. 31)
La notificacin de la resolucin que se pronuncia acerca de la concesin del recurso de
apelacin tiene gran trascendencia, por cuanto:
1.- Ella constituye el primer elemento del emplazamiento para la segunda instancia en el
proceso penal.
En el proceso penal, en el recurso de apelacin es requisito que se notifique a las partes por
el tribunal de alzada la fecha y hora de la audiencias en que deben comparecer de las partes como
trmite necesario para su vista de acuerdo a lo establecido en el artculo 361 que se remite a las
normas del juicio oral, conforme con el cual debe fijarse da y horas de la audiencia notificada a los
intervinientes conforme a lo sealado en los arts. 281 y 325 del CPP.
Efectuada la notificacin de la fecha y hora en la que se realizar la vista del recurso de
apelacin, la falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar a que
se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes. La incomparecencia de uno o
ms de los recurridos permitir proceder en su ausencia conforme a lo previsto en el inciso
segundo del art. 358 del CPP.
2.- A partir de la notificacin de la resolucin del tribunal de primera instancia que se
pronuncia concediendo o denegando el recurso de apelacin interpuesto comienza a correr el
plazo de tres das para interponer el recurso de hecho ante el tribunal de alzada en contra de la
resolucin que deniega el recurso de apelacin o lo concede en forma errada de acuerdo a lo
previsto en el artculo 369 del CPP; y
3.- En el proceso penal no se debe depositar dinero para fotocopias o compulsas en caso de
haberse otorgado la apelacin en el solo efecto devolutivo, puesto que esa es una carga que le
corresponde al tribunal de primera instancia conforme a lo previsto en el artculo 371 del
CPP.
Al efecto, dispone ese precepto que concedido el recurso, el juez remitir al tribunal de
alzada copia fiel de la resolucin y de todos los antecedentes que fueren pertinentes para un
acabado pronunciamiento sobre el recurso.
3.-

Depsito de dinero para fotocopias o compulsas

a.- En materia civil.

En materia civil, es necesario que se obtenga una copia del expediente en los casos en que
hubieren de existir luego de concedida la apelacin dos tribunales con competencia para seguir

228
conociendo de la causa, situacin que ocurre solamente en los casos en que el recurso de
apelacin es concedido en el solo efecto devolutivo.
De all, que cuando se concede un recurso de apelacin en ambos efectos en los cuales slo
ser competente para seguir conociendo del asunto el tribunal de segunda instancia, por
suspenderse la competencia del de primera hasta la resolucin de la apelacin, no es necesario
cumplir con este trmite, puesto que toda la apelacin se continuar tramitando en los autos
originales.
En consecuencia, cada vez que se concede un recurso de apelacin en el solo efecto
devolutivo se debern sacar compulsas, esto es, las fotocopias o copias dactilogrficas
necesarias de las piezas del expediente para que el tribunal superior conozca de la apelacin o el
inferior contina conociendo de la causa.
Las piezas del expediente que deben ser fotocopiadas o de las cuales debe sacarse las
copias deben ser sealadas por el tribunal al conceder el recurso de apelacin en el solo efecto
devolutivo.
Al efecto, el inciso primero del artculo 197 del Cdigo de Procedimiento Civil establece: "La
resolucin que conceda la apelacin solo en el efecto devolutivo deber determinar las
piezas del expediente, que adems de la resolucin apelada, deban compulsarse o
fotocopiarse para continuar conociendo del proceso, si se trata de sentencia definitiva,
o que deban enviarse al tribunal superior en los dems casos."
En consecuencia, cuando se otorga la apelacin en el solo efecto devolutivo no es necesario
sacar fotocopias o compulsas de todo el expediente, sino que slo de la resolucin recurrida y de
las dems piezas que se determinen como necesarias por el tribunal de primera instancia al
conceder la apelacin.
La regla general, es que las copias del expediente se obtengan a travs de fotocopias,
puesto que slo se sacaran compulsas cuando exista imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar
de asiento del tribunal, lo que debe ser certificado por el secretario. (Art.197 inc. 2). Aunque el
legislador no lo diga, las fotocopias o compulsas deben ser debidamente autentificadas por el
Secretario del tribunal en forma previa al envo de los antecedentes al tribunal superior.
El apelante tiene la carga procesal de depositar en la secretaria del tribunal la cantidad de
dinero que el secretario estime necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas
respectivas.
Dicha obligacin debe ser cumplida por el apelante dentro de los cinco das siguientes a
la notificacin de la resolucin que le concede el recurso de apelacin en el slo efecto devolutivo.
El secretario del tribunal deber dejar constancia de esta circunstancia en el proceso, sealando la
fecha y el monto del depsito.
La sancin que se contempla para el apelante que no da cumplimiento a esta obligacin
dentro de la oportunidad legal establecida, consiste en que " se le tendr por desistido del
recurso sin ms trmite" segn lo establecido en el inciso final del art. 197 CPC (el lenguaje es
impropio, se trata de una desercin- abandono -del recurso).
ANTECEDENTES A ENVIAR. Una vez obtenidas las fotocopias o compulsas, el legislador
establece cuales son los antecedentes que deben remitirse al tribunal superior y los que deben
permanecer en el tribunal inferior de acuerdo a la siguiente regla:
i.- La apelacin se interpone en contra de una sentencia definitiva.

229
Las fotocopias o compulsas permanecen en poder del tribunal inferior para continuar
conociendo del proceso y al tribunal superior debern remitirse los autos originales.
ii.- La apelacin se interpone en contra de otras resoluciones.
En este caso, los autos originales permanecen ante el tribunal inferior para seguir
conociendo del proceso y al tribunal superior se remiten las fotocopias o compulsas.
b.- En materia penal.
Como ya se indic, se trata de una carga del tribunal a quo (art. 371 CPP).
4.- Remisin del proceso o fotocopias al tribunal superior
a.- En materia civil.
La regla general, es que la remisin del proceso se har por el tribunal inferior al da
siguiente al de la ltima notificacin.
En el caso que fuere necesario sacar las fotocopias o compulsas por haberse concedido la
apelacin en el solo efecto devolutivo, podr ampliarse este plazo por todos los das que, atendida
la extensin de las copias que hayan de sacarse, estime necesario dicho tribunal. (Art. 198)
La obligacin de remisin del proceso recae en el tribunal, por lo que no cabe que se
establezca apercibimiento alguno o sancin al apelante para los efectos de franquear el proceso
como ocurre en la casacin (Art. 779, en cuanto la remisin al art. 211 y no al 198, todo CPP)
Con la remisin del expediente al tribunal de segunda instancia, precluye la facultad de
adherirse a la apelacin en primera instancia de acuerdo a lo previsto en el artculo 217 del Cdigo
de Procedimiento Civil.b.- En materia penal.
Como ya se indic, se trata de una carga del tribunal a quo (art. 371 CPP).

B.- EL EMPLAZAMIENTO EN LA SEGUNDA INSTANCIA.

a.- En materia civil.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 800 N 1 del Cdigo de Procedimiento Civil (trmites
esenciales en 2da. Instancia), constituye un trmite o diligencia esencial en la segunda
instancia el emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del
recurso.
En consecuencia, el emplazamiento en la segunda instancia constituye un trmite esencial
para la validez del proceso, y si se llegare a pronunciar sentencia resolviendo el recurso de
apelacin, sin que se hubiere dado correcto cumplimiento a este trmite, podr deducirse en
contra de esa resolucin el recurso de casacin en la forma de acuerdo a lo previsto en el art. 768
N 9 en relacin con el art. 800 N 1 CPC

230
El emplazamiento en segunda instancia comprenden los elementos propios de todo
emplazamiento, como son la notificacin y el transcurso del plazo. La particularidad en este
caso se presenta, porque el primero de ellos se debe cumplir ante el tribunal de primera instancia
y el segundo ante el tribunal superior.
Constituyen los elementos del emplazamiento para la segunda instancia los
siguientes:

1.- Notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin.

La notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin pronunciada por el
tribunal de primera instancia y que debe practicarse por el Estado Diario, constituye el primer
elemento del emplazamiento de la segunda instancia.
2.- Transcurso del plazo que tiene el apelante para comparecer ante el tribunal de
segunda instancia.
Ingresado el expediente o las fotocopias del recurso ante el tribunal de segunda instancia, el
Secretario debe certificar este hecho en el proceso.
A contar de dicha certificacin, comienza a correr el plazo contemplado en el art. 200 CPC
para que las partes comparezcan en la segunda instancia, cuyo transcurso constituye el segundo
elemento del emplazamiento de la segunda instancia.
Es necesario advertir que en la segunda instancia no se efecta notificacin alguna para
que comience a correr el trmino para comparecer, sino que este se cuenta desde el
acaecimiento de un hecho material como es el certificado de ingreso del expediente que
efecta el Secretario de la Corte (no desde resolucin ni notificacin alguna).
De all, que para evitar que transcurra este plazo sin que se advierta ello por el apelante,
ser necesario que ste vigile el trnsito del expediente del tribunal de primera al de segunda
instancia para constatar la fecha en que se efecta el certificado del ingreso por parte del
secretario del tribunal de segunda instancia.
El plazo para comparecer de este art. 200 es de 5 das (contados desde la recepcin de los
antecedentes, certificada por el secretario). Y este plazo se aumenta ms la Tabla de
Emplazamiento, cada vez que el tribunal a quo funcione en una comuna distinta a la que funciona
el ad quem.

b.- En el proceso penal.

En el proceso penal, constituyen los elementos del emplazamiento para la segunda
instancia los siguientes:
1.- Notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin.
La notificacin de la resolucin que concede o deniega el recurso de apelacin debe ser
notificada a las partes por el estado diario de acuerdo a lo previsto en el artculo 50 del Cdigo de

231
Procedimiento Civil y 28 y 32 del NCPP, salvo al Ministerio Pblico que debe ser notificado en sus
oficinas conforme a lo previsto en el art. 27 del NCPP.2.- Notificacin de la resolucin del tribunal de alzada que fija el da y hora de la
audiencia en que ser visto el recurso de apelacin.
En el recurso de apelacin es requisito que se notifique (por el estado Diario) a las partes
por el tribunal de alzada la fecha y hora de la audiencia en que deben comparecer de las partes
como trmite necesario para su vista de acuerdo a lo establecido en el art. 361 CPP que se remite
a las normas del juicio oral, conforme con el cual debe fijarse da y horas de la audiencia notificada
a los intervinientes conforme a lo sealado en los arts. 281 y 325 del CPP. En la prctica se
incluyen en tabla.
Efectuada la notificacin de la fecha y hora en la que se realizar la vista del recurso de
apelacin, la falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar
a que se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes. La incomparecencia
de uno o ms de los recurridos permitir proceder en su ausencia conforme a lo previsto
en el inciso segundo del art. 358 del CPP
El incumplimiento de estas normas posibilitar la interposicin de un incidente de nulidad (y
quizs de queja, segn la naturaleza de la resolucin, art. 545 COT). (No un recurso de nulidad).
C.- TRAMITACION DEL RECURSO DE APELACION EN MATERIA CIVIL EN LA SEGUNDA
INSTANCIA.
En materia civil, los trmites que se contemplan respecto de la tramitacin del recurso de
apelacin en la segunda instancia son los siguientes:
a.-

Certificado de ingreso del expediente del secretario.

b.-

Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso.

c.-

Comparecencia de las partes.

d.-

Primera resolucin que se dicta en la segunda instancia.

e.-

La adhesin a la apelacin.

f.-

Las notificaciones.

g.-

Los incidentes.

h.-

La prueba.

i.-

Los informes en derecho.

j.-

La manera de resolver de las Cortes (En cuenta / Previa vista).

k.-

Modos de terminar la apelacin.

a.CERTIFICADO POR EL SECRETARIO DEL INGRESO DEL EXPEDIENTE ANTE EL

TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA.

232
En la segunda instancia, el Secretario del tribunal de alzada debe estampar en el expediente
o las compulsas remitidas por el tribunal de primera instancia un certificado que acredita la fecha
de ingreso del expediente ante el tribunal de segunda instancia y adems deber incluir la causa
dentro del libro de ingreso de recursos de apelacin que la Corte lleva para estos efectos,
asignndole al proceso un nmero de rol que es distinto al que se le asign en la primera
instancia.
Este certificado no es notificado en forma alguna a las partes, pero tiene una gran
trascendencia puesto que a partir de l comienza a correr el plazo que las partes tienen
para comparecer en la segunda instancia.
b.DECLARACIN
APELACIN.

DE

ADMISIBILIDAD

INADMISIBILIDAD

DEL

RECURSO

DE

Efectuada la certificacin del ingreso del recurso ante el tribunal de alzada, este debe
proceder de oficio a efectuar en cuenta un examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del
recurso. (Art. 201 y 214 CPC). En todo caso, la parte apelada podr solicitar la declaracin
pertinente.
Los aspectos que debe revisar la Corte son los mismos aspectos formales que debi
haber examinado el tribunal inferior de acuerdo a lo establecido en el art. 201 en relacin con el
art. 213 CPC
Del examen el tribunal superior puede encontrar mrito para considerar inadmisible o
extemporneo el recurso, pudiendo en este caso optar por:
a) Declararlo sin lugar desde luego; o
b) Mandar traer los autos en relacin acerca de la inadmisibilidad o extemporaneidad del recurso.
(Art. 213 CPC).
Del fallo que se dicte por el tribunal de alzada en esta materia podr pedirse reposicin
dentro de tercero da. (Art. 201 inc. 2 CPC)
Si el tribunal superior declara no haber lugar al recurso, ejecutoriada esa resolucin deber
devolver el proceso al inferior para el cumplimiento del fallo. (Art. 214 CPC)
c.-

COMPARECENCIA DE LAS PARTES ANTE EL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA.

1.-

Plazo para comparecer

El artculo 200 CPC establece un plazo para que las partes comparezcan ante el tribunal
superior a seguir el recurso interpuesto.
El plazo que tienen las partes para comparecer ante la segunda instancia se determina de
acuerdo al lugar en que funciona el tribunal de primera instancia en relacin con lugar en que se
encuentra el tribunal de segunda instancia, pudiendo presentarse las siguientes situaciones:
a.- Los autos se remiten desde un tribunal de primera instancia que funciona dentro de la comuna
en que reside el tribunal de alzada. (Por ej. Se remite los autos de la apelacin desde el Primer
Juzgado Civil de Santiago a la Itma. Corte de Apelaciones de Santiago).

233
Esta es la regla general, teniendo en tal caso las partes para comparecer el plazo fatal de
cinco das contados desde que se reciben los autos en el tribunal de alzada, esto es, desde el da
que aparece recibido el expediente en el Libro de Ingresos y que se encuentra certificado en autos
por el Secretario del tribunal de alzada.
b.- Los autos se remiten desde un tribunal de primera instancia que funciona fuera de la comuna,
pero dentro del territorio jurisdiccional en que funciona el tribunal de alzada. Se aplica la Tabla de
Emplazamiento. (Por ejemplo. Se remiten los autos desde un Juzgado de Letras de Melipilla a la
Iltma Corte de Apelaciones de San Miguel).
En este caso, las partes tendrn para comparecer el plazo de cinco das, ms el aumento de
otros tres das contemplado en el inciso segundo del art. 258 conforme a lo dispuesto en el inc. 2
del art. 200
c.- Los autos se remiten desde un tribunal de primera instancia que funciona fuera del territorio
jurisdiccional en que resida el tribunal de alzada.
Este es un caso respecto del cual, a pesar de encontrarse contemplado en el artculo 200
(por la remisin al art. 259), la verdad es que NO se presenta, dado que nunca un tribunal de
primer grado se encuentra fuera del territorio jurisdiccional de su superior jerrquico (art. 55 COT).
Excepcionalmente, slo podra darse esta situacin en caso de subrogacin de una Corte de
Apelaciones por otra para conocer del recurso (porque la Corte correspondiente se encuentra
previamente inhabilitada)
2.-

Caractersticas del plazo para comparecer en segunda instancia.

Este plazo para comparecer en la segunda instancia presenta las siguientes caractersticas:

a.-

Es un plazo legal, y por ello improrrogable;

b.Es un plazo de das establecido en el Cdigo de Procedimiento Civil, por lo que suspende
durante los das feriados.
c.-

Es un plazo fatal.

d.Es un plazo que se cuenta no desde la notificacin de una resolucin judicial, sino que desde
un hecho material como es la certificacin que efecta el Secretario del ingreso del expediente
ante el tribunal de alzada.
e.-

Constituye su transcurso el segundo elemento del emplazamiento en la segunda instancia.

f.Dentro de l las partes no solo deben comparecer, sino que es la oportunidad fatal que
establece el legislador para que cualquiera de ellas pueda pedir alegatos respecto de una
apelacin deducida en contra de cualquiera resolucin que no sea sentencia definitiva y para
adherirse a la apelacin en segunda instancia.
g.Constituye el plazo dentro del cual las partes deben deducir el falso recurso de hecho de
acuerdo a lo previsto en el artculo 196 del Cdigo de Procedimiento Civil
3.-

Forma de comparecer en segunda instancia y formalidades de ella.

234
Las partes en la segunda instancia deben comparecer en la forma establecida en el art. 398
COT y 202 CPC.
Ante las Cortes de Apelaciones debern comparecer personalmente o representado por
abogado habilitado o por procurador del nmero. Si se trata de litigante rebelde slo puede
comparecer representado por abogado habilitado o procurador del nmero, situacin que
deberemos entender limitada respecto del apelado rebelde solo al procurador del nmero (202
CPC)
Ante la Corte Suprema no se puede comparecer personalmente, sino que slo
representado por abogado habilitado o procurador del nmero.
La forma de comparecencia en la segunda instancia no est sujeta a ninguna formalidad
precisa y nica, por lo que las partes pueden comparecer realizando cualquier diligencia que
importe una manifestacin de la intencin de hacerse parte en el recurso de apelacin.
En la prctica existen como formas usuales de manifestar la intencin de hacerse parte en
el recurso de apelacin:
a.-

Presentando un escrito hacindose parte en el recurso de apelacin;

b.Notificndose en la Corte de Apelaciones de la primera resolucin que se dicte por el

tribunal de segunda instancia; o
c.-

Presentando un escrito en el cual se confiere poder un procurador del nmero; o

d.Presentando un escrito solicitando alegatos respecto de una apelacin interpuesta en contra

de una resolucin que no revista el carcter de sentencia definitiva.
4.-

Sancin a la no comparecencia oportuna del apelante en la segunda instancia.

La no comparecencia del apelante dentro de plazo legal y fatal genera como sancin la
desercin del recurso de apelacin, la que producir sus efectos respecto de ste desde que se
dicte y sin necesidad de notificacin (art. 201 y 768 N 8 CPC)
El tribunal puede declarar de oficio la desercin (previa certificacin del secretario), por
tratarse de una actuacin que debe realizarse en el plazo fatal, y debe en ese evento proveer de
oficio o a peticin de parte lo que convenga a la prosecucin del juicio de acuerdo a lo establecido
en el artculo 64 CPC. En el evento que el tribunal no declarare de oficio la desercin, ella podr
ser solicitada por parte del apelado.
5.Sancin a la no comparecencia oportuna del apelado dentro de la segunda
instancia.
La sancin por la no comparecencia oportuna del apelado es su rebelda. Al efecto, el
artculo 202 CPC establece que "si no comparece el apelado, se seguir el recurso en su
rebelda por el solo ministerio de la ley y no ser necesario notificarle las resoluciones
que se dicten, las cuales producirn sus efectos respecto del apelado rebelde desde
que se pronuncien.
El rebelde podr comparecer en cualquier estado del recurso, representado por el
procurador del nmero."

235
En consecuencia, respecto del apelado rebelde la falta de comparecencia genera las
siguientes sanciones:
a)
Se le considera rebelde por el solo ministerio de la ley, por el mero hecho de no comparecer,
respecto de todos los trmites del recurso de apelacin, sin necesidad de que se dicte resolucin
alguna.
Debemos recordar que la rebelda en primera instancia respecto de las actuaciones que no
se realicen dentro de los plazos judiciales debe ser declarada respecto de cada trmite.
b)
No es necesario practicarle al apelado rebelde ninguna notificacin respecto de las
resoluciones que se dicten durante la tramitacin del recurso de apelacin, las que producen
efecto respecto del apelado rebelde desde que se dicten.
En primera instancia, al rebelde deben notificrsele en la forma correspondiente todas las
resoluciones que se dicten durante la tramitacin del proceso.
c)
El apelado rebelde puede comparecer en cualquier estado del recurso, pero slo a travs del
procurador del nmero, perdiendo el derecho que posee de hacerlo oportunamente de comparecer
personalmente o a travs de abogado habilitado (art. 202).
d.-

PRIMERA RESOLUCIN QUE SE DICTA POR EL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA.

Ingresado el expediente en la segunda instancia, el tribunal debe examinar en cuenta la

admisibilidad de ste, pudiendo acontecer:
d.1.- Que el recurso de apelacin sea considerado inadmisible.
En este caso, el tribunal lo declarar as desde luego o despus de haber mandado traer los
autos en relacin sobre este punto, disponiendo la devolucin del proceso para el cumplimiento
del fallo (esta resolucin es susceptible de reposicin, inc. final del art. 201).
d.2.- Que el recurso de apelacin sea considerado admisible.
En este caso, para determinar la primera resolucin que deber dictarse por el tribunal de
alzada, debemos distinguir la resolucin en contra de la cual se dedujo el recurso.
i.-

El recurso de apelacin se dedujo en contra de una sentencia definitiva.

En este caso, el tribunal de alzada una vez considerado admisible el recurso deber proveer
ordenando que se traigan los "Autos en Relacin" (Arts. 199 y 214 CPC)
ii.- El recurso de apelacin se dedujo en contra de toda resolucin que no sea sentencia
definitiva.
En este caso, el tribunal de alzada deber dictar la primera resolucin transcurrido el plazo
que tienen las partes para comparecer en segunda instancia, dentro del cual cualquiera de ellas
puede solicitar alegatos. El plazo para comparecer est en el art. 200 (5 das, ms x).
ii.a.- Cualquiera de las partes pide alegatos dentro del plazo para comparecer en
segunda instancia.

236
En este caso, "vencido este plazo para comparecer en segunda instancia, el tribunal de
alzada ordenar traer los autos en relacin, si se hubieren solicitado oportunamente alegatos."
(Art. 199 inc. 2, en relacin con su inc. 1, CPC)
En este caso, la tramitacin depender de la solicitud que una cualquiera de las partes
presente solicitando alegatos, teniendo para ejercer ese derecho slo el plazo fatal para
comparecer en la segunda instancia. Se dicta igual resolucin que la apelacin de la sentencia
definitiva (Autos en Relacin").
Debe hacerse presente que el inc. final del art. 223, establece responsabilidad por pedir
alegatos (o anotarse para alegar) y no presentarse a hacerlo.
Este inciso establece un pequeo procedimiento (ante el Presidente de la sala) y puede
imponerle una multa de una a cinco UTM.
El Auto Acordado de la Corte de Apelaciones de Santiago de 9 de agosto de 1994, publicado
en el Diario Oficial de 19 de agosto del mismo ao, regula esta situacin en sus letras f) y g) al
sealarnos sobre la materia (da posibilidad de apelar al Pleno ICA al sancionado)
ii.b.- Ninguna de las partes pide alegatos dentro del plazo para comparecer en la
segunda instancia.
En este caso, vencido el plazo para comparecer en segunda instancia, el Presidente de la
Corte ordenar dar cuenta respecto del recurso.
Adems, el Presidente de la Corte proceder a distribuir, mediante sorteo, la causa entre las
distintas salas en que funcione el tribunal. Excepcionalmente, no se efectuar este sorteo en el
caso que la causa estuviere radicada en alguna sala de la Corte por haberse otorgado orden de no
innovar.
Estas causas se deben ver en cuenta fuera de las horas ordinarias de funcionamiento. Al
efecto, el inciso final del art. 199 CPC establece que "las Cortes debern establecer horas de
funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en cuenta.".
e.-

LA ADHESIN A LA APELACIN.

1.-

Reglamentacin.
La adhesin a la apelacin se encuentra reglamentada en los artculos 216 y 217 CPC.

2.-

Origen Histrico.

La adhesin a la apelacin tuvo su origen en las postrimeras de la Edad Media, y lleg a su

perfeccionamiento en virtud de la obra de los glosadores y de los canonistas.
Se consideraba la consecuencia lgica y necesaria del principio de comunidad de apelacin,
con el fin de borrar ante los litigantes toda desigualdad; aun cuando se acepta que cuando el
apelante delimitaba los puntos a que reduca su apelacin, slo en ellos tena lugar la comunidad
de apelacin, y los otros no podan ser revisados por el juez ad quem. Este instituto de la adhesin
a la apelacin tuvo acogida en las viejas leyes espaolas - Las Partidas Ley 5, ttulo 23, part.3haciendo prevalecer su concepto el clebre Conde de la Caada - posteriormente se extendi a la

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mayora de los pases hispanoamericanos -en el sentido de que aun en el caso que el apelante
hubiera limitado su recurso a determinados puntos, la adhesin de la otra parte le daba derecho a
que le revisara el fallo en lo dems, por lo cual la apelacin devolva la causa ad integro.
3.-

Concepto.

La adhesin a la apelacin es La facultad que tiene la parte que no ha interpuesto

directamente el recurso de apelacin para pedir la reforma de la sentencia en la parte
que la estime gravosa para l.
Esta definicin fluye de lo establecido en el inc. 2 del art. 216 CPC "adherirse a la
apelacin es pedir la reforma de la sentencia en la parte en que la estime gravosa el
apelado."
La adhesin a la apelacin es una institucin de gran trascendencia para el apelado,
puesto que si este no ha interpuesto el recurso de apelacin solo podr instar por la
confirmacin de la sentencia de primera instancia por parte del tribunal de alzada, debiendo
ser rechazada cualquiera peticin que conduzca a la reforma de la sentencia de primera instancia
en su beneficio.
En cambio, si el apelado se adhiere a la apelacin podr pedir la reforma de la sentencia de
primera instancia en su favor en la parte que ella le cause agravio. De all que se ha sealado que
la adhesin a la apelacin es la apelacin del apelado.
La adhesin es una institucin que solo juega en caso que se hubiere pronunciado una
sentencia mixta, o sea, aquella que no ha acogido ntegramente la pretensin de una u otra parte
o en que se han acogido pretensiones de ambas partes rechazando otras, de manera que ambas
experimentan un perjuicio con su dictacin.
La fundamentacin de la adhesin a la apelacin consiste permitir que una parte que
obtuvo un fallo que no le es enteramente favorable se pueda conformar con ella, sin correr el
riesgo que si la otra parte apela no puede ese apelado con posterioridad pedir tambin la reforma
de ese fallo. Si no existiera esta institucin de la adhesin a la apelacin, nunca cabra la
conformidad con el fallo frente al riesgo que la otra apelare, y siempre las partes deberan
deducir la apelacin.
En efecto, "junto a la apelacin principal, que es aquel recurso interpuesto originariamente
por la parte a quien perjudica la apelacin recurrida, la ley permite otra apelacin que tiene lugar
cuando la parte que no ha promovido la impugnacin primera, aprovechando la pendencia de
sta, la interpone en una segunda instancia ya provocada por una apelacin principal que otro
formul.
As, con la apelacin principal se crea la expectativa de una posible reforma de la resolucin
apelada en beneficio del apelante y perjuicio del contrario; cabe la posibilidad, tambin aceptada,
de que, en la medida en que la resolucin dictada en la instancia cause un perjuicio a todas las
partes, todas estas partes apelen en forma principal: en este caso la expectativa de reforma de la
resolucin impugnada existira para todas ellas por igual.
Sin embargo, puede darse el caso que una parte acepte el gravamen que le cause la
resolucin dictada por el juez a quo, pero bajo la condicin de que ese perjuicio no pueda ser
incrementado mediante la substanciacin del recurso de apelacin interpuesto por la parte
contraria, quien, adems gozara del beneficio que supone no arriesgar un perjuicio directo para
sus intereses por jugar en su favor la institucin de la reformatio in peius. Para evitar esto se

238
faculta a la parte originariamente no apelante para que interponga su apelacin cuando ya est
tramitndose la apelacin de la otra parte.
Aparece de este modo la adhesin a la apelacin o apelacin adhesiva, como una
especialidad en la interposicin del recurso de apelacin, tanto por el plazo en que la interposicin
de la apelacin se admite, como por realizarse dentro de un procedimiento de segunda instancia
ya incoado por otra parte procesal.
De acuerdo a lo sealado por Guasp, el nombre de apelacin adhesiva resulta equvoco, por
cuanto puede dar a entender que la apelacin por adhesin trata de coadyuvar a los resultados
que pretende obtener la apelacin principal, cuando normalmente es todo lo contrario, ya que el
que apela por adhesin contradice al principal, si bien no lo hace tomando la iniciativa en la
segunda instancia, sino en virtud de la iniciativa asumida por el contrario.
4.-

Presupuestos para la adhesin a la apelacin.

Los presupuestos que deben concurrir para que sea procedente la adhesin a la apelacin
son los siguientes:
a.-

Que una de las partes haya interpuesto un recurso de apelacin;

b.-

Que el recurso de apelacin interpuesto se encuentre pendiente;

c.-

Que la sentencia de primera instancia le cause agravio al apelado; y

d.Que el apelado manifiesta en la forma y dentro de la oportunidad legal su intencin de

adherirse a la apelacin.
5.-

Oportunidad para adherirse a la apelacin.

El artculo 217 CPC, establece dos oportunidades para los efectos de adherirse a la
apelacin:
a.- En primera instancia.
El apelado puede adherirse a la apelacin en primera instancia hasta antes de elevarse los
autos al tribunal superior jerrquico.
b.- En segunda instancia.
El apelado puede adherirse a la apelacin dentro del plazo que las partes tienen para
comparecer en la segunda instancia.
No obstante, para que en cualquiera de esas oportunidades pueda el apelado adherirse a la
apelacin es menester que se encuentre vigente la apelacin deducida por el apelante.
De all que el legislador establece que la adhesin a la apelacin "no ser, sin embargo,
admisible desde el momento en que el apelante haya presentado escrito para desistirse de la
apelacin". (art. 217 inc. 2)

239
Para constatar la vigencia de la apelacin al momento de presentarse la adhesin,
excepcionalmente se establece que "en las solicitudes de adhesin y desistimiento se
anotar por el secretario del tribunal la hora en que se entreguen." (art. 217 inc. final)
Aunque el art. 217 slo menciona al desistimiento, la jurisprudencia ha sealado que
tambin precluye la facultad de adherirse cuando la apelacin hubiere terminado por desercin o
prescripcin de la apelacin originaria.
6.-

Formalidades del escrito de adhesin a la apelacin.

El escrito de adhesin a la apelacin del apelado debe cumplir con los requisitos que
establece el art. 189. (Art. 217 inc. 1 CPC)
Ello significa que el apelado deber sealar en su escrito de adhesin a la apelacin los
fundamentos de hecho y de derecho en que la apoya y formular peticiones concretas (igual que al
apelar).
Si el apelado en su escrito de adhesin a la apelacin no diere cumplimiento a esos
requisitos o ella se hubiere interpuesto fuera de plazo, ella podr ser declarada inadmisible de
oficio por el tribunal correspondiente por ser aplicable respecto de la adhesin el artculo 201 CPC
7.-

Tramitacin de la adhesin a la apelacin.

El legislador contempla una norma en cuanto a la tramitacin de la adhesin a la apelacin

para el evento que ella se verifique en la primera instancia.
Por aplicarse respecto de la adhesin a la apelacin los artculos 200 y 201 CPC, el apelado
que en la primera instancia hubiere adherido a la apelacin debe comparecer en la segunda
instancia dentro del plazo que establece la ley, puesto que si as no lo hace se podr declarar la
desercin de la adhesin a la apelacin.
Por otra parte, el legislador posibilita que se solicite la prescripcin de la adhesin a la
apelacin en forma separada a la apelacin al remitirse al art. 211 CPC
8.-

Naturaleza jurdica de la adhesin a la apelacin.

En cuanto a la naturaleza jurdica de la adhesin a la apelacin se han planteado dos tesis:

a.- La adhesin a la apelacin es una apelacin accesoria.

Los que sustentan esta teora sealan que la adhesin a la apelacin se genera y mantiene
siempre dentro del proceso como accesoria a la apelacin, por lo que si se produce el trmino de
la apelacin consecuencialmente se genera tambin la extincin de la adhesin a la apelacin.
Los partidarios de esta teora la sustentan en los siguientes motivos:
i.- La adhesin a la apelacin como su propio nombre lo indica, va adherida a la apelacin, es un
recurso accesorio a ella, de modo que la adhesin debe seguir siempre la suerte de la apelacin
que es lo principal.

240
ii.- La adhesin nace como consecuencia de la actitud del vencido. Si ste deduce apelacin, se
justifica la adhesin para el ganancioso, pero si cesa la posibilidad de modificar el fallo contra el
ganancioso por extincin de la apelacin pierde su justificacin la adhesin.
b.- La adhesin a la apelacin solo nace condicionada a la existencia de la apelacin,
pero una vez materializada ella pasa a tener una existencia independiente a la
apelacin.
Los partidarios de estas tesis sostienen que la adhesin a la apelacin requiere como
presupuesto para que ella sea procedente que exista un recurso de apelacin pendiente al cual
adherirse. Sin embargo, una vez materializada en el proceso la adhesin a la apelacin, ella
adquiere una vida independiente a la apelacin, de modo que si la apelacin termina dentro
del proceso por cualquier causa con ello no se afectar a la existencia de la adhesin a la
apelacin.
En la ley chilena, se han visto claramente reforzadas las argumentaciones de los partidarios
de esta teora, las que consisten:
i)
La definicin que da la ley de la adhesin a la apelacin no difiere fundamentalmente de la
apelacin, salvo en cuanto a la condicin inicial que se exige para que se pueda efectuar la
adhesin. (Arts. 186 y 217 CPC)
ii)
La forma de deducir la adhesin a la apelacin es igual a la apelacin, lo que demuestra la
existencia separada de ellas luego de materializadas en el proceso;
iii)
La exigencia que se coloque la hora en los escritos de adhesin y desistimiento es por la
vida independiente que adquiere la adhesin luego de formulada, puesto que si el desistimiento de
la apelacin siempre pusiere termino a la adhesin carecera de objeto exigir este requisito;
iv)
El legislador contempla la comparecencia del apelado de la adhesin a la apelacin en
forma independiente a la apelacin, sancionando su omisin con la desercin de la adhesin a la
apelacin en forma independiente a la apelacin.
v)
El legislador contempla la prescripcin de la adhesin a la apelacin en forma independiente
a la apelacin.
De acuerdo con ello, la adhesin a la apelacin tendra una configuracin
autnoma e independiente de la apelacin principal, la que slo reconoce su
subordinacin respecto de la apelacin principal en lo que referente al momento procesal de su
planteamiento, la que requiere de la existencia de esa apelacin para poder adherirse.
En la adhesin a la apelacin se hace una excepcin al principio de la preclusin
respecto de la oportunidad de presentar la apelacin, puesto que el apelado que no
interpuso la apelacin puede hacerlo con posterioridad mediante la adhesin, siempre que
est vigente la apelacin principal del apelante.
9.- Efectos de la adhesin a la apelacin.
Los principales efectos de la adhesin a la apelacin son los siguientes:
a.- Se ampla la competencia que tiene el tribunal de segunda instancia, en virtud del efecto
devolutivo, para los efectos de conocer y fallar la causa.

241
A partir de la adhesin a la apelacin, el tribunal de alzada debe entrar a conocer y
pronunciarse no slo acerca de las peticiones concretas formuladas por el apelante en su
apelacin principal, sino que debe adems pronunciarse sobre las peticiones concretas que se
formulan en el escrito de adhesin a la apelacin.
b.- El apelado respecto de la apelacin principal, se convierte en apelante respecto de la
adhesin a la apelacin.
c.- La apelacin adhesiva una vez formulada, sigue su propio curso y es independiente de
la apelacin principal, por lo que una vez formulada ni el desistimiento de la apelacin
principal producir la terminacin de la adhesin, debiendo ser siempre resuelta por el tribunal
de segunda instancia, a menos que termine esta por la concurrencia de alguna de las causales
que establece la ley.

f.-

LAS NOTIFICACIONES EN SEGUNDA INSTANCIA

El artculo 221 CPC establece una norma especial para los efectos de regular las
notificaciones en la segunda instancia.
De acuerdo a lo establecido en ese precepto legal, podemos establecer sobre la materia las
siguientes normas:
1.-

Regla general.-

La regla general es que las notificaciones de las resoluciones que se dicten por el tribunal de
alzada se practiquen por el Estado Diario (art. 50).
2.-

Excepciones o casos en los cuales debe aplicarse otro tipo de notificacin.

a.La primera resolucin que se dicte en la segunda instancia debe notificarse personalmente
a las partes. Ello no ocurre en la prctica.
b.El tribunal puede ordenar la notificacin de una resolucin en forma distinta a la del Estado
Diario, cuando lo estime conveniente.
c.La resolucin que ordene la comparecencia personal de las partes debe ser notificada por
cdula, de acuerdo a lo previsto en el art. 48 CPC, puesto de la Jurisprudencia ha sealado que esa
disposicin legal prima, por su especialidad, respecto a lo establecido en el art. 221.
3.Excepciones o casos en los cuales no es necesario practicar notificacin alguna de
una resolucin para que ella produzca efectos.
a.La resolucin que declare la desercin por la no comparecencia del apelante produce sus
efectos respecto de ste desde que se dicte y sin necesidad de notificacin (Art. 201 inc. final
CPC); y

242
b.Todas las resoluciones que se dicten en segunda instancia producen sus efectos respecto
del apelado rebelde desde que se dicten, sin necesidad de practicarle notificacin alguna. Sin
perjuicio, puede comparecer en el momento que lo estime conveniente.
g.-

LOS INCIDENTES EN LA SEGUNDA INSTANCIA.

De acuerdo a lo establecido en el art. 220 CPC las cuestiones accesorias que se susciten en
el curso de la apelacin, se fallaran de plano por el tribunal o se tramitarn como incidentes.
En el evento de drsele la tramitacin de los incidentes a la cuestin accesoria, el tribunal
puede fallarlos en cuenta u ordenar que se traigan los autos en relacin para resolver.
En cuanto a los recursos que pueden deducirse en contra del fallo que se pronuncie por el
tribunal de alzada acerca del incidente tenemos:
1.Si la resolucin que se pronuncia acerca del incidente tiene la naturaleza jurdica de un
auto, proceder en su contra el recurso de reposicin;
2.Si la resolucin que se pronuncia acerca del incidente tiene la naturaleza jurdica de
sentencia interlocutoria de primer grado, por regla general no ser procedente el recurso de
reposicin.
Excepcionalmente, podr deducirse reposicin en contra de:
- La sentencia interlocutoria del tribunal de alzada que declara inadmisible el recurso de
apelacin (art. 201 inc. 2)
- La resolucin del tribunal de alzada que declara desierto el recurso de apelacin por falta de
comparecencia (art. 201 inc. 2) ; y
- La resolucin que declara prescrita la apelacin, si aparece fundada en un error de hecho.
(art. 212 CPC).
3.Las resoluciones que recaigan en los incidentes que se promuevan en segunda instancia, se
dictarn slo por el tribunal de alzada y no sern apelables. (art. 210 CPC)
Excepcionalmente, puede deducirse recurso de apelacin en contra de la resolucin del
tribunal de alzada, (siempre que no sea la Corte Suprema) que declare su incompetencia para
conocer del asunto sometido a su conocimiento. (art. 209 CPC)

h.-

LA PRUEBA EN LA SEGUNDA INSTANCIA.

La segunda instancia se encuentra concebida dentro de nuestro Derecho con el carcter de

revisora de lo actuado en primera instancia destinada a comprobar la exactitud de lo actuado en
aquella etapa del procedimiento, y no como una fase renovadora del proceso, en la cual puedan
volver a formularse peticiones y rendirse pruebas distintas a las de primera instancia.
De acuerdo con ello, el artculo 207 CPC indica "en segunda instancia no se admitir
prueba alguna."

243
Sin embargo, esta regla no es absoluta al reconocerse en ese precepto las siguientes
excepciones:
1.- Si se hacen valer en segunda instancia antes de la vista de la causa las excepciones
anmalas de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda que consta en
un antecedente escrito, el tribunal de segunda instancia las debe tramitar como incidentes y se
recibirn a prueba si el tribunal lo estima necesario.
En este caso, las partes podrn rendir prueba dentro del incidente, sin perjuicio de ser ellas
resueltas ellas en nica instancia. (Arts. 207 y 310)
2.- La prueba documental puede acompaarse en segunda instancia hasta antes de la vista de
la causa (art. 207 y 348 CPC);
3.- Las partes pueden solicitar la absolucin de posiciones por una vez en segunda instancia y
hasta antes de la vista de la causa, y una vez ms si se alegan hechos nuevos, (art. 207 y 385);
4.- Es posible agregar la prueba rendida por exhorto, para que sea considerada por el tribunal
de segunda instancia de acuerdo a lo establecido en el art. 431 CPC;
5.- El tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver la prctica de alguna de las
diligencias que contempla el art. 159 CPC; y
6.- Es posible que el tribunal ordene como medida para mejor resolver la prueba testimonial
siempre que respecto de ella se cumplan los siguientes requisitos:
i.-

Que ella vaya a recaer sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos;

ii.-

Que la prueba testimonial no se haya podido rendir en la primera instancia; y

iii.- Que los hechos sobre los cuales haya de recaer sean considerados por el tribunal como
estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio.
Dndose todos estos requisitos restrictivos, el tribunal debe sealar los hechos sobre que
deba recaer la prueba testimonial y abrir un trmino especial por el nmero de das que fije
prudencialmente que no puede exceder de 8 das. La lista de testigos deber presentarse dentro
de segundo da de notificada esa resolucin por el Estado Diario.
Para los efectos de que pueda decretarse esta medida para mejor resolver parece necesario
que las partes sealen poseer la prueba testimonial como medida para mejor resolver, puesto que
sin esa intervencin ser difcil que el tribunal tenga conocimiento de esos testigos, los que deben
adems ser incluidos por las partes en las listas que presenten.
i.-

LOS INFORMES EN DERECHO EN LA SEGUNDA INSTANCIA.

Las reglas que el Cdigo de Procedimiento Civil establece en los artculos 228 a 230 son las
siguientes:
1.Los tribunales podrn mandar, a peticin de parte, informar en derecho. Esta facultad se
ejercer en los aspectos jurdicos que revistan un cierto grado de complejidad y su mayor
influencia depender de la fundamentacin de ste y del prestigio del informante.
2.El trmino para informar en derecho es el que seala el tribunal y no puede exceder de 60
das, salvo acuerdo de las partes.;

244
3.Los ejemplares del informe en derecho deben ser acompaados con las firmas del abogado
y de la parte o de su procurador y contener el certificado del Relator, dando fe bajo su firma, de la
conformidad o disconformidad que notare entre los hechos expuestos en l y el mrito del
proceso. Un ejemplar se entrega a cada uno de los ministros y otro se agregar a los autos.
j.LA MANERA COMO LAS CORTES DE APELACIONES CONOCEN Y RESUELVEN LOS
ASUNTOS SOMETIDOS A SU DECISIN (En cuenta / Previa Vista de la Causa)
1.-

GENERALIDADES

Dentro del funcionamiento de las Cortes de Apelaciones, debemos preocuparnos

especialmente de la manera como ellas conocen y resuelven los asuntos sometidos a su decisin,
teniendo presente que las Cortes de Apelaciones son Tribunales Colegiados y que pueden
funcionar en Salas o en Pleno.
a.- Si se requiere o no tramitacin
Para estos efectos, es menester distinguir si el asunto sometido a la decisin de la Corte
requiere o no de tramitacin antes de ser resuelto.
a.Si el asunto requiere de tramitacin antes de ser resuelto, dicha tramitacin
corresponder a la llamada "Sala Tramitadora", que es la Primera Sala cuando la Corte se
componga de ms de una Sala. (art. 70 inc. 1 COT).
La Sala Tramitadora conoce de los asuntos que requieren de una tramitacin previa a su
resolucin, por la cuenta diaria que debe dar el secretario respecto de las solicitudes que fueren
presentadas por los litigantes (recurdese que en ciertos casos la cuenta debe ser dada por el
relator, art. 372 N 1 COT).
La Sala tramitadora va ordenando la tramitacin del proceso mediante resoluciones que son
dictadas con la concurrencia de todos sus miembros, luego de tomar conocimiento de las
solicitudes a travs de la cuenta.
Con todo, las providencias de mera substanciacin (decretos, providencias, provedos: "que
tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna
cuestin debatida entre partes") pueden ser dictadas por un solo Ministro, art. 70 inc. 2 COT.
Y, cuando una sala ya est conociendo de un asunto, la providencias de mera tramitacin,
las dicta ella (art. 70 inc. final)
b.Si el asunto no requiere de tramitacin antes de ser resuelto o si la tramitacin
respectiva ya est concluida, la Corte debe entrar a resolverlo en Sala o en Pleno, segn
corresponda.
b.- Formas de conocer y resolver: Previa Vista o En Cuenta
Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su conocimiento "en cuenta" o
"previa vista de la causa" (art. 68 COT).

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La resolucin "en cuenta" significa que proceder a fallarse con la sola cuenta que les d el
Secretario o Relator.
La resolucin "previa vista de la causa" significa que proceder a fallarlos luego que se
cumplan ciertos actos que en su conjunto reciben la denominacin de "vista de la causa" (Como
la Relacin que debe hacer el relator y los alegatos que pueden hacer los abogados).
En consecuencia, la tramitacin del asunto sometido a la decisin de la Corte debe
necesariamente concluir con una resolucin que ordena "dse cuenta" o con una resolucin que
ordena "autos en relacin".
Cundo corresponde una u otra?
a.- Asuntos Jurisdiccionales:
1.La apelacin de toda resolucin que no sea sentencia definitiva se ver en cuenta, a
menos que cualquiera de las partes, dentro del plazo para comparecer en segunda instancia
solicite alegatos (art. 199 CPC).
Vencido este plazo, el tribunal de alzada ordenar traer los autos en relacin, si se hubieren
solicitado oportunamente alegatos. De lo contrario, el Presidente de la Corte ordenar dar
cuenta y proceder a distribuir, mediante sorteo, la causa entre las distintas salas en que
funcione el tribunal.
Las Cortes debern establecer horas de funcionamiento adicional para el conocimiento y
fallo de las apelaciones que se vean en cuenta.
2.La consulta de la sentencia definitiva en el juicio de Hacienda se ve en cuenta para el solo
efecto de ponderar si esta se encuentra ajustada a derecho. Art. 751 inc.2 CPC
3.- La apelacin de la sentencia definitiva, se ve previa vista de la causa.
b.- Asuntos Disciplinarios:
Los asuntos relativos a las atribuciones disciplinarias, econmicas y conservadoras de los
tribunales se resuelven en cuenta.
Sin embargo, son excepciones: La vista de los recursos de queja (y sus apelaciones) y
tambin lo mismo en los recursos de amparo y proteccin que emana de facultades conservadoras
y tienen sealadas tramitaciones especiales.

2.-

LA VISTA DE LA CAUSA
La vista de la causa est regulada en los arts. 162 a 166 y 222 a 230 CPC

La vista de la causa es un trmite complejo, pues est compuesto de varios actos. Los
actos que componen la vista de la causa son, segn el orden en que se realizan, los siguientes:
a)

La notificacin de las resoluciones que ordenan traer los autos en relacin;

b)

La fijacin de la causa en tabla.

246
c)

La instalacin del Tribunal

d)

El anuncio;

e)

La relacin; y

f)

Los alegatos.

No existe unanimidad para calificar estos actos como propios de la vista de la causa, pues
se suele afirmar que los dos o tres primeros son "actos previos a la vista de la causa" y que
los tres o dos siguientes constituyen propiamente "la vista de la causa" (anuncio, relacin y
alegato) o bien (slo la relacin y alegatos).
Como quiera que sea, el hecho es que deben cumplirse todos estos actos para que la Corte
de Apelaciones quede en condiciones de resolver el asunto sometido a su decisin.
a)

La notificacin del decreto que manda traer los autos en relacin

Como se ha dicho, la resolucin que concluye la tramitacin de un asunto ante una Corte de
Apelaciones puede ser aquella que ordena traer los autos en relacin, si corresponde en la especie
el trmite de la vista de la causa. Esta resolucin debe ser notificada a las partes para que
produzca los efectos legales pertinentes (art. 50 CPC). A partir de ese momento el asunto queda
"en estado de tabla", toda vez que se ha puesto trmino a su tramitacin.
b)

La fijacin de la causa en tabla

Los asuntos que queden en "estado de tabla" deben ser incluidos en ellas (la tabla es un
listado de causas que se deben ver por una sala un da determinado, se forman tantas como
salsas y das de vista hayan en cada semana, se forman tablas distintas para asuntos en cuenta y
para asuntos que se resuelvan previa vista) para los efectos de su vista, segn el orden de la
conclusin de su tramitacin (y no segn el orden de su ingreso a la Corte de Apelaciones).
Sobre el particular el art. 162 CPC expresa categricamente que las causas en los
tribunales colegiados deben verse y resolverse segn el orden de su conclusin (inc. 1).
A continuacin, el mismo precepto legal establece una serie de excepciones que configuran
la que se llama "las causas que gozan de preferencia".
En efecto, el inc. 2 162 CPC dispone que gozarn de preferencia para su vista, las causas
que all se enumeran (desercin de recursos, alimentos provisionales, competencia, juicios
sumarios y ejecutivos, etc.) y las que el tribunal fundado en circunstancias calificadas decida
darles preferencia. Adems, gozan de preferencia para su vista los recursos de apelacin en los
cuales se hubiere concedido orden de no innovar de acuerdo a lo previsto en el inciso tercero del
art.192 CPC, que adems quedaron radicadas.
Corresponde al Presidente de la Corte de Apelaciones formar las tablas para la semana
siguiente, obligacin que debe cumplir en el ltimo da hbil de cada semana. El Presidente debe
hacer una tabla para cada da de la semana, art. 90 N 3 COT
De conformidad a lo previsto en el inciso final del art.199 CPC las Cortes debern establecer
horas de funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en
cuenta.

247
Si la Corte funciona en varias Salas, el Presidente debe formar tantas tablas como Salas
haya, y debe distribuir las causas entre ellas por sorteo.
Excepcionalmente no se sortean las causas radicadas como los recursos de amparo y las
apelaciones que se deduzcan en un mismo proceso respecto de la medidas cautelares (libertad u
otras), pues en tales casos estos asuntos deben verse precisamente por dicha Sala. art. 69 inc.
4 COT.
Tampoco se sortean para su vista los recursos de apelacin en las cuales se hubiere
concedido orden de no innovar, puesto que el recurso de apelacin queda radicado para que sea
conocido por la Sala que hubiere otorgado esa orden. Artculo 192 inc.3 CPC.
El Presidente debe formar la tabla el ltimo da hbil de cada semana cumpliendo con las
exigencias establecidas en el art.163 CPC, esto es, debe individualizar las causas con el
nombre de las partes en la forma como aparece en la cartula del expediente y debe sealar el da
en que debe verse y el nmero de orden que le corresponde (en la prctica se suele agregar en la
tabla el nmero de la Sala ante la cual se har la vista de la causa, el nombre del Relator que
tendr a su cargo la relacin, e incluso mediante abreviaturas la materia de la vista de la causa).
Adems, los relatores, en cada tabla, debern dejar constancia de las suspensiones solicitadas por
alguna de las partes o de comn acuerdo y de la circunstancia de haberse agotado o no el
ejercicio de tal derecho. (art.165 inc. final CPC)
Naturalmente, se podr incurrir en errores al fijarse la causa en tabla. Al respecto el artculo
165 inc. penltimo CPC prescribe que "los errores, cambios de letras, alteraciones no
sustanciales de los nombres o apellidos de las partes no impiden la vista de la causa".
En consecuencia, teniendo presente este precepto legal y la circunstancia de encontrarse
regida la vista de la causa por los principios de la audiencia bilateral y de la publicidad, es
menester concluir que los errores substanciales, esto es, los errores que se traducen en la prdida
de la individualidad de la causa y que pueden producir la consiguiente indefensin, vician de
nulidad el acto de fijar la causa en tabla.
En todo caso, el Presidente al confeccionar la tabla debe tener presente que en ella debern
figurar todos los recursos de carcter jurisdiccional que inciden en una misma causa, cualquiera
sea su naturaleza. (art. 66 inc. 3 COT). Tambin se comprende la queja.
Por ltimo con arreglo a lo previsto en el inciso 2 del art. 163 CPC, la tabla debe fijarse en
un lugar visible, requisito que se cumple en la prctica fijando un ejemplar de la tabla en un
fichero general y otro ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda.
c)

La instalacin del tribunal. El retardo o

la suspensin de la vista de la

causa
La vista de la causa debe hacerse en el da y en el orden establecido en la tabla, para cuyo
efecto es menester que previamente se instale el Tribunal.
La instalacin del Tribunal debe hacerla el Presidente de la Corte; quin debe hacer llamar,
si fuere necesario, a los funcionarios que deban integrar cada Sala. El Presidente debe levantar un
acta de instalacin en la que sealar el nombre de los ministros asistentes y de los inasistentes,
expresando la causa de la inasistencia. Una copia de esta acta debe fijarse en la tabla de la
correspondiente Sala (art. 90 N 2 COT).

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Instalado el tribunal debe iniciarse la audiencia, procedindose a la vista de las causas en el
orden en que aparecen en la tabla.
Sin embargo, dicha orden puede verse alterado por la existencia de causas que tengan
preferencia para verse antes o cuando alguno de los abogados tienen otra vista o
comparecencia. En estos casos se dice que la vista de la causa "se retarda".
Las causas que tienen preferencia para verse antes son aquellas cuya vista qued
interrumpida en el da anterior y que en consecuencia debe continuarse el da siguiente, y las
llamadas "causas agregadas", esto es, las causas que gozan de una preferencia especial que
permite que sean agregadas a la tabla y en los primeros lugares (como es el caso de medida
cautelar de prisin preventiva, del recurso de amparo y del recurso de proteccin). N 1 del inc.
1 e inc. 2 art. 165 CPC y art. 69 inciso penltimo COT.
La vista de la causa puede suspenderse, es decir, es posible que la causa no se vea el da
fijado para ese efecto. Ello ocurrir en los casos que seala el mismo art.165 CPC (por impedirlo el
examen de causas que la anteceden, por solicitarlo de comn acuerdo las partes, por muerte del
procurador o litigante que obra por s en el pleito, por peticin de alguna de las partes, etc.).
Entre los casos que permiten la suspensin de la vista de la causa tiene especial
importancia el contemplado en el N 5 del art. 165. Con arreglo a esa norma, la vista de la causa
puede suspenderse a peticin de alguna de las partes, las que podrn hacer de este derecho
por una sola vez. Debe considerarse que "la sola presentacin del escrito de suspensin
extingue ese derecho an si la causa no se ve por cualquier otro motivo. El derecho a
suspender no procede respecto del amparo.
El escrito en que se solicite la suspensin deber ser presentado antes de las doce horas del
da hbil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera de dicho plazo ser
rechazada de plano. Este escrito pagar un impuesto especial de media unidad tributaria
mensual en la Corte Suprema y en las Cortes de Apelaciones de un cuarto de unidad tributaria
mensual y se pagar en estampillas de impuesto fiscal que se pegarn en el escrito respectivo.
Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no hayan
de verse sern anunciadas tabla antes de comenzar la relacin de las dems. (en la prctica, a
travs de un aviso que entrega el relator y se fija fuera de la sala respectiva antes de iniciar las
vistas) Asimismo, en esa oportunidad debern sealarse aquellas causas que no se vern durante
la audiencia, por falta de tiempo. La audiencia se prorrogar si fuere necesario, hasta la ltima de
las causas que resten en la tabla (Art .373 inc. 2 COT).
d)

El anuncio

El art.163 CPC exige que llegado el momento en que debe iniciarse la vista de la causa, se
anuncie ese hecho mediante la colocacin en un lugar conveniente el respectivo nmero de orden,
el cual se mantendr fijo hasta que se pase a otro asunto. Las Cortes exigen que se anuncie el
abogado e indique el tiempo aproximado de la duracin de su alegato (esta actuacin, llamada
anotarse solo se puede hacer hasta antes que se inicie el funcionamiento de la sala).
e)

La relacin

Una vez anunciada la causa, debe procederse a su relacin. Con todo, el Relator debe
cumplir previamente con ciertas obligaciones que le impone la ley, a saber:
a.Si el tribunal est integrado por personas que no figuran en el acta de instalacin, el Relator
har saber sus nombres a las partes o a sus abogados para que puedan hacer valer las

249
implicancias y recusaciones que correspondan. En estos casos, el reclamo que se deduzca debe
formalizarse dentro de tercer da, suspendindose en el intertanto la vista de la causa (art. 166
CPC).
b.El Relator debe dar cuenta al Tribunal de todo vicio u omisin sustancial que notare en el
proceso. (inc. 1 art. 373 COT y art. 222 CPC). En este caso, es posible que el tribunal ordene
que se complete la tramitacin de la causa, de modo que la causa "saldr en trmite" y se
suspender su vista, aunque conservndose el nmero de orden.
Al respecto, hay que tener presente que de acuerdo al N 7 del art.165 CPC cuando se
trata de traer algn expediente o documento a la vista, no se suspender la vista de la causa y la
resolucin se cumplir terminada sta. En estos casos los Relatores conforme a lo previsto en el
art. 372 N 3 COT deben revisar los expedientes para traer los documentos o procesos en forma
previa a la vista de la causa. Si estn listos para la vista, deben as certificarlo (Art. 69 inc. 1
COT)
c.El Relator debe dar cuenta al tribunal de las faltas o abusos que pudieran dar lugar al
ejercicio de las facultades disciplinarias del tribunal (inc. 1 art. 373 COT), y
A continuacin, el Relator debe hacer la relacin de la causa al tribunal, esto es, debe hacer
una exposicin oral y sistemtica para informar suficientemente al tribunal del asunto que debe
resolverse.
Segn el inc. 1 del art. 223 CPC, establece que la vista de la causa se iniciar con la
relacin, la que se efectuar en presencia de los abogados de las partes que hayan asistido y se
hubieren anunciado para alegar. No se permitir el ingreso a la sala de los abogados una vez
comenzada la relacin. Los ministros podrn durante la relacin, formular preguntas o hacer
observaciones al relator, las que en caso alguno podrn ser consideradas como causales de
inhabilidad.
f)

Los alegatos

Los alegatos son defensas orales que pueden hacer los abogados habilitados para el
ejercicio de la profesin.
No obstante, los postulantes que estn realizando su prctica para obtener el ttulo de
abogado las corporaciones de Asistencia Judicial creadas por la Ley N 7.995 podr hacer tales
defensas ante la Corte de Apelaciones y Marciales en favor de las personas patrocinadas por esas
entidades. Para estos fines el representante de ellas deber otorgar el postulante un certificado
que lo acredite como tal (art. 527 COT).
Concluida la relacin, se proceder a escuchar, en audiencia pblica los alegatos de los
abogados que se hubieren anunciado.
Durante los alegatos, el Presidente de la sala podr invitar a los abogados a que
extiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en el
proceso, pero esta invitacin no obstar a la libertad del defensor para el desarrollo de su
exposicin. Una vez finalizados los alegatos, y antes de levantar la audiencia, podr tambin
pedirles que precisen determinados puntos de hecho o de derecho que considere importantes (Art.
223 inc. 5 CPC)
Est prohibido presentar en la vista de la causa defensas escritas o leer en dicho
acto tales defensas (art. 226 CPC). Sin embargo, al trmino de la audiencia, los abogados
podrn dejar a disposicin del tribunal una minuta de sus alegatos.( art. 223 inc. 6 CPC)

250
Slo puede alegar un abogado por cada parte (art. 225 CPC). Debe alegar en primer trmino
el abogado del recurrente y a continuacin el del recurrido sin perjuicio de que ambos
posteriormente puedan hacer uso de la palabra para rectificar solamente errores de hecho, sin
poder replicar en lo concerniente a puntos de derecho (art. 223 inc.3). Si son varios los apelantes,
alegarn los abogados en el orden que hayan interpuesto las apelaciones. Si son varios los
apelados, los abogados intervendrn por el orden alfabtico de aqullos.
La duracin de los alegatos de cada abogado se limitar a media hora. El tribunal a
peticin del interesado, podr prorrogar el plazo por el tiempo que estime conveniente (art. 223
inc. 4). La duracin de las alegaciones se limitar a una hora en los recursos de casacin en la
forma y ante la Corte Suprema a dos en los de casacin en el fondo. En los dems asuntos que
conozca la Corte Suprema, las alegaciones slo, podrn durar media hora. El tribunal podr, sin
embargo, por unanimidad, prorrogar por igual tiempo la duracin de las alegaciones. Con todo, si
se tratare de una materia distinta de la casacin, el tribunal podr prorrogar el plazo por simple
mayora (art. 783 CPC).
Concluidos los alegatos debe entenderse terminada la vista de la causa. Como se podr
advertir, la vista de la causa es un trmite de suma importancia y de all que la ley la considera
un "trmite o diligencia esencial", cuya omisin puede acarrear la nulidad del fallo por vicio
de casacin en la forma (art.768 N 9 en relacin con el art. 800 N 6 CPC).
La vista de la causa suele asimilarse a la citacin para or sentencia en primera instancia,
y se dice que ella constituye la citacin para or sentencia en la segunda instancia.
Terminada la vista de la causa, sta puede ser fallada de inmediato o puede quedar en
acuerdo. Las causas pueden quedar en acuerdo en los siguientes casos:
a)

Cuando se decrete una medida para mejor resolver (art. 227 CPC);

b)
Cuando el tribunal manda, a peticin de parte, informar en derecho. El trmino para
informar en derecho ser fijado por el tribunal y no podr exceder de 60 das, salvo acuerdo de
las partes; y
c)
Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un mejor estudio de ella (se le
dice en estudio).
En estos casos, las causas civiles deben fallarse en un plazo no superior a 30 o 15 das,
segn si la causa ha quedado en acuerdo a peticin de varios o un Ministro (art. 82 COT)
Por ltimo, es importante recordar que si la causa no fuere despachada inmediatamente,
los Relatores debern anotar en el mismo da de la vista los nombres de los jueces que hubieren
concurrido a ella (art. 372 N 5 COT).
3.-

LOS ACUERDOS DE LAS CORTES DE APELACIONES

El proceso para arribar o concluir en una sentencia (ya concluida la vista o la cuenta) se
llama acuerdo.
Toda sentencia que se pronuncia para la resolucin de un asunto constituye un juicio
lgico, que es establecido luego de un examen preliminar sobre:
- La interpretacin de los resultados de la prueba;
- La valorizacin de estos resultados;
- La construccin del hecho especfico concreto a base de los juicios singulares de hecho;

251
-

La calificacin jurdica de los hechos;

La determinacin del efecto jurdico de tal calificacin.

Cuando nos encontramos ante un tribunal unipersonal el estudio del proceso para la
construccin de este juicio lgico no ofrece mayores dificultades, por cuanto es slo una persona
la que ha de recorrer las diversas etapas que le permitirn llegar a pronunciar el fallo que
resuelva el conflicto sometido a su decisin. Ella tendr el proceso a su disposicin para su
estudio y no habr nadie que en el recorrido de estas fases le objete las premisas previas que
vaya sentando para la formulacin del fallo.
Pero si se trata de un tribunal colegiado, el camino para arribar a la formulacin de la
sentencia que resuelve el conflicto se dificulta notoriamente. En este caso, el proceso debe ser
estudiado por diversas personas y pueden existir discrepancias entre ellas respecto de algunas
de las diversas etapas indicadas, necesarias para resolver el pleito.
A fin de precaver los inconvenientes que pueden suscitarse ante un tribunal colegiado
respecto del estudio de los antecedentes del proceso y dar una solucin a las diversas
discrepancias que pudieran plantearse en la determinacin de las premisas previas que servirn
de base para el pronunciamiento de la sentencia por esta clase de tribunales, nuestro Cdigo de
Orgnico de Tribunales ha establecido las normas sobre los acuerdos.
Esta importante materia se encuentra regulada en el Prrafo 2 del Ttulo V COT (art.
72 a 89), precepto en los cuales se resuelven los problemas referentes a las personas que
intervienen en los acuerdos y la forma en que deben adoptarse stos.
3.a.- Personas que intervienen en los acuerdos
Sobre el particular el COT establece las siguientes reglas:
1)
No pueden tomar parte en un acuerdo los jueces que no hubieren concurrido a la vista de
la causa (art. 75).
2)
An si un juez ha cesado en sus funciones debe concurrir al fallo, salvo que se encuentra
fsica o moralmente imposibilitado para intervenir en el acuerdo (art. 79).
3)
Si antes del acuerdo falleciera, fuere destituido o jubilara alguno de los Jueces que
concurrieron a la vista de la causa se proceder a ver de nuevo el negocio (art. 77).
4)
Si uno de los jueces que estuvieron en la vista de la causa se imposibilitara por
enfermedad, se proceder a una nueva vista de la causa si no pudiera dicho juez comparecer
dentro de los 30 das siguientes o dentro del plazo menor que convinieren las partes (art. 78), y
5)
No se proceder a una nueva vista de la causa en los casos de reglas 2, 3 y 4, cuando
el fallo fuere acordado con el voto conforme de la mayora total de los jueces que concurrieron a
la vista (art. 80).
3.b.- Forma de alcanzar el acuerdo
Los acuerdos son secretos y se adoptan por mayora absoluta de votos conforme (art. 81
y 72 COT). Excepcionalmente la ley establece otros qurum de votacin:

252
1)
Si en materia criminal se produce una dispersin de votos, se estar a lo sealado para
los TOP (art. 74 COT), que se contemplan en el art. 19 COT, que se remite a los art. 72, 81, 83,
84 y 89 COT
2)
La declaracin de carecer un juez de la buena conducta exigida por la Constitucin y las
leyes debe ser acordada por la Corte Suprema por la mayora del total de sus miembros (art. 80
CPR).
Los acuerdos se forman a travs de un procedimiento reglamentado en los arts. 83, 84 y
85 del COT En sntesis, debe procederse de la siguiente manera:
a) Primeramente, se resuelven las cuestiones de hecho.
b) A continuacin, se resuelven las cuestiones de derecho.
c) Las resoluciones parciales se toman como base para dictar la resolucin final.
d) Se vota en orden inverso a la antigedad. El ltimo voto ser siempre el del Presidente y
e) Hay acuerdo cuando existe mayora legal sobre la parte resolutiva del fallo y sobre
un fundamento a lo menos en apoyo de cada uno de los puntos que dicho fallo
comprenda, esto es, cuando hay mayora legal sobre la parte dispositiva de la sentencia y sobre
alguna de las consideraciones de hecho y/o de derecho que sirven de fundamento a la parte
resolutiva de la sentencia.
3.c.- La discordia de votos
Durante la formacin de un acuerdo puede producirse discordia de votos, sea porque
hay empate, sea porque hay dispersin de votos. En estos casos, debe procederse con arreglo a
las siguientes reglas:
1.-

En materia civil
Los art. 86 y 87 COT establecen:

a) Que debe votarse cada opinin separadamente excluyndose la que rena menor nmero de
sufragios y repitindose la votacin hasta que se tenga la mayora legal.
b) Que si dos o ms opiniones renen el menor nmero de sufragios, debe votarse cul de ellas
debe ser excluida y
c) Que si no es posible aplicar estas reglas deben llamarse tantos Ministros cuantos sean
necesarios para que cualquier opinin forme mayora quedando el Tribunal constituido en todo
caso por un nmero impar de miembros. En estos casos se proceder a una nueva vista de
la causa y si ninguna opinin obtuviere mayora legal, se limitar la votacin a las opiniones que
hubieren quedado pendientes al momento de llamarse a los nuevos jueces.
2.- En materia penal
El art. 74 COT establece que se aplicarn las normas de los TOP (art. 19 COT, ya visto)
3.d.- Formalidades posteriores al acuerdo

253
Una vez que hay acuerdo debe procederse a la designacin de un Ministro Redactor de
la sentencia, por medio de una resolucin que se notificar a las partes. (En la prctica existe un
turno para ese efecto).
El Ministro Redactor deber entregar el proyecto de sentencia conforme a lo acordado y el
Secretario certificar el hecho de la entrega. Los Ministros debern suscribir la sentencia dentro
del tercer da.
En la sentencia deber indicarse los nombres de los Ministros, el del redactor y el de los
que han sostenido una opinin contraria. En el libro de acuerdos se consignarn los votos
disidentes y sus fundamentos, y las razones especiales de algn miembro de la mayora que no
hubieren quedado en la sentencia ("prevenciones"). (art. 85 y 89 COT).
k.- MODOS DE TERMINAR EL RECURSO DE APELACION.
El recurso de apelacin puede terminar por diversos modos:
1.- Modos de Trmino Directos
En que el recurso termina por s mismo, y puede ser de forma normal o anormal, segn si se dicta
o no sentencia de segunda instancia.
1.a.- Manera directa y normal por la cual se termina el recurso de apelacin es mediante la
sentencia de segunda instancia, esto es, dictacin de la resolucin que se pronuncia acerca de
l, modificando, revocando o confirmando la sentencia impugnada de primera instancia. Este es la
manera natural de poner trmino al recurso de apelacin, puesto que corresponde al propsito que
se persigue por el apelante desde su interposicin, que no es otro que la revisin del fallo de
primera instancia por el tribunal de alzada.
1.b.- Formas directas y anormales , en que el recurso termina por s mismo, pero sin que se
dicte sentencia de segundo grado. Estos medios anormales, en el sentido de que ponen trmino a
la apelacin sin la revisin del fallo impugnado, pero directos porque se refieren precisamente a la
apelacin y no al proceso en su totalidad, son la desercin, la prescripcin y el desistimiento
del recurso de apelacin.
Debe recordarse que el recurso de apelacin tambin puede terminar por la declaracin
de inadmisibilidad (ya visto) que pueden hacer tanto el tribunal de primer como de segundo
grado. Sin embargo es de advertir que slo la declaracin en tal sentido hecha por el tribunal ad
quem es propiamente una causal de trmino. Lo anterior dado que si es el a quo quin la
declara, el recurso ni siquiera naci.
2.- Modos de Trmino Indirectos
Son aquellos por medio de los cuales la causa se termina en su totalidad, es decir, no se termina el
recurso de apelacin por s mismo, sino que se extingue consecuencialmente al trmino de la
causa misma en que incide. Dentro de estos medios indirectos se pueden mencionar el abandono
del procedimiento, el desistimiento de la demanda y la transaccin, avenimiento y conciliacin. En
los procesos penales puede ser por sobreseimiento definitivo (por ejemplo, por muerte del
imputado) o, en el caso de los delitos de accin penal privada por abandono de la accin.
Se revisarn los siguientes modos de trmino:

254
15.-

El fallo del recurso (que es el modo normal)

La desercin del recurso
La prescripcin del recurso
El desistimiento del recurso
FALLO DEL RECURSO DE APELACION

1.LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA EN EL FALLO DEL

RECURSO DE APELACIN.
El tribunal de segunda instancia en virtud del efecto devolutivo comprendido en el recurso
de apelacin pasa a tener competencia para revisar tanto las cuestiones de hecho como de
derecho comprendidas en la causa.
Para los efectos de determinar la competencia del tribunal de segunda instancia para la
resolucin del recurso de apelacin es necesario atender a:
i)
El grado de competencia y fallo;
ii)
Las limitantes de congruencia e imposibilidad de reforma en perjuicio, y
iii)
Que la apelacin de una parte no aprovecha a las dems
I.- Los grados de competencia del tribunal de segunda instancia
En nuestro ordenamiento jurdico es posible distinguir dos grados de competencia del
tribunal de segunda instancia para el conocimiento y fallo del recurso de apelacin; siendo ellos
los siguientes:
A.- Primer Grado de Competencia y Fallo
Constituye la regla general que se aplica al juicio ordinario civil de mayor cuanta y a todos
los procedimientos en los cuales no exista una norma especial diversa.
De acuerdo a lo establecido en el art. 170 N 6 CPC, "Las sentencias definitivas de primera
o nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros
tribunales contendrn:...
6 La decisin del asunto controvertido, esta decisin deber comprender todas las acciones y
excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas
que sean incompatibles con las aceptadas."
Este requisito de las sentencias de segunda instancia aparece tambin contemplado en los
Ns 10 y 11 del Autoacordado sobre la forma de las sentencias de 30 de Septiembre de 1920.
Por otra parte, el art. 160 CPC, Las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del
proceso, y no podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por
las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de oficio."
De acuerdo con ello, el tribunal de segunda instancia slo va a poder
pronunciarse acerca de las cuestiones de hecho y de derecho:
- Que se hubieren discutido y resuelto en la sentencia de primera instancia, y

255
- Respecto de las cuales se hubieren formulado peticiones concretas por el
apelante al deducir el recurso de apelacin.
Si el tribunal de segunda instancia llegara a pronunciarse acerca de cuestiones de hecho y
de derecho que no se hubieren discutido en la primera instancia y resuelto por la sentencia
definitiva dictada en ella, incurrir en la causal de ultrapetita.
En consecuencia, este primer grado de competencia del tribunal de segunda instancia se
encuentra delimitado a las cuestiones de hecho y de derecho, apeladas, que se hubieren discutido
y resuelto por la sentencia pronunciada por el tribunal de primera instancia.
Excepciones a estas reglas, en cuanto el tribunal de segunda instancia puede
pronunciarse acerca de cuestiones no discutidas o resueltas por el fallo de primera instancia,
siendo ellas las siguientes:
a.- El tribunal de segunda instancia podr fallar las cuestiones ventiladas en la primera instancia y
sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo
resuelto en ella, sin que se requiera nuevo pronunciamiento del inferior .(art. 208 CPC)
As por ejemplo, si en la primera instancia se oponen por el demandado las excepciones
de nulidad y de pago, y el tribunal de primera instancia acogi la de nulidad sin pronunciarse, por
incompatible, respecto de la de pago, puede el tribunal de alzada, si en su sentencia en definitiva
rechaza la excepcin de nulidad, pronunciarse respecto de la pago, sin que sea necesario remitir
el expediente al juez de primera instancia para que se pronuncie sobre esa excepcin que no
consider por estimarla incompatible con la aceptada.
b.- El tribunal de segunda instancia, previa audiencia del fiscal judicial, puede hacer de oficio
en su sentencia las declaraciones que por ley son obligatorias a los jueces, an cuando el
fallo apelado no las contenga. (art. 160 y 209 CPC)
Ejemplo de declaraciones que el tribunal puede efectuar de oficio, por encontrarse
autorizado por la ley, son la nulidad absoluta que aparece de manifiesto en el acto o contrato (Art.
1683 CC); la incompetencia absoluta del tribunal, la implicancia, etc. (la declaracin de
incompetencia es apelable)
c.- El tribunal de segunda instancia conociendo del recurso de apelacin puede casar en la
forma de oficio el fallo de primera instancia cuando aparezca de manifiesto un vicio que de
lugar a este recurso por cualquiera de las causales que contempla la ley, debiendo or sobre ese
punto a los abogados que concurran a alegar en la vista de la causa, indicndoles los posibles
vicios sobre los cuales deben alegar. (art. 776 inc.1 CPC)
Si el vicio que diere lugar a la invalidacin de la sentencia fuere uno de los vicios
consistentes en ultrapetita, omisin de requisitos de la sentencia, cosa juzgada o contener
decisiones contradictorias, el tribunal de segunda instancia no solo debe casar el fallo de primera
instancia, sino que acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, debe dictar la sentencia
que corresponda con arreglo a la ley.
Si nos encontramos en presencia de otros vicios de casacin diversos a los cuatro
sealados, el tribunal de segunda instancia que case de oficio se debe limitar a invalidar el fallo,
determinando el estado en que queda el proceso, remitindolo para su conocimiento al tribunal de
primera instancia no inhabilitado correspondiente.

256
d.- El tribunal de segunda instancia que conoce del recurso de apelacin, si advirtiere que el fallo
de primera instancia adolece del vicio consistente en la omisin de pronunciamiento acerca
de una accin o excepcin que se haya hecho valer en el juicio, puede limitarse a ordenar al
juez de la causa que complete la sentencia, dictando resolucin sobre el punto omitido, y entre
tanto suspender el fallo del recurso de apelacin. (Art.776 inciso segundo del Cdigo de
Procedimiento Civil).En el proceso penal se contempla este grado de competencia (e secir, limitado a lo
debatido y fallado y, adems, apelado), al sealarnos en el inc. 1 del art. 360 que El tribunal
que conociere de un recurso slo podr pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los
recurrentes, quedndole vedado extender el efecto de su decisin a cuestiones no planteadas
por ellos o ms all de los lmites de lo solicitado, salvo en los casos previstos en este artculo y
en el artculo 379 inciso segundo.
Los casos de excepcin del art. 360 son solamente dos:
a.- Posibilidad de extender la decisin favorable a quien no haya recurrido mediante
declaracin expresa formulada por el tribunal en tal sentido, la que puede efectuar siempre que
ella no se basare en fundamentos que fueren personales y favorecieren exclusivamente al
recurrente,. Art. 360 inciso 2 CPP; y
b.- Se puede anular de oficio el fallo por la concurrencia de alguna de las causales
previstas en el artculo 374 CPP.
B.-

Segundo Grado de Competencia y Fallo

El segundo grado de competencia del tribunal de segunda instancia se encuentra

establecido respecto del Procedimiento Sumario en el artculo 692 CPC, el cual prescribe al efecto
que: "en segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va
de apelacin sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser falladas en
definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado."
De acuerdo a lo previsto en el referido precepto legal, tenemos que en el juicio sumario el
tribunal de alzada tiene competencia para pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en
primera instancia, an cuando no se hayan resuelto en el fallo pronunciado en ella.
En consecuencia, en el juicio ordinario la competencia del tribunal de segunda instancia se
refiere a las cuestiones debatidas en primera instancia y resueltas en el fallo dictado en ella; en
cambio en el juicio sumario la competencia del tribunal de segunda instancia es ms
amplia, ya que se refiere a las cuestiones debatidas en primera instancia, an cuando no se
hayan resuelto en la sentencia dictada en sta fase del procedimiento.
Para que el tribunal de segunda instancia posea esta competencia, es menester que exista
solicitud de parte, no pudiendo actuar de oficio (es decir, debatido, no fallado, pero apelado).
La Jurisprudencia de nuestros tribunales ha sustentado criterio diverso en cuanto a la forma
en que debe materializarse en el proceso esta solicitud de parte, segn si es necesario que se
apele pidiendo expresamente se extienda el fallo a resolver lo debatido en primera instancia y no
resuelto o basta apelar (aunque sea por otro motivo).

II.-

El tribunal de segunda instancia no puede:

257
-

Extender su fallo ms all de lo pedido por el apelante en su apelacin (principio

congruencia),

Ni puede dictar un fallo que sea ms gravoso para el apelante que el fallo
impugnado. (prohibicin de la reformatio in peius)

En materia civil, tiene plena aplicacin el principio "Tantum devolutum quantum

apellatum", lo que significa que entra dentro del mbito del efecto devolutivo, que otorga
competencia al tribunal de alzada para conocer de la segunda instancia, todo aquello que en
virtud del recurso de apelacin es elevado al conocimiento del tribunal de alzada.
La delimitacin de la competencia del tribunal de alzada se determina por el apelante en las
peticiones concretas que debe formular al presentar el escrito de apelacin en materia civil.
Ello significa, que el tribunal de segunda instancia no puede:
a) Extender el fallo ms all de lo que se hubiere solicitado en el recurso de
apelacin (peticiones concretas), salvo estar facultado para actuar de oficio.
En virtud del efecto devolutivo de recurso de apelacin civil, el Tribunal superior slo entra
a revisar aquello que le es sometido a su conocimiento (que le es devuelto por el Juez a
quo, siguiendo la ficcin de que el rgano superior inviste de jurisdiccin al inferior, y por esto
mediante el recurso de apelacin la jurisdiccin torna al Tribunal de quien emana) expresamente
por la parte recurrente.
De esta forma, y como el apelante recurrir contra las partes de la sentencia que le son
perjudiciales (por lo dems no puede recurrir si carece de agravio), nicamente someter al Juez
ad quem la revisin respecto de los mismos; todos los dems acpites de la sentencia recurrida,
que no son objeto del recurso, pasan a tener autoridad de cosa juzgada por quedar firmes y ser
irrecurribles.
El agravio subjetivo se encuentra pues configurado por las peticiones concretas que formula
el apelante, no obstante que el agravio objetivo que le haya causado el fallo al apelante puede
haber sido mayor. Y, a su vez, este agravio subjetivo del apelante delimita la competencia
especfica del tribunal ad quem.
b) Resolver el recurso de apelacin modificando el fallo de primera instancia en
contra del apelante, sin que se encuentre facultado para actuar de oficio.
Como consecuencia de la aplicacin del principio dispositivo en materia civil, y
especficamente y como concrecin de ste respecto de la apelacin de los principios de la
congruencia y del tantum devolutum quantum appellatum, se proscribe de la apelacin civil la
reformatio in peius, reforma en perjuicio o reforma peyorativa.
La reformatio in peius, reforma en perjuicio o reforma peyorativa es "aquella
prohibicin impuesta al tribunal de alzada de agravar o hacer ms gravosa la sentencia
o restringir las declaraciones ms favorables de la sentencia de primera instancia, en
perjuicio del apelante.
De esta manera, aunque el tribunal superior considere que respecto del apelante
(perdidoso) la sentencia debi serla an ms desfavorable (condenarlo a ms, o restringirle
aspectos favorables), no podr, segn los poderes de que dispone, dictar la sentencia que hubiera
dictado en caso de haber actuado como rgano jurisdiccional de primera instancia; solamente

258
podr resolver dentro de los lmites solicitados por el apelante. Lo ms que podr hacer el tribunal
ad quem es mantener la sentencia y no cambiarle nada (que, por lo dems, es lo nico que puede
pedir el apelado).
La prohibicin de reformar la sentencia impugnada en perjuicio del apelante dice relacin
tanto con una modificacin cuantitativa (hacer o dar otras cosas no contempladas en primera
instancia) como una cualitativa (de mayor monto o entidad)
Desde una perspectiva histrica, la reformatio in peius significa la consagracin del sistema
de la personalidad del recurso, frente al sistema de la comunidad.
As es en derecho justinianeo cuando se concibe que la finalidad del proceso es la
realizacin de la justicia en inters pblico y no satisfacer exclusivamente el inters de las partes
en litigio; en este sistema, el juez tiene libertad para reformar el fallo apelable en lo favorable al
recurrente y adems, en su contra y en beneficio de la otra parte cuando el Juez lo considere
necesario para conformarlo a las leyes y a la justicia. Por ello, el recurso interpuesto por cualquiera
de las partes se entiende en beneficio comn o de ambas, y el Juez superior puede y debe revisar
la resolucin en todos sus aspectos y modificarla en lo que no se ajuste a la Ley, sin que importe
en beneficio de cual de las partes se haga.
En el Derecho intermedio y como consecuencia del criterio privatista, se parti del principio
dispositivo de forma rigurosa, dejando en manos de las partes la defensa de sus intereses; de esta
forma, se acude a la ficcin de que quien no apela consiente lo adverso de la decisin, e
impone al Juez superior la prohibicin de reformar la resolucin en esa parte. Adems, con la figura
de la adhesin a la apelacin, la parte no apelante concurre a adherirse al recurso ante el superior
para que este pueda revisar y modificar la parte del fallo que le sea desfavorable, y por lo tanto
favorable al apelante. El Derecho francs, y otros muchos Cdigos, recogi esta orientacin y con
ello el principio de la prohibicin de la reformatio in peius. Ms concretamente en nuestro sistema
jurdico, el problema de la reformatio in peius se encontraba en el reino castellano ntimamente
ligado con el tema de la congruencia procesal, entendida esta como la diferencia entre lo pedido y
lo resuelto en la sentencia.
Para la doctrina procesal moderna, y dentro de ella, especialmente Lorca Navarrete, se toma
como punto de referencia para la construccin de la fundamentacin jurdica de la prohibicin de
la reformatio in peius, el juego de los principio de rogacin y congruencia. En este sentido, y
conectado con la actividad dispositiva de la parte recurrente, en ningn caso podr concederse
por el rgano ad quem ms de lo pedido; la sentencia deber ser congruente entre lo rogado y lo
resuelto por el Tribunal ad quem: ello significa no poder agravar la situacin del recurrente en
aquello que l no ha pedido en forma expresa. Esta prohibicin de la reformatio in peius comporta
una limitacin del objeto del proceso ante el Tribunal ad quem, como consecuencia de que en la
actividad del rgano jurisdiccional no entre en examen de las cuestiones que ha consentido el
recurrente; respecto de estas cuestiones se produce efecto de cosa juzgada"
Si el tribunal de segunda instancia no respetare estas reglas incurrira en el vicio de
ultrapetita, puesto que su fallo otorgara ms de lo pedido por las partes o se extendera a puntos
no sometidos a su resolucin, a menos que exista ley que lo faculte para actuar de oficio.
Obviamente, si apelan ambas partes, el fallo puede ser ms gravoso para una de ellas,
en la medida que lo resuelto quede comprendido en lo apelado por su contraria.
EN EL PROCESO PENAL, rigen claramente los dos principios sealados respecto del
procedimiento civil (y para todo recurso), pues:

259
a) No se puede otorgar al recurrente ms de lo que hubiere solicitado en su recurso ( art.
360 inc 1 CPP), salvo la excepciones que contempla.
b) No se puede resolver el recurso modificando el fallo de primera instancia en contra del
recurrente (art. 360 inc. final CPP).

III.-

La apelacin interpuesta por una de las partes no aprovecha a la otra

En materia civil, por regla general en caso que exista pluralidad de partes activas o
pasivas, la apelacin interpuesta por una sola parte activa no favorece en caso de ser acogida al
resto de las partes activas que no hubieren apelado. En otras palabras, por regla general la
sentencia civil de segunda instancia no tiene un efecto extensivo para favorecer a las partes
que no hubieren apelado.
En el proceso penal, slo existe un caso de efecto extensivo, y es pro imputado, que es el
caso que, habiendo recurrido un solo imputado y el fallo le sea favorable, esta situacin ms
favorable se extiende a los dems que no apelaron (salvo, obvio, que se base en un fundamento
exclusivamente personal del apelante) art. 360 inc. 2 CPP

2.
LA SENTENCIA QUE RESUELVE EL RECURSO DE APELACIN EN LA SEGUNDA
INSTANCIA
Dado que la sentencia de segunda instancia es dictada por un tribunal colegiado, debern
darse plena aplicacin a las normas sealadas respecto de los acuerdos, cuyo incumplimiento
puede dar lugar a la interposicin del recurso de casacin en la forma por las causales
contempladas en los artculos 768 Ns 1, 2 y 3 CPC y, en materia penal, podr dar lugar al recurso
de nulidad, art. 374 letra a) CPP.
Para determinar las formalidades que deben cumplirse respecto de la sentencia de segunda
instancia, que se determina por la parte resolutiva, es posible distinguir:
a.- Sentencia Confirmatoria.
La sentencia confirmatoria es aquella pronunciada por el tribunal de alzada en la que
mantiene en todas sus partes lo resuelto por el tribunal de primera instancia, sin que, entonces, se
acojan los fundamentos y peticiones concretas formuladas por el apelante en su recurso.
Si la sentencia de segunda instancia confirma una de primera que cumple con todos los
requisitos del art.170 CPP, ella slo deber cumplir con los requisitos comunes de toda
resolucin judicial. ( Inc. 2 del Art. 170 CPC). Esto es, sealar la fecha, la resolucin misma, la
firma de los Ministros y del secretario e individualizar a unos y otro.
Lo anterior no excluye que los Ministros fundamenten, con razonamientos de mayor o
menor extensin, las razones para confirmar o para decidir el asunto del modo que viene resuelto.
Incluso pueden cambiar los fundamentos originales por otros que estimen ms adecuados.
Si la sentencia de primera instancia no rene todos los requisitos del art. 170 del Cdigo de
Procedimiento Civil, la segunda instancia deber contener parte expositiva, considerativa y
resolutiva de acuerdo con lo previsto en el inciso segundo. Sin embargo, en la prctica los

260
tribunales de segunda instancia se limitan a complementarla, agregndole lo que le falta y la
confirman.
Sin embargo, si la sentencia de primera instancia hubiere incurrido en el vicio de no haberse
pronunciado acerca de una accin o excepcin hecha valer, la sentencia de segunda instancia no
podr subsanar el vicio, sino que deber:
1.- Remitir el expediente al tribunal de primera instancia para que complemente su fallo
(art. 775 inc 2 CPC) o
2.- Puede casar de oficio la sentencia (Art.768 causal 5, en relacin con el N 6 del art. 170
CPC).
b.-

Sentencia modificatoria o revocatoria.

La sentencia modificatoria es aquella en que el tribunal de alzada acoge en parte el

recurso de apelacin, introduciendo en lo resolutivo adiciones o efectuando supresiones a lo
decidido por el tribunal de primera instancia, reemplazando, por lo tanto, parcialmente el
contenido de la parte resolutiva del fallo de primera instancia y conteniendo los fundamentos
necesarios para respaldar dicha decisin.
La sentencia revocatoria es aquella en que el tribunal de alzada acoge ntegramente el
recurso de apelacin, dejando sin efecto la totalidad de la parte resolutiva y los considerandos que
le sirven de fundamento contenidos en el fallo de primera instancia, reemplazndolos por otros
conforme a derecho.
Si la sentencia de primera instancia rene todos los requisitos del art.170 del Cdigo de
Procedimiento Civil, la de segunda instancia revocatoria o modificatoria basta con que haga
referencia a la parte expositiva contenida en la de primera instancia y que contemple
los considerandos de hecho y de derecho que justifican la revocacin o modificacin
que se efecta respecto de la parte resolutiva de la de primera instancia (eliminando los
de aqulla que respaldaban lo que se revoc).(Art.170 inc.2 CPC)
En materia civil la sentencia de segunda instancia se notifica por el Estado Diario. En
materia penal se entiende notificada a los intervinientes al leerse en la audiencia de lectura de
sentencia (art. 30 y 346 CPP). Sin embargo, el cmplase de la de segunda instancia se debe
notificar en persona al imputado y no a sus representantes (art. 29 CPP).
16.- LA DESERCIN DEL RECURSO DE APELACIN
A.- CONCEPTO
La desercin es aquella sancin de carcter procesal, que provoca el trmino del recurso de
apelacin en el procedimiento civil, por no haber cumplido el apelante con ciertas cargas
establecidas por el legislador.
B.- CASOS EN QUE SE CONTEMPLA LA DESERCIN; TRIBUNAL COMPETENTE PARA
CONOCER DE ELLA; TRAMITACIN Y RECURSOS QUE PROCEDEN EN CONTRA DE LA
RESOLUCIN QUE LA DECLARA.
La desercin del recurso de apelacin se contempla en la actualidad en los siguientes casos:

261
a.- En primera instancia: Cuando el apelante, en los casos en que se concede la apelacin en el
slo efecto devolutivo, dentro de los cinco das siguientes a la notificacin de la resolucin que
concede el recurso, no entrega el dinero que el secretario del tribunal considere necesario para
cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas (Art.197 CPC). Este artculo, en su
inciso final, indica que si no se cumple con esta carga, se tiene por desistido sin ms trmite, pero
se trata de un claro caso de desercin.
Esta causal de desercin es aplicable tambin al recurso de casacin, salvo que se hubiere
interpuesto una casacin en la forma conjuntamente a un recurso de apelacin concedido en
ambos efectos. (Art. 776 inc. final CPC)
En este caso, es competente para conocer de la desercin el tribunal de primera instancia.
Tramitacin. Consiste en que el apelado presenta un escrito solicitando que se declare la
desercin, al cual provee el tribunal disponiendo la certificacin del secretario en orden a no
haberse dado cumplimiento oportuno y satisfactorio de la carga. Con el mrito de ese certificado,
el tribunal debe resolver de plano la solicitud. El art. 197, habla de que se tiene al apelante por
desistido sin ms trmite, lo que ya se seal como un error de terminologa.
Recursos. En contra de la resolucin que acoge la desercin, procede el recurso de
apelacin por tratarse de una sentencia interlocutoria, y de casacin en la forma, por ser de
aquellas que ponen termino al juicio o hacen imposible su continuacin.
En cambio, en contra de la resolucin que rechaza la desercin slo procede el recurso de
apelacin, al no ser una interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su
continuacin.
En el proceso penal, no procede la desercin, pues el art. 371 CPP hace recaer sobre el
Juez de primer grado que concedi el recurso (no en los intervinientes) la obligacin de remitir
copia fiel de la resolucin y de los antecedentes que fueren pertinentes para un acabado
pronunciamiento sobre el recurso.
b.- En segunda instancia: Se produce la desercin cuando el apelante no hubiere comparecido
en segunda instancia dentro del plazo fatal de cinco das, aumentable en la forma prevista en el
art. 200 del Cdigo de Procedimiento Civil; contados desde el ingreso de la apelacin ante el
tribunal de alzada (art. 201 CPC).
Esta causal de desercin es aplicable al recurso de casacin de acuerdo a lo previsto en el
art. 779 CPC
En este caso, es competente para conocer de la desercin el tribunal de segunda instancia.
Tramitacin. Consiste en que el tribunal de oficio o a peticin de parte, con el certificado
del secretario del tribunal, procede a pronunciarse acerca de la desercin.
Recursos. En contra de la resolucin procede el recurso de reposicin dentro de tercero
da de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del art. 201 CPC. Adems, procede el recurso de
casacin en contra de la resolucin que declara la desercin, por tratarse de una sentencia
interlocutoria que pone termino al juicio o hace imposible su continuacin.
En el proceso penal no se contempla esta sancin procesal. Sin perjuicio de ello, en el
nuevo proceso penal se contempla la institucin del abandono del recurso, la que slo se
produce cuando el recurrente no concurre a la audiencia fijada para la vista del recurso. Art. 358
inc. 2 CPP

262

C.- EFECTOS QUE PRODUCE LA DECLARACIN DE DESERCIN DEL RECURSO.

La declaracin de desercin del recurso de apelacin produce el trmino de ste.
En consecuencia, la sentencia impugnada por el recurso de apelacin va a quedar
ejecutoriada si no se hubieren interpuesto otros recursos (o no fuere procedente su revisin
efectiva por va de la consulta).
Si el tribunal de segunda instancia continuara con la tramitacin de la apelacin, no
obstante haberse declarado su desercin, y pronunciara sentencia, en contra de ella se podr
deducir el recurso de casacin en la forma por la causal contemplada en el N 8 del art. 768 del
Cdigo de Procedimiento Civil.-

17.-

EL DESISTIMIENTO DEL RECURSO DE APELACIN.

A.- CONCEPTO.
Es el acto jurdico procesal del apelante por medio del cual renuncia expresamente a
proseguir con la tramitacin del recurso de apelacin que hubiere deducido en contra de alguna
resolucin en el proceso.
B.- PROCEDENCIA.
El legislador no se ha encargado de regular expresamente el desistimiento del recurso de
apelacin, no obstante contemplarse su existencia en los siguientes artculos del CPC, adems de
ser evidente su procedencia en cuanto la autonoma de la voluntad (y no tratarse de un acto
prohibido):
a) Art. 197 inc. 3 a propsito de la sancin al apelante que no cumple con la carga establecida
por el legislador para las compulsas, se indica estar en presencia de un desistimiento, pero, por
no existir una manifestacin expresa de voluntad, se trata de una desercin por la falta de
cumplimiento de una carga procesal;
b) Art. 217 sealndonos que la adhesin a la apelacin no ser admisible desde el momento
en que se hubiere presentado un escrito para desistirse de la apelacin, debiendo colocarse
en ambos escritos por el secretario del tribunal la hora de presentacin; y
c) Art. 768 N 8, en el cual establece que procede la casacin en la forma en contra de las
sentencias dadas en apelacin legalmente declarada desierta, prescrita o desistida.
El desistimiento del recurso de apelacin puede producirse tanto en primera como en
segunda instancia.
Para los efectos de desistirse del recurso de apelacin no es necesario que el mandatario
judicial posea la facultad expresamente conferida por parte del mandante, puesto que se slo
contempla como facultad especial del mandato la de "desistirse en primera instancia de la accin
deducida" (inc. 2 art. 7 CPC); y la de "renunciar a los recursos" se refiere al acto abdicativo
anticipado y no una vez que ste se hubiere materializado.

263
En todo caso, y sobre todo en caso de tratarse de una sentencia que conduce a la
terminacin del proceso, es aconsejable que el escrito de desistimiento sea firmado por la parte
para despejar cualquier duda y dejar constancia de encontrarse esta informada de las
consecuencias que genera el desistimiento.
En cuanto a la oportunidad procesal, se acepta que el desistimiento de la apelacin sea
presentado en cualquier estado del juicio, tanto en la primera como segunda instancia, an
cuando se haya producido la vista de ste en la segunda instancia y alcanzado el acuerdo (es
decir, antes de dictarse el fallo de segunda instancia). As lo se indica expresamente en materia
penal (art. 354 inc. 2 CPP), pero se requiere facultad especial del imputado.
El escrito de desistimiento del recurso debe ser resuelto de plano por el tribunal.

C.- EFECTOS QUE PRODUCE LA DECLARACIN DEL DESISTIMIENTO DE LA APELACIN.

La declaracin del desistimiento del recurso de apelacin produce el trmino de ste.
En consecuencia, la sentencia impugnada por el recurso de apelacin va a quedar
ejecutoriada si no se hubieren interpuesto otros recursos o no fuere procedente su revisin
efectiva por va de la consulta.
Si el tribunal de segunda instancia continuara con la tramitacin de la apelacin no obstante
haberse declarado su desistimiento y pronunciara sentencia, en contra de ella se podr deducir el
recurso de casacin en la forma por la causal contemplada en el N 8 del art.768 del Cdigo de
Procedimiento Civil.En el proceso penal, se regulan expresamente la renuncia y desistimiento de los recursos
en el art. 354 del CPP. Puede ser desistido antes de su resolucin y puede renunciarse, slo una
vez notificada la resolucin y el apoderado del imputado debe tener mandato expreso tanto para
renunciar al recurso como para desistirse de l. En materia civil el renunciar a los recursos tambin
requiere facultad especial (art. 7 inc. 2 CPC), no as el desistirse del recurso.

18.- LA PRESCRIPCIN DEL RECURSO DE APELACIN.

A.- CONCEPTO.
Es la sancin procesal que genera la terminacin del recurso de apelacin por la inactividad
de las partes durante el plazo que establece la ley.
En este caso no nos encontramos ante una forma de preclusin, sino que ante una
institucin equivalente a la prescripcin extintiva del Cdigo Civil.
Por otra parte, es menester hacer presente que las normas sobre prescripcin del recurso de
apelacin contenidas en el art. 211 CPC son aplicables a los recursos de casacin de acuerdo a lo
prescrito en el artculo 779 CPC
En materia penal, la prescripcin del recurso de apelacin no tiene aplicacin, puesto
que las normas que la establecen son incompatibles con la regulacin que respecto del recurso de
apelacin efecta el Cdigo Procesal Penal. En efecto, en el procedimiento penal no se contempla
actividad alguna de las partes en la segunda instancia para la vista del recurso de apelacin (salvo

264
comparecer a la audiencia respectiva, art. 358 inc. 2 CPP). En consecuencia, resulta improcedente
aplicar la sancin de prescripcin por la inactividad de las partes en una apelacin en materia
penal, en circunstancias que el legislador no considera necesaria intervencin de ellas para su
conocimiento, distinta a comparecer a la audiencia de vista del recurso.

B.- REQUISITOS.
Los requisitos (art. 211 CPC) que deben concurrir para que se pueda declarar la
prescripcin de la apelacin por parte del tribunal son los siguientes:
1.- Inactividad de las partes;
2.- Transcurso del plazo; y
3.- Solicitud de parte.
1.- Inactividad de las partes.
La actividad que las partes deben realizar para que no sea procedente declarar la
prescripcin de la apelacin, debe consistir en efectuar todas aquellas gestiones necesarias
para que se lleve a efecto tramitacin y quede en estado de fallarse la apelacin.
En consecuencia, slo se consideraran para la existencia de una actividad de las partes las
gestiones tiles que ellas realicen, esto es, aquellas que conduzcan la apelacin hacia la resolucin
del recurso.
No obstante, es menester tener presente que la inactividad se refiere a la omisin de algn
trmite que corresponda a las partes cumplir, pero no a la inactividad que se hubiere generado por
causas ajenas a su voluntad, cualquiera sea el tiempo que transcurra. As por ejemplo, si la causa
no se pone en tabla para su vista, no ser procedente declarar la prescripcin por depender ello
del tribunal y no de las partes. Esta materia es una situacin que debe resolverse caso a caso (en
el sentido de cundo es imputable a la parte apelante el no hacer avanzar el recurso y cundo no)
2.- Transcurso del plazo.
Para que sea procedente declarar la prescripcin es menester que transcurra el plazo de
inactividad de las partes que establece el legislador, cuya extensin depende de la naturaleza
jurdica de la resolucin impugnada.
El plazo de inactividad de las partes para que sea procedente declarar la prescripcin es el
siguiente:
a) Respecto de la apelacin de las sentencias definitivas, el plazo de prescripcin es de tres
meses contados desde la ltima gestin til; y
b) Respecto de la apelacin de las sentencias interlocutorias, autos y decretos, el plazo
de prescripcin es de un mes contado desde la ltima gestin til.

265
3.- Solicitud de parte.
La prescripcin no puede ser declarada de oficio por el tribunal al no habrsele conferido
esa facultad, establecindose que ella debe ser declarada a peticin de cualquiera de las partes
del proceso (art. 211 CPC).
C.- INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN.
El inc. final del artculo 211 CPC establece que la interrupcin de la prescripcin del recurso
de apelacin se produce por cualquiera gestin que se haga en el juicio antes de alegarla.
La Jurisprudencia ha sealado que an cuando hubiere transcurrido totalmente el plazo de
prescripcin de la apelacin, si antes de ser alegada se realiza cualquiera gestin, se entiende
interrumpido el plazo de prescripcin. Esta forma de concebir la interrupcin de la prescripcin de
la apelacin la hace diferenciarse de la prescripcin extintiva civil, en la cual la interrupcin debe
necesariamente producirse antes del transcurso del plazo contemplado para que ella opere.
En consecuencia, la prescripcin no podr ser alegada si antes de presentarse la solicitud se
efecta cualquiera gestin para que se produzca un avance en la tramitacin de la apelacin, an
cuando haya transcurrido el plazo que se prev por el legislador para que ella opere.
Finalmente, se ha declarado que la gestin que debe hacerse para interrumpir la
prescripcin debe tratarse de una gestin til y adecuada para que realmente el recurso se
lleve a efecto y quede en estado de fallarse por el tribunal superior, y no cualquiera gestin inicua,
absurda o inoperante que se haga en el juicio antes de alegar la prescripcin.
D.TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE DEBE ALEGAR LA PRESCRIPCIN; TRAMITACIN DE
LA SOLICITUD; NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE LA DECLARA Y
RECURSOS QUE PROCEDEN EN SU CONTRA.
De acuerdo a lo previsto en el art. 211 CPC, la prescripcin de la apelacin puede ser
alegada tanto ante el tribunal de primera o de segunda instancia, siendo competente para conocer
y pronunciarse acerca de la prescripcin aquel tribunal ante quien se encuentre el
expediente.
En consecuencia, ser competente para conocer de la prescripcin del recurso el tribunal de
primera instancia si an no se han remitido los antecedentes de la apelacin al tribunal de alzada
o si por cualquier causa el tribunal de segunda hubiere devuelto los antecedentes al de primera
instancia para que efecte alguna diligencia.
A partir del ingreso de la apelacin en la segunda instancia, ser el tribunal de alzada el
competente para pronunciarse acerca de la prescripcin por encontrarse el expediente ante l.
En cuanto a la tramitacin de la solicitud de prescripcin nada seala la ley.
Sin embargo por tratarse de una cuestin accesoria, el tribunal de primera instancia de
acuerdo a las normas de los incidentes podr resolverla de plano por fundarse la solicitud en
hechos que constan en el proceso (Art. 89 CPC) o darle tramitacin incidental. Tratndose del
tribunal de segunda instancia, la solicitud de prescripcin tambin podr ser resuelta de plano o
tramitarla como incidente. (Art. 220 CPC).

266
Recursos.
La resolucin que acoge la prescripcin es una sentencia interlocutoria de primera clase,
procediendo excepcionalmente en su contra por disposicin expresa del legislador el recurso de
reposicin dentro de tercero da, si aparece fundado en un error de hecho. (Art. 212 CPC). Este
error de hecho se puede basar en un error en el cmputo del plazo para establecer la procedencia
de la prescripcin.
Si la resolucin se dictare en primera instancia, proceder la interposicin del recurso de
apelacin en forma subsidiaria.
Adems, como se trata de una interlocutoria que pone termino al juicio o hace imposible su
continuacin, proceder en su contra el recurso de casacin de acuerdo con las reglas generales.
En contra de la resolucin que rechaza la prescripcin, no procede la reposicin por
establecerse ella slo respecto de la resolucin que admite la prescripcin; y tampoco el recurso
de casacin, por no ser de aquellas interlocutorias que ponen termino al juicio o hacen imposible
su continuacin. En consecuencia, slo proceder la apelacin en el evento que dicha resolucin
se hubiere pronunciado por el tribunal de primera instancia, puesto que la dictada por el de
segunda es inapelable de acuerdo a lo establecido en el artculo 210 CPC
E.EFECTOS QUE PRODUCE LA RESOLUCIN QUE DECLARA LA PRESCRIPCIN DEL
RECURSO DE APELACIN.
La declaracin de prescripcin del recurso de apelacin produce el trmino de ste.
En consecuencia, la sentencia impugnada por el recurso de apelacin va a quedar
ejecutoriada si no se hubieren interpuesto otros recursos o no fuere procedente su revisin
efectiva por va de la consulta.
Si el tribunal de segunda instancia continuara con la tramitacin de la apelacin no obstante
haberse declarado su prescripcin y pronunciara sentencia, en contra de ella se podr deducir el
recurso de casacin en la forma por la causal contemplada en el N 8 del art.768 del Cdigo de
Procedimiento Civil.-

19.-

TRAMITACIN EN SEGUNDA INSTANCIA DE LA APELACIN EN EL PROCESO PENAL

En el proceso penal, se contempla un procedimiento general respecto del recurso de apelacin y

no se contempla el trmite de la consulta.
A.- NORMAS APLICABLES
De las normas que regulan la tramitacin en segunda instancia de la apelacin, podemos sealar
que:
a.- Primeramente, sern aplicables las reglas especiales que respecto del recurso de
apelacin se contemplan en el Ttulo III del Libro III del CPP (art. 364 a 371)
b.Luego, sern aplicables las reglas especiales que respecto de los recursos se
contemplan en el Ttulo I del Libro III del CPP (art. 352 a 361)

267
c.- A continuacin, se aplicarn supletoriamente las normas del Ttulo III del Libro II
relativas al juicio oral (art. 361 CPP); y
d.- Finalmente, sern aplicables las normas comunes a todo procedimiento previstas en el
Libro I del CPC (art. 52 CPP)
B.- TRAMITACIN EN GENERAL
En general, los trmites que se contemplan respecto de la tramitacin del recurso de apelacin en
la segunda instancia en el nuevo proceso penal son los siguientes:
a.-

Certificado de ingreso de los antecedentes del secretario.

b.-

Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso.

c.-

Primera resolucin que se dicta en la segunda instancia.

e.-

La adhesin a la apelacin.

f.-

La prueba.

g.-

La vista de la causa.

h.-

Modos de terminar la apelacin.

ANALISIS DE LA TRAMITACIN GENERAL

a.Certificado por el secretario del ingreso del expediente ante el tribunal de
segunda instancia.
En la segunda instancia, el Secretario del tribunal de alzada debe estampar en el expediente
remitido por el tribunal de primera instancia un certificado que acredita la fecha de ingreso del
expediente ante el tribunal de segunda instancia y adems deber incluir la causa dentro del libro
de ingreso de recursos de apelacin que la Corte lleva para estos efectos, asignndole al proceso
un nmero de rol que es distinto al que se le asign en la primera instancia. Este trmite es slo
de control en materia penal, salvo en cuanto abre el trmino para adherirse a la apelacin, sin
tener la importancia que reviste en matera civil (que marca el inicio para comparecer en segunda
instancia)
b.-

Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de apelacin.

Conforme a lo previsto en el art. 382 CPP, norma aplicable a los recursos de nulidad, que
debemos considerar aplicable al recurso de apelacin conforme a lo previsto en el art. 361 CPP,
ingresado el recurso a la Corte, se abrir un plazo de cinco das para que las dems partes
solicitaren que se le declare inadmisible, se adhirieren a l o le formularen observaciones por
escrito.

268
Transcurrido el plazo de 5 das, el tribunal ad quem se pronunciar en cuenta acerca de la
admisibilidad del recurso conforme a lo previsto en el inc.1 del art. 383 del CPP.
Los aspectos que debe revisar la Corte son los mismos aspectos formales que debi haber
examinado el tribunal inferior.
Del examen el tribunal superior puede encontrar mrito para considerar inadmisible o
extemporneo el recurso, pudiendo en este caso optar por:
a)

Declararlo sin lugar desde luego; o

b) Mandar traer los autos en relacin acerca de la inadmisibilidad o extemporaneidad del

recurso. (Arts. 52 CPP en relacin con el art. 213 CPC).
Si el tribunal superior declara no haber lugar al recurso, ejecutoriada esa resolucin deber
devolver el proceso al inferior para el cumplimiento del fallo. (Art. 214 CPC).
Sin embargo, debe considerarse que, en la prctica, las Cortes no efectan estos trmites y
dejan para la audiencia de vista general del recurso las eventuales alegaciones de admisibilidad
que puedan plantear alguno de los intervinientes.
c.-

Comparecencia de las partes ante el tribunal de segunda instancia.

No se contempla en el nuevo proceso penal ninguna exigencia de comparecencia de las

partes dentro de un plazo determinado como acontece en materia civil. Sin perjuicio de ello, la
falta de comparecencia del recurrente al da fijado para la vista del recurso trae aparejada como
sancin el abandono del recurso, y la ausencia de los recurridos no impiden que sea visto el
recurso sin su presencia. ( art. 358 inc. 2 CPP).
d.-

Primera resolucin que se dicta por el tribunal de segunda instancia.

Ingresado el expediente en la segunda instancia y transcurrido el plazo de los 5 das

contemplados en el artculo 383., el tribunal debiese examinar en cuenta la admisibilidad de ste,
pudiendo acontecer:
1.-

Que el recurso de apelacin sea considerado inadmisible.

En este caso, el tribunal lo declarar as desde luego, disponiendo la devolucin del proceso
para el cumplimiento del fallo.
2.-

Que el recurso de apelacin sea considerado admisible.

En este caso, debe fijarse el da y hora para la audiencia de conocimiento y resolucin del
recurso por el tribunal de alzada.
Efectuada la notificacin de la fecha y hora en la que se realizar la vista del recurso de
apelacin, a la cual, so pena de abandono, debe concurrir el apelante (art..358 CPP)
En la prctica la sala de cuenta emite una resolucin tipo de pasen los autos a la
Presidencia para la fijacin de audiencia, se emite sta y se incluyen en tabla, para su vista.

269
e.-

La adhesin a la apelacin.

En el proceso penal, solo se refieren a la adhesin el art. 354 y el art. 382 del CPP.
De acuerdo con esos preceptos entendemos que es procedente la adhesin a la apelacin
en el nuevo proceso penal dentro de los 5 das de ingresado el expediente ante el tribunal de
alzada, que debe cumplir con todos los requisitos necesarios para interponerlo, que no son otros
que los que se contemplan respecto del recurso de apelacin, y que el tribunal se pronunciara en
cuenta y de plano acerca de su admisibilidad conforme a lo previsto en el art. 382 del CPP,
aplicable al recurso de apelacin conforme a lo previsto en el artculo 361 del NCPP.
El efecto del desistimiento de la apelacin no afecta a los que se hubieren adherido al
recurso de apelacin conforme a lo previsto en el art. 354 inc. 2 CPP.
f.-

La prueba en la segunda instancia.

No se contempla la posibilidad de rendir prueba ante el tribunal de alzada en el recurso de

apelacin, lo que fluye claramente de la historia del art. 359 del CPP, dado que se elimin el
recurso de apelacin que se inclua en ese precepto por la Comisin Mixta, para limitar la rendicin
de prueba slo respecto del recurso de nulidad.
Al efecto, se seala en el informe de la Comisin Mixta en relacin al artculo propuesto por
el Senado que inclua la rendicin de prueba en el recurso de apelacin, que ste "fue rechazado
por la H. Cmara de Diputados para limitar la produccin de prueba al recurso de nulidad,
siempre que recaiga sobre las circunstancias que constituyeren la causal invocada. En la
Comisin Mixta se observ que, como en el caso del procedimiento abreviado slo se admite el
recurso de apelacin, no procedera la rendicin de prueba en segunda instancia. No obstante
ello, se consider conveniente los planteamientos hechos por los HH. seoras y seores
Diputados, y se resolvi acogerlos.
g.La manera como las Cortes de Apelaciones conocen y resuelven el recurso
de apelacin sometido a su decisin en el nuevo proceso penal.
En primer lugar, el recurso de apelacin es conocido por una Sala de la Corte de
Apelaciones respectiva, que es la superior jerrquica del juez de garanta (o excepcionalmente el
tribunal oral en lo penal) que hubiere dictado la resolucin.
En segundo lugar, la vista de la causa debe efectuarse en una audiencia pblica. Art 358
inc. 1 CPP.
En tercer lugar, la vista de la causa es un trmite complejo, pues est compuesto de
varios actos, los que se realizan en el siguiente orden respecto de una apelacin en el nuevo
proceso penal:
a)
La notificacin de las resoluciones que fija da y hora para la audiencia en que debe verse el
recurso de apelacin;
b)

La fijacin de la causa en tabla.

c)

La instalacin del Tribunal

d)

El anuncio;

270
e)

Los alegatos.

ANALISIS DEL CONOCIMIENTO Y FALLO

a)

La notificacin del decreto que manda traer los autos en relacin

La Corte de Apelaciones, declarado admisible el recurso de apelacin (en la prctica, fijada la

audiencia por la Presidencia) debe determinar su inclusin en la tabla correspondiente indicando el
da y hora en que debera ser visto el recurso.
b)

La fijacin de la causa en tabla

Corresponde al Presidente de la Corte de Apelaciones formar la tabla para la semana

siguiente, obligacin que debe cumplir en el ltimo da hbil de cada semana.
El Presidente debe formar la tabla el ltimo da hbil de cada semana cumpliendo con las
exigencias establecidas en el art.163 CPC, esto es, debe individualizar las causas con el nombre de
las partes en la forma como aparece en la cartula del expediente y debe sealar el da en que
debe verse y el nmero de orden que le corresponde.
En todo caso, el Presidente al confeccionar la tabla debe tener presente que en ella debern
figurar todos los recursos de carcter jurisdiccional que inciden en una misma causa, cualquiera
sea su naturaleza. (art. 66 inc. 2 COT).
Por ltimo con arreglo a lo previsto en el inciso 2 del art. 163 CPC, la tabla debe fijarse en
un lugar visible, requisito que se cumple en la prctica fijando un ejemplar de la tabla en un
fichero general y otro ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda.
Sin embargo, debe recordarse que esta tabla debe corresponderse con la determinacin de
da que hace la Presidencia para la audiencia de conocimiento.
c)

La instalacin del tribunal. El retardo y la suspensin de la vista de la causa

La audiencia de vista del recurso debe hacerse en el da y hora fijada para ello, para cuyo
efecto es menester que previamente se instale el Tribunal. La instalacin del Tribunal debe hacerla
el Presidente de la Corte; quin debe hacer llamar, si fuere necesario, a los funcionarios que deban
integrar cada Sala. El Presidente debe levantar un acta de instalacin en la que sealar el nombre
de los ministros asistentes y de los inasistentes, expresando la causa de la inasistencia. Una copia
de esta acta debe fijarse en la tabla de la correspondiente Sala. As lo establece el art. 90 N2 COT
Instalado el tribunal debe iniciarse la audiencia, segn el orden de las mismas si fuese ms
de una.
Debemos tener presente que no podr suspenderse la vista de un recurso penal por falta
de jueces que pudieren integrar la sala. Si fuere necesario, se interrumpir la vista de recursos
civiles para que se integren a la sala jueces no inhabilitados. En consecuencia, la audiencia slo
se suspender si no se alcanzare, con los jueces que conformaren ese da el tribunal, el mnimo
de miembros no inhabilitados que debieren intervenir en ella. Art. 356 CPP

271
La vista de la causa puede suspenderse, es decir, es posible que la causa no se vea el da
fijado para ese efecto, contemplndose normas especiales al efecto en el nuevo sistema procesal
penal.
Al efecto, el art. 357 del CPP, establece que la vista de los recursos penales no podr
suspenderse por las causales previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7 del artculo 165 CPC
Al confeccionar la tabla o disponer la agregacin extraordinaria de recursos o determinar la
continuacin para el da siguiente de un pleito, la Corte adoptar las medidas necesarias para que
la sala que correspondiere no viere alterada su labor.
Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, slo se suspender la vista de la causa
por muerte del abogado del recurrente, del cnyuge o de alguno de sus ascendientes o
descendientes, ocurrida dentro de los ocho das anteriores al designado para la vista del recurso.
En los dems casos la vista slo podr suspenderse si lo solicitare el recurrente o todos los
intervinientes facultados para concurrir a ella, de comn acuerdo. Este derecho podr ejercerse una
sola vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un escrito que deber
presentarse hasta las doce horas del da hbil anterior a la audiencia correspondiente, a menos que
la agregacin de la causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas antes de la vista,
caso en el cual la suspensin podr solicitarse hasta antes de que comenzare la audiencia.
Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no hayan
de verse sern anunciadas en la tabla antes de comenzar la relacin de las dems. Asimismo, en
esa oportunidad debern sealarse aquellas causas que no se vern durante la audiencia, por falta
de tiempo. La audiencia se prorrogar si fuere necesario, hasta la ltima de las causas que resten
en la tabla.( Art. 373 inc.2 COT).
d)

El anuncio

El art. 358 del CPP establece expresamente este trmite en la vista de la causa, al sealar
que la audiencia se iniciar con el anuncio.
Una vez anunciada la causa, debe procederse de inmediato a escuchar los alegatos de los
recurrentes y recurridos, sin que se contemple el trmite de la relacin conforme a lo
previsto en el inciso 3 del art. 358 del CPP. El papel del relator se limita a sealar el motivo de la
audiencia y los intervinientes presentes y dar cuenta, en su caso, de una posible causa de
inadmisibilidad del recurso.
e)

Los alegatos

Los incisos 3 a 5 del artculo 358 del CPP regulan la alegaciones de las partes, que no se
trata propiamente de meros alegatos, sino que De la vista misma del recurso.
Se concede, en primer trmino, la palabra al recurrente, que debe exponer los
fundamentos de su recurso y las peticiones concretas, luego a los recurridos y, finalmente, se
concede una ronda de rplicas (que no debe ceirse necesariamente a slo rectificaciones de
hecho).
Se permite expresamente que, en cualquier momento del debate, cualquier miembro del
tribunal podr formular preguntas a los representantes de las partes o pedirles que profundicen su
argumentacin o la refieran a algn aspecto especfico de la cuestin debatida.

272
Concluido el debate, el tribunal pronunciar sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en
un da y hora que dar a conocer a los intervinientes en la misma audiencia. Es decir, se fija una
fecha para dar a conocer la sentencia (no tiene fecha, a diferencia de la nulidad, que podra
estimarse norma supletoria por el art. 361 CPP, ver art. 384, que fija 20 das).
El fallo se rige por las reglas generales de los acuerdos y debe sealar el nombre de los
Ministros, el del redactor designado y las prevenciones (o voto en contra) las redacta su autor.
CAPITULO V
EL RECURSO DE HECHO

1.- REGLAMENTACIN

El recurso de hecho se encuentra reglamentado en los artculos 196, 203, 204, 205 y 206
del Cdigo de Procedimiento Civil y en el artculo 369 del Cdigo Procesal Penal.
2.- CONCEPTO
El recurso de hecho es aquel acto jurdico procesal de parte que se realiza directamente
ante el tribunal superior jerrquico, a fin de solicitarle que enmiende con arreglo a derecho la
resolucin errnea pronunciada por el inferior acerca del otorgamiento o denegacin de una
apelacin interpuesta ante l.

3.- CARACTERSTICAS
El recurso de hecho se caracteriza:
1.- Por tratarse de un recurso extraordinario, que procede slo para impugnar la resolucin
que se pronuncia por el tribunal de primera instancia acerca del otorgamiento o denegacin de
una apelacin deducida ante l;
2- Por
ser
un
recurso
que
tribunal
superior
jerrquico
a
sea resuelto por el mismo;

se
aquel

interpone
que
dict

directamente
la
resolucin

3- Por ser un recurso que emana de las facultades jurisdiccionales.

4.- CAUSALES DE PROCEDENCIA Y CLASIFICACIN.

ante
para

el
que

273
El recurso de hecho es procedente para impugnar la resolucin pronunciada por el tribunal
de primera instancia al proveer el escrito en que se presenta el recurso de apelacin, por haberse
incurrido en ella en los siguientes errores:
a.- No concede un recurso de apelacin que es procedente (Recurso de Hecho propiamente tal o
verdadero recurso de hecho);
b.- Concede un recurso de apelacin que no es procedente;
c- Concede un recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo, debiendo haberlo concedido en
ambos efectos; y
d.- Concede un recurso de apelacin en ambos efectos, debiendo haberlo concedido en el solo
efecto devolutivo.
En estos tres ltimos casos nos encontramos en presencia del falso recurso de hecho.

5.- TRAMITACIN DEL RECURSO DE HECHO PROPIAMENTE TAL O VERDADERO RECURSO DE

HECHO.
a.

Concepto.

El verdadero recurso de hecho o recurso de hecho propiamente tal es aquel que se

interpone directamente ante el tribunal superior jerrquico en contra de la resolucin del tribunal
de primera instancia que deniega la concesin de un recurso de apelacin procedente, para que
ella se enmiende de acuerdo con la ley. (Art. 203 CPC)
b.

Parte agraviada.

La parte legitimada para deducir el verdadero recurso de hecho es aquella que dedujo el
recurso de apelacin procedente y que no le fue concedido por el tribunal de primera instancia
(apelante).
c.

Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el recurso de hecho verdadero.

El verdadero recurso de hecho debe interponerse directamente ante el tribunal superior

jerrquico del de primera instancia que deneg la concesin de una apelacin que es
procedente. (Art. 203 CPC)

274
d.

Plazo para deducir el verdadero recurso de hecho.

La parte a quien no se concedi por el tribunal de primera instancia el recurso de

apelacin, tiene para deducir el recurso de hecho verdadero ante el tribunal superior jerrquico
el plazo que la ley concede para comparecer en segunda instancia contemplado en el
artculo 200 CPC, contados desde la notificacin de la resolucin del tribunal de primera
instancia que le deneg la concesin del recurso de apelacin procedente.
Debe recordarse que el plazo del art. 200 es fatal tanto para comparecer como para
deducir el verdadero recurso de hecho. La diferencia de cmputo de este plazo en estas
situaciones radica, en que el plazo del art. 200 para comparecer en la segunda instancia, se
cuenta desde el hecho material consistente en el ingreso de la apelacin ante el tribunal de
alzada; en cambio tratndose del recurso de hecho verdadero, el plazo del artculo 200 se
cuenta desde la notificacin de la resolucin del tribunal de primera instancia que deniega la
concesin del recurso de apelacin interpuesto.

e.

Tramitacin.

El recurso de hecho debe ser interpuesto por escrito directamente ante el tribunal de
alzada por la propia parte o a travs de un procurador del nmero o de un mandatario judicial
habilitado para comparecer ante el tribunal superior jerrquico.
Debemos recordar que la Jurisprudencia ha establecido que no es procedente la
delegacin de la delegacin, por lo que si un abogado ha delegado el mandato en un procurador
(alumno o egresado habilitado), este no podr comparecer en la segunda instancia y delegar
nuevamente el poder en un procurador del nmero.
El tribunal superior jerrquico proveer el escrito pidiendo informe al tribunal inferior
sobre el asunto en que ha recado la negativa. (Art. 204), que se materializa en la resolucin:
"Informe el tribunal recurrido".
La ley no seala un plazo para que el tribunal recurrido informe, pero en la prctica se le
seala un plazo breve, no superior a 8 das.
Para ese efecto, el tribunal superior remitir conjuntamente con el oficio en el cual le
solicita el informe una fotocopia del recurso de hecho que se hubiera deducido.
Adems, el tribunal superior podr ordenar al inferior la remisin del proceso, siempre que
a su juicio sea necesario examinarlo para dictar una resolucin acertada respecto del recurso de
hecho, (art. 204 inc. 2).

275
Finalmente, es posible que el recurrente solicite orden de no innovar y que el tribunal
superior jerrquico as lo disponga cuando haya antecedentes que justifiquen esta medida, (art.
204 inc. 3) La peticin de orden de no innovar ser resuelta en cuenta y se mantendr durante
toda la tramitacin del recurso de hecho.
Con el informe del tribunal recurrido, el tribunal superior jerrquico est en condiciones de
resolver el recurso. Dada la redaccin del art. 199 CPC, debe ser resuelto en cuenta, am menos
que se pida alegatos por una de las partes.

El tribunal de alzada, conociendo del recurso de hecho puede resolver:

a.- Acoger el verdadero recurso de hecho.
El tribunal de alzada conociendo el recurso de hecho puede acoger el recurso de hecho,
en cuyo caso si la apelacin procede en ambos efectos, ordenar al inferior la remisin del
proceso o lo retendr si se halla en su poder, y le dar la tramitacin que corresponda a la
apelacin.

En este caso, todas las actuaciones realizadas ante el tribunal de primera instancia desde
la resolucin que no concedi el recurso de apelacin quedaran sin efecto, siempre que sean una
consecuencia directa e inmediata del fallo apelado. (art. 206 CPC). Ello no es ms que una
consecuencia de la falta de competencia que afecta al tribunal de primera instancia, en razn de
haberse concedido la apelacin en virtud del recurso de hecho en el efecto suspensivo.
Si al acogerse el recurso de hecho se determina que la apelacin debe ser concedida en el
solo efecto devolutivo, se ordenar al tribunal inferior que le remita las compulsas para los
efectos de darle la tramitacin correspondiente al recurso de apelacin si el expediente se
encontrare ante l, comunicndole la resolucin que hubiere acogido el recurso de hecho. Si el
expediente se encontrare ante el tribunal de segunda instancia, el recurrente deber solicitarle a
ste que ordene sacar las compulsas respectivas, si as no lo hubiere hecho al acoger el recurso
de hecho.
En este caso, el acogimiento del recurso de hecho no genera la nulidad de las gestiones
realizadas ante el tribunal de primera instancia luego de la negativa de ste a conceder la
apelacin, puesto que al concederse en el solo efecto devolutivo se entiende que este siempre
tuvo competencia para continuar tramitando el asunto. Ello es sin perjuicio de lo que suceda

276
respecto de la apelacin, puesto que si ella es acogida podr generarse la nulidad de las
actuaciones realizadas ante el de primera que se encuentran condicionadas a la suerte que corra
el recurso.

b.- Rechazar el recurso de hecho.

Si el tribunal superior rechaza o declara inadmisible el recurso de hecho lo comunicar al
inferior, devolvindole el proceso si se hubiere elevado durante la tramitacin de ste. (Art. 205
inc. 1)

6.- TRAMITACION DEL FALSO RECURSO DE HECHO.

a. Concepto.
El falso recurso de hecho es aquel que se interpone directamente ante el tribunal superior
jerrquico en contra de la resolucin del tribunal de primera instancia que concede un recurso de
apelacin improcedente, concede una apelacin en el solo efecto devolutivo debiendo
concederlo en ambos o concede una apelacin en ambos efectos debiendo concederlo en el solo
efecto devolutivo, a fin de que ella se enmiende de acuerdo con la ley. (Art. 196)
b. Parte agraviada.
En el falso recurso de hecho para determinar la parte legitimada para deducir el recurso
debemos distinguir:
a.- La parte agraviada ser el apelado si se concedi una apelacin improcedente o se concedi
una apelacin en ambos efectos debiendo concederse en el solo efecto devolutivo;
b.- En cambio, ser parte agraviada el apelante si la apelacin se concedi en el solo efecto
devolutivo debiendo concederse en ambos.
En todo caso, es menester hacer presente que dicha parte agraviada no slo puede
recurrir de hecho ante el tribunal superior jerrquico en contra de la resolucin que concedi
erradamente la apelacin, sino que tambin puede deducir recurso de reposicin ante el tribunal
que concedi el recurso.- (Art. 196 incisos 1 y 2 CPC)
En el evento que no se acoja la reposicin, necesariamente deber recurrir de hecho ante
el tribunal de alzada.
c.

Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el falso recurso de hecho.

277
El falso recurso de hecho, al igual que el verdadero recurso de hecho, debe interponerse
directamente ante el tribunal superior jerrquico del de primera instancia que dict resolucin
errnea para la concesin de una apelacin en una forma que es improcedente y para que sea
resuelto por el mismo. (Art.196)
d. Plazo para deducir el verdadero recurso de hecho.
En el falso recurso de hecho, la parte debe deducir el recurso ante el tribunal superior
jerrquico "dentro del plazo que establece el artculo 200." (Art 196)
No obstante, existe una diferencia entre el plazo para interponer este recurso y el
verdadero recurso de hecho en relacin al instante a partir del cual se cuenta el plazo. En el
verdadero recurso de hecho el plazo que establece el artculo 200 se cuenta desde la notificacin
de la resolucin que deniega la concesin del recurso (Art. 203); en cambio en el falso recurso de
hecho al no sealarse en el art.196 que el plazo se cuenta desde la notificacin de la resolucin
que concede en forma errnea el recurso, sino que simplemente se ha remitido al artculo 200
del Cdigo de Procedimiento Civil, este debe comenzar a correr desde el ingreso de la apelacin
mal concedida a la segunda instancia,
e. Tramitacin.
El recurso de hecho debe ser interpuesto por escrito directamente ante el tribunal de
alzada por la propia parte o a travs de un procurador del nmero o de un mandatario judicial
habilitado para comparecer ante el tribunal superior jerrquico.

Dado que el recurso de apelacin ya ha ingresado, no es procedente que el tribunal

superior jerrquico pida informe al tribunal inferior acerca de las razones por las cuales se ha
concedido la apelacin de una determinada forma en la primera instancia. En este caso tampoco
procede que el tribunal superior solicite la remisin del proceso al inferior, puesto que todos los
antecedentes necesarios para dictar una resolucin acertada respecto del recurso de hecho
constaran de la apelacin ingresada y que se deber tener a la vista para su resolucin.
Finalmente, pensamos que en este caso no es procedente el otorgamiento de orden de no
innovar, puesto que el tribunal superior jerrquico debe resolver el falso recurso de hecho con la
sola cuenta del relator, disponindose de todos los antecedentes para la resolucin del asunto
mismo de inmediato.
El tribunal de alzada, conociendo en cuenta del falso recurso de hecho puede
resolver:
a.-

Acoger el falso recurso de hecho.

278
Si el tribunal de alzada conociendo del falso recurso de hecho lo acoge, declarando que la
apelacin es improcedente o que ella debe entenderse concedida en el solo efecto devolutivo y
no en ambos efectos, lo comunicar al tribunal inferior para que siga conociendo de la causa.
En cambio, si el tribunal de alzada conociendo del falso recurso de hecho lo acoge,
declarando que la apelacin debe entenderse concedida en ambos efectos y no el solo efecto
devolutivo, lo comunicar al tribunal inferior para que se abstenga de seguir conociendo de la
causa.
En este caso, todas las actuaciones realizadas ante el tribunal de primera instancia desde
la resolucin que concedi el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo debiendo
concederlo en ambos quedaran sin efecto, an cuando no exista en este caso una norma
semejante al artculo 206 CPC. Ello no es ms que una consecuencia de la falta de competencia
que afecta al tribunal de primera instancia, en razn de haberse concedido la apelacin en
ambos efectos en virtud del recurso de hecho y no en el solo efecto devolutivo como
errneamente lo concediera.
b.-

Rechazar el recurso de hecho.

Si el tribunal superior rechaza o declara inadmisible el falso recurso de hecho se

continuar tramitando la apelacin en la forma en que hubiere sido concedida e ingresara ante el
tribunal de alzada, no siendo necesario efectuarle comunicacin alguna al tribunal inferior.
f. Facultades del tribunal de segunda instancia.
Ei tribunal de segunda instancia se encuentra facultado, no obstante no haberse
interpuesto el recurso de hecho, para declarar de oficio sin lugar la apelacin improcedente
concedida por el tribuna! de primera instancia. (Art. 196 inciso 2) Esta norma se encuentra en
perfecta armona con lo prescrito en el artculo 205 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
faculta a los tribunales de alzada para efectuar el control de admisibilidad del recurso de
apelacin una vez ingresado en la segunda instancia y declarar de oficio su inadmisibilidad en
caso de no haber sido ella interpuesta oportunamente, en la forma y contra una resolucin de
aquellas en que es procedente de acuerdo con la ley.
No obstante, el tribunal de alzada no podr de oficio efectuar ninguna declaracin si se
hubiere incurrido en un error en cuanto a los efectos en que se concedi el recurso de apelacin,
puesto que no existe norma alguna que rompa en este caso con el principio de pasividad de los
tribunales. En consecuencia, el tribunal de alzada solo si se hubiere ocurrido de hecho por la
parte podr modificar la resolucin que concedi la apelacin en forma errada en cuanto a sus
efectos.
7.- ELRECURSODEHECHO ENELPROCEDIMIENTO PENAL

279
Se regula el recurso de hecho tambin en una sola disposicin, sealndonos en el art.
369 CPP que "Denegado el recurso de apelacin, concedido siendo improcedente u otorgado
con efectos no ajustados a derecho, los intervinientes podrn ocurrir de hecho, dentro de
tercero da, ante el tribunal de alzada, con el fin de que resuelva si hubiere lugar o no al recurso
y cules debieren ser sus efectos.
Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicitar, cuando correspondiere, los
antecedentes sealados en el artculo 371 y luego fallar en cuenta. Si acogiere el recurso por
haberse denegado la apelacin, retendr tales antecedentes o los recabar, si no los hubiese
pedido, para pronunciarse sobre la apelacin.
De acuerdo con ese precepto tenemos que:
a.- El plazo para recurrir de hecho es dentro de tercero da a contar de la resolucin que concede
o deniega erradamente un recurso de apelacin;
b.- Ei tribunal de alzada puede pedir al tribunal inferior copia de la resolucin impugnada y de
todos los antecedentes necesarios para fallar el recurso de hecho y la apelacin en caso de
acoger el recurso ;
c- El recurso de hecho se falla en cuenta;
d.- Ei tribunal de alzada si acoge el recurso de hecho por haberse denegado la apelacin,
retendr tales antecedentes o los recabar, si no los hubiese pedido, para pronunciarse sobre la
apelacin.

CAPITULO VI
EL RECURSO DE CASACION

PRIMERA PARTE
DE LA CASACION EN GENERAL
1.- INTRODUCCIN
En materia civil, el recurso de casacin se encuentra reglamentado en Ttulo XIX del Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil, que comprende los artculos 764 a 809 inclusive.

280
Los prrafos 1 y 4 del Ttulo XIX son normas comunes tanto respecto del recurso de casacin
en la forma como en el fondo, refirindose los prrafos 2 y 3 de ese Ttulo slo al primero de
ellos.
En el sistema procesal penal no se contempla la procedencia del recurso de casacin en la forma
y en fondo en contra de las resoluciones judiciales que se dictan dentro del proceso penal. En el
sistema procesal penal, se ha contemplado la procedencia del recurso de nulidad, regulado en
forma especial en el Ttulo IV del Libro III del Cdigo Procesal Penal, para los efectos de impugnar
las resoluciones judiciales con el fin de obtener su declaracin de nulidad por haberse incurrido
en los vicios del procedimiento contemplados expresamente como causales genricas o
especficas de nulidad o haberse pronunciado la sentencia con un error de derecho que influya
sustancialmente en lo dispositivo del fallo
2.- SEMEJANZAS ENTRE EL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA Y EN EL FONDO.
a. Los dos recursos son medios de hacer valer la nulidad procesal. art. 764 CPC
La casacin en la forma, como recurso de enmienda, se encuentra consagrada en materia civil
en los incisos 3 y 4 del art. 786 CPC
Esta invalidacin o nulidad compete tanto a las Cortes de Apelaciones como a la Corte Suprema,
dado que la ley no distingue la jerarqua del Tribunal colegiado en el recurso de casacin en la
forma.
La invalidacin o nulidad en el recurso de casacin en el fondo slo compete a la Corte
Suprema, puesto que este tribunal es el que posee competencia exclusiva y excluyente para
conocer de l.
b. Ambos recursos son de derecho estricto, lo que se traduce fundamentalmente en las
siguientes consecuencias:
i) Los recursos de casacin en la forma y en el fondo slo pueden ser interpuestos en los casos
expresamente sealados en la ley de conformidad a lo establecido en el artculo 764 CPC
El artculo 768 en relacin con lo establecido en los artculos 795 y 800 CPC establecen las
causales para interponer el recurso de casacin en la forma.
El artculo 767 CPC establece una causal genrica para deducir el recurso de casacin en el
fondo en materia civil, pero acotada slo a los errores de derecho, consistente en la existencia de
infraccin de ley y siempre que esta haya influido substancialmente en lo dispositivo de la
sentencia.
ii) Las exigencias que formula la ley respecto del escrito en que se interpone el recurso de
casacin son absolutamente inusuales en el sistema impugnatorio nacional, porque se sealan
menciones que deben interpretarse y lo son con bastante rigidez por los Tribunales, en especial
por la Corte Suprema.
iii) Existe un caso de preclusin contemplado en el art. 774 del Cdigo de Procedimiento Civil:
"Interpuesto el recurso, no puede hacer en l variacin de ningn gnero.
Por consiguiente, an cuando en el progreso del recurso se descubra alguna nueva causa
en que haya podido fundarse, la sentencia recaer nicamente sobre las alegadas en tiempo y
forma"

281
iv) Tratndose del recurso de casacin en la forma, es menester haberlo preparado para poder
intentarlo.
v) El hecho de que la casacin sea de derecho estricto se traduce, adems, en una sancin de
tipo procesal denominada "inadmisibilidad", la que procede en los casos que oportunamente se
indicarn y analizarn.
En este sentido se ha declarado que el recurso de casacin en el fondo es por naturaleza
excepcional y de derecho estricto y se sustenta en la infraccin de la ley o leyes que tienen
influencia en lo dispositivo del fallo, requisito bsico formal de admisibilidad. Si la sentencia
recurrida de casacin razona y decide la cuestin debatida en un precepto legal determinado,
este ltimo tiene el carcter de decisorio litis y al no ser impugnado como quebrantado en el
recurso, debe ser considerado como correctamente aplicado, e incluso incorporado a la
sentencia de reemplazo, debiendo el recurso ser declarado inadmisible.
c. Ninguno de los dos recursos constituye instancia, esto es, un grado de conocimiento y
fallo tanto de los hechos y del derecho involucrado en el asunto.
De all que en el recurso de casacin no se rinde prueba por regla general, por cuanto los hechos
son los que se han establecido en la instancia anterior a su conocimiento.
Sin embargo, existen dos circunstancias que miran a los hechos y que rompen el principio
anterior sobre la imposibilidad de prueba y modificacin de los hechos establecidos en la
instancia, permitiendo al Tribunal de casacin conocer de los hechos. Esos casos dicen relacin
con:
1).- La prueba de la causal invocada en el recurso de casacin en la forma.
Lo que se va a acreditar o probar es o son los hechos que constituyen la causal, si es necesario.
Ej: las implicancias, las recusaciones, la integracin defectuosa del Tribunal, etc.
Como aqu no se estn probando los hechos que se refieren al fondo del asunto, no se
transgrede el principio de que la casacin no constituye instancia.
2).- En el recurso de casacin en el fondo pueden modificarse los hechos que miran al
fondo del asunto cuando la infraccin de la ley que motiv el recurso se refiere a las
que regulan la prueba. Pero aqu tampoco se rompe el principio, ya que primero habr que
analizar si existe o no infraccin a las leyes reguladoras de la prueba (errores de derecho), y slo
despus el Tribunal puede pasar a ocuparse de los hechos.
Segn algunos, el recurso de casacin ser una tercera instancia de derecho cuando el problema
suscitado en primera y en segunda instancia fuera de mero derecho, ya que en este caso lo
nico invocado en todo el juicio ser el derecho. El Profesor Mario Mosquera sostiene que la
anterior opinin es absurda, porque la instancia es, precisamente, cada uno de los grados de
conocimiento y fallo no slo del derecho, sino que tambin de los hechos. No es posible sostener
que la Corte Suprema es una tercera instancia slo de derecho.
d. En ambos recursos existe la denominada "casacin de oficio" La casacin de oficio no
slo puede ser de forma, sino que tambin de fondo.
El recurso de casacin en la forma de oficio siempre ha existido en nuestra legislacin, pero la
casacin de fondo de oficio slo existe a partir del D.L. 1682, publicado en el Diario Oficial de 25
de Enero de 1977, teniendo un tratamiento especialsimo, y permitiendo, prcticamente, en un
solo caso a la Corte Suprema ejercer esta facultad (art. 785, inc. 2).

282
Estas facultades atenan el carcter de recurso de derecho estricto que tiene la casacin.
e. En ambos recursos se mantiene el principio de la jerarqua.
En efecto, el recurso de casacin en la forma se interpone ante el Tribunal que pronunci la
resolucin que motiva el recurso para que conozca de l su superior jerrquico.
El recurso de casacin en el fondo, se presenta ante la respectiva Corte de Apelaciones o tribunal
arbitral de derecho de segunda instancia que conoce asuntos de competencia de una Corte de
Apelaciones, para que lo conozca la Corte Suprema.
3.- DIFERENCIAS ENTRE LOS RECURSOS DE CASACION EN LA FORMA Y EN EL FONDO.
Entre el recurso de casacin en la forma y en fondo existen las siguientes diferencias:
1.- EN CUANTO AL FIN U OBJETIVO QUE SE PERSIGUE CON SU INTERPOSICIN.
El recurso de casacin en el fondo persigue en su esencia la uniforme y correcta aplicacin de las
leyes, unificando la interpretacin judicial.
Atendida esa finalidad, el recurso de casacin en el fondo tiene un origen constitucional indirecto
en una de las garantas constitucionales: la igualdad ante la ley, ya que se pretende mantener
una misma aplicacin e interpretacin de un precepto legal frente a un mismo asunto.
En cambio, el recurso de casacin en la forma persigue la observancia de las garantas
procesales de las partes en el proceso, v.gr., la bilateralidad de la audiencia, la legitimidad e
imparcialidad del Tribunal y tambin la igual posibilidad de defensa y de prueba para las partes.
Ello se demuestra en el hecho de que las causales del recurso civil versan sobre los denominados
"trmites esenciales", los que apuntan a la igualdad de defensa y conocimiento de los elementos
del proceso.
2.- EN CUANTO AL TRIBUNAL LLAMADO A CONOCER Y FALLAR DEL RECURSO.
El recurso de casacin en la forma puede ser conocido y fallado por el tribunal superior
jerrquico de los jueces letrados y de las Cortes de Apelaciones.
Adems, procede en contra de las resoluciones pronunciadas por cualquiera clase de rbitros,
existiendo, sin embargo, una modalidad restrictiva tratndose de los arbitradores en lo que
respecta a las causales que lo hacen procedente. La Corte de Apelaciones ha sealado que,
tratndose de la renuncia de los recursos en el juicio arbitral, esa renuncia no afectar jams a
las causales de incompetencia y ultrapetita.
En cambio, el recurso de casacin en el fondo es de competencia exclusiva y excluyente de la
Corte Suprema. Al ser de conocimiento de una de las salas del alto Tribunal se han generado
diferencias, a veces contradictorias, lo que ha trado como consecuencia el incumplimiento de su
finalidad inmediata: la igual y uniforme interpretacin de la ley.

Por esta situacin se permite a las partes solicitar que el recurso de casacin en el fondo sea
conocido por el Pleno de la Excma. Corte Suprema y no por la Sala respectiva de ella, siempre
que la solicitud se formule dentro del plazo para hacerse parte, y se funde en que en fallos
diversos se han sostenido diversas interpretaciones sobre la materia objeto del recurso.(Art. 780
CPC

283
3.- EN CUANTO A LAS RESOLUCIONES QUE HACEN PROCEDENTE EL RECURSO.
Tratndose del recurso de casacin de fondo, para que ste sea procedente en contra de una
resolucin se requiere que concurran copulativamente los siguientes requisitos:
a.- En cuanto a su naturaleza jurdica, que se trate de una sentencia definitiva o interlocutorias,
pero siempre que estas ltimas pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin ;
En consecuencia, el recurso de casacin en el fondo no proceder en contra de las sentencias
interlocutorias que no pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, de los autos,
y de los decretos.
b.- En cuanto a su impugnabilidad por va del recurso de apelacin, se requiere que dichas
resoluciones judiciales sean inapelables.
En consecuencia, jams ser posible que se deduzca en forma conjunta un recurso de casacin
en el fondo con un recurso de apelacin.
c.- En cuanto al tribunal que dict la resolucin, se requiere que estas sentencias recurribles
deben haber sido pronunciadas por una Corte de Apelaciones o por un Tribunal arbitral de
segunda instancia constituido por rbitros de derecho que hayan conocido de asuntos de la
competencia de las Cortes de Apelaciones.
Tratndose del recurso de casacin en la forma, las resoluciones en contra de las que
procede son:
a) Las sentencias definitivas (de primera y segunda instancia) y las interlocutorias que ponen
trmino al juicio o impiden su prosecucin.
b) Por excepcin, conforme a lo dispuesto en el art. 766 del Cdigo de Procedimiento Civil,
tambin procede contra las sentencias interlocutorias de segunda instancia que sin poner
trmino al juicio ni hacer imposible su continuacin, hayan sido pronunciadas sin previo
emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para la vista de la causa.

4.- UNA DE LAS MS IMPORTANTES DIFERENCIAS DICE RELACIN CON LAS CAUSALES
SUSCEPTIBLES DE ATACARSE POR LA VA DEL RECURSO DE CASACIN.
El, el recurso de casacin en el fondo tiene una causal nica y genrica consistente en
haberse pronunciado la resolucin casable con infraccin de ley, siempre que sta haya influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo.
El recurso de casacin en la forma tiene un conjunto de causales por las que procede, las que,
al igual que el art. 464 Cdigo de Procedimiento Civil, que enumera las excepciones en el juicio
ejecutivo, tienen el carcter de taxativas , pero genricas.

SEGUNDA PARTE
DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA

284
1.- CONCEPTO.
Es el acto jurdico procesal de la parte agraviada, destinado a obtener del tribunal superior
jerrquico la invalidacin de una sentencia, por haber sido pronunciada por el tribunal inferior
con prescindencia de los requisitos legales o emanar de un procedimiento viciado al haberse
omitido las formalidades esenciales que la ley establece.
2.- CARACTERISTICAS.
El recurso de casacin en la forma se caracteriza por ser un recurso:
a.- Extraordinario, puesto que procede slo en contra de algunas resoluciones judiciales y por las
causales que la ley expresamente establece;
b.- Se interpone directamente ante el tribunal que dict la resolucin impugnada, para que sea
conocido y resuelto por el tribunal superior jerrquico;
c.- Ser de derecho estricto, porque deben cumplirse una serie de formalidades en su
interposicin y tramitacin, puesto que en caso contrario es declarado inadmisible;
d.- Ser conocido por los tribunales de acuerdo con sus facultades jurisdiccionales;
e.- Tiene por objeto invalidar una sentencia en los casos determinados por la ley ( Art. 764 CPC)
No obstante, puede lograrse a travs de la casacin en la forma no slo la nulidad de la
resolucin impugnada, sino tambin su modificacin. Ello sucede cuando la casacin en la forma
se acoge por las causales de ultrapetita, infraccin al art. 170, cosa juzgada y decisiones
contradictorias, puesto que en tal caso no se limita el tribunal superior slo a anular el fallo, sino
que debe dictar en acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, la sentencia que
corresponda conforme a la ley para la resolucin del conflicto.(Art. 786 inc. 3CPC)
f.- Recorre en cuanto a su procedencia toda la jerarqua de los tribunales chilenos;
g.- Procede su interposicin en forma conjunta con la apelacin respecto de las sentencias de
primera instancia; y del recurso de casacin en el fondo respecto de las sentencias de segunda
instancia;
h.- Slo puede ser deducido por la parte agraviada, configurndose el agravio no slo con el
perjuicio que provoca el fallo al recurrente, sino que adems porque se genera la causal que lo
hace procedente;
i.- No constituye instancia, puesto que el tribunal que conoce de l no revisa todas las cuestiones
de hecho y de derecho comprendidas en el juicio, sino que su competencia se limita a la causal
que se hubiere invocado en la interposicin.
j.- No admite por regla general su renuncia anticipada, puesto que ello nos llevara a los
procedimientos convencionales, contrariando las normas de orden pblico que los establecen.
Excepcionalmente, tratndose de los arbitrajes ante rbitros arbitradores se posibilita su
renuncia anticipada en el compromiso, pero jams ella se va a extender a las causales de
incompetencia y ultrapetita.
Dentro del proceso es factible su renuncia, pero en tal caso el mandatario judicial requiere de
facultades extraordinarias de acuerdo a lo previsto en el inc. 2 art. 7 CPC

285
k.- Tiene como fundamento velar por resguardar el respeto por las formas del procedimiento
establecidas por el legislador y la igualdad de las partes dentro de l.
3.- TRIBUNALES QUE INTERVIENEN.
El recurso de casacin en la forma debe interponerse directamente ante el tribunal que dict la
resolucin que se trata de invalidar (tribunal a quo), para ante aquel a quien corresponde
conocer de l conforme a la ley, que tratndose de la casacin en la forma es el tribunal superior
jerrquico (tribunal ad quem). (art. 771 CPC)
4.- TITULAR DEL RECURSO.
Los requisitos que deben concurrir para que una persona pueda recurrir de casacin en la forma
en contra de una resolucin son los siguientes:
a.- Debe ser parte en el proceso en que se dict la resolucin;
b.- Debe haber sufrido un agravio con la dictacin de la resolucin pronunciada en el proceso;
c.- Debe el recurrente haber experimentado un perjuicio con el vicio en que se funda el recurso,
consistente en la privacin de algn beneficio o facultad.
El art. 768 inc. penltimo CPC establece expresamente que "el tribunal podr desestimar el re
curso de casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el
recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable slo con la invalidacin del fallo o cuando el vicio
no ha influido en lo dispositivo del mismo.".
A travs de ese precepto legal se consagra la mxima de "la nulidad sin perjuicio no opera",
tambin observado en el incidente de nulidad procesal, art. 83 CPC
d.- El recurrente debe haber reclamado del vicio que lo afecta ejerciendo oportunamente y en
todos sus grados los recursos que establece la ley.
Este ltimo requisito se conoce con el nombre de "preparacin del recurso de casacin en
la forma", procediendo como regla general, a menos que la ley lo exima, atendida la naturaleza
del vicio o la oportunidad en que lleg al conocimiento del recurrente.
5.-RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS CUALES PROCEDE.
El recurso de casacin en la forma procede conforme a lo previsto en el art. 766 CPC, en primera,
nica o segunda instancia en contra de:
a.-Las sentencias definitivas;
b.- Las sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin.
Ejemplo de estas, son la resolucin que declara el abandono del procedimiento, la que acoge el
desistimiento de la demanda, la que declara la prescripcin o desercin del recurso de apelacin,
la que impide a diversas personas actuar en litisconsorcio activo en el caso previsto en el artculo
18 del C.P.C.
Excepcionalmente, procede tambin el recurso de casacin en la forma en contra de
sentencias interlocutorias que no pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin,
siempre que:

286
a. Se hubieren dictado en la segunda instancia; y
b. Se hubieren dictado sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para
la vista de la causa. (art. 766 CPC)
Este ltimo requisito de dictarse la sentencia interlocutoria sin sealar da para la vista de la
causa slo podr tener aplicacin cuando la apelacin deducida ante ella se debi haber dictado
previa vista de la causa por haber las partes solicitado alegatos dentro del plazo para
comparecer, puesto que si no se hubiere formulado la peticin, la causa se debe ver en cuenta y
en ese evento no se configurar el vicio. (art. 199 CPC)
Finalmente, se establece en el inc. final art. 766 que proceder, asimismo, (el recurso de
casacin en la forma) en contra de las sentencias que se dicten en los juicios o reclamaciones
regidos por leyes especiales, con excepcin de aquellos que se refieran a la constitucin de las
juntas electorales y a las reclamaciones de avalos que se practiquen en conformidad a la Ley N
17.235, sobre Impuesto Territorial y de los dems que prescriban las leyes.
6.- LAS CAUSALES DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA.
A.- GENERALIDADES.
El recurso de casacin en la forma tiene el carcter de extraordinario y de derecho estricto, por
lo que procede ser interpuesto slo por las causales que la ley establece.
Al efecto, el art. 768 CPC establece que "el recurso de casacin en la forma ha de fundarse
precisamente en alguna de las causas" que l indica.
Las causales de casacin en la forma se suelen clasificar en:
- Vicios cometidos en la dictacin de la sentencia (Causales N 1 a 8 del art.768) y
- Vicios cometidos durante la tramitacin del procedimiento. (art. 769 N9 en relacin con los art.
795 y 800 CPC)
Otra clasificacin que se efecta respecto de las causales dice relacin con aquellas que:
- Afectan al tribunal (Art. 768 N 1, 2 y 3);
- Aquellas que se refieren a la forma de la sentencia impugnada (art. 768 N 4, 5, 6, 7, y 8),
y
- Aquellas que se refieren a la forma del procedimiento (art. 768 N 9, en relacin con los
art. 795 y 800 CPC)
B.- CAUSALES POR LAS CUALES PROCEDE EL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA.
De acuerdo a lo previsto en el art. 768 CPC "El recurso de casacin en la forma ha de fundarse
precisamente en alguna de las causas siguientes:..."
Sin embargo, al igual que ocurre con el art. 464 CPC que seala las excepciones que el ejecutado
puede oponer en el juicio ejecutivo, la taxatividad de la enumeracin no es absoluta. En efecto,
como tendremos oportunidad de apreciar, existe una de las causales que abre la enumeracin y
la hace genrica.
Las causales son las siguientes:
1.- En haber sido la sentencia pronunciada por un Tribunal incompetente o integrado
en contravencin a lo dispuesto por la ley;

287
La incompetencia puede ser absoluta o relativa, puesto que la ley no distingue.
La causal de incompetencia relativa es sin perjuicio de la prrroga de la competencia.
La integracin se aplica slo a los Tribunales colegiados y sus normas estn contempladas en el
Cdigo Orgnico de Tribunales, y fueron sealadas al referirnos a la vista de la causa en el
recurso de apelacin.
2.- En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez
legalmente implicado, o cuya recusacin est pendiente o haya sido declarada por el
Tribunal competente;
Las implicancias y las recusaciones son inhabilidades personales para poder conocer y fallar
imparcialmente un asunto.
Este numeral se refiere tanto a los Tribunales unipersonales como a los colegiados.
Las implicancias, por ser de orden pblico, bastan con que se presenten "legalmente" en un juez
para que el efecto de casacin, invalidez o nulidad se produzca, no siendo necesaria declaracin
alguna.
En cambio, al ser las recusaciones de mero orden privado, y por ello naturalmente renunciables,
es necesario para que se configure la causal de casacin no slo la existencia de la causal de
recusacin, sino que adems ellas se hagan valer y que la recusacin se encuentre pendiente o
pronunciada una sentencia que la hubiere declarado al momento en que se pronuncia la
sentencia que se trata de casar.
3.- En haber sido acordada en los Tribunales colegiados por menor nmero de votos
o pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley o con la
concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la causa, y viceversa;
La expresin "viceversa" quiere significar que tambin existe causal de casacin en la forma
cuando los ministros asistieron a la vista de la causa, pero no participaron en el pronunciamiento
del fallo.
En definitiva, el N 3 se desglosa en cuatro situaciones, aplicndose exclusivamente a las
sentencias dictadas por los Tribunales colegiados. Tales son:
a) En haber sido acordada por menor nmero de votos;
b) En haber sido pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley;
c) En haber sido pronunciada con la concurrencia de jueces que no asistieron a la vista de la
causa, y
d) En haber sido pronunciada sin la concurrencia de jueces que asistieron a la vista de la
causa.
Respecto de la concurrencia de esta casual se ha sealado que ella no se configura por la
circunstancia de que un ministro haya asistido a la vista de la causa y tambin haya concurrido
al acuerdo, pero no firmado la sentencia, por cuanto el vicio se produce cuando la sentencia ha
sido acordada sin la concurrencia de jueces que entraron a la vista.
4.- En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando ms de lo pedido por las
partes, o extendindola a puntos no sometidos a la decisin del Tribunal, sin perjuicio

288
de la facultad que ste tenga para fallar de oficio en los casos determinados por la
ley;
En este numeral encontramos a la ultra petita, o sea, que el juez en la sentencia otorga ms de
lo pedido por las partes en el proceso, v.gr., si se solicita la restitucin de una suma determinada
de dinero y se condena adems por los intereses moratorios.
La segunda parte del numeral habla de lo que la elite de la doctrina denomina "extra petita",
esto es, extender la resolucin a puntos no sometidos a la decisin del Tribunal, como si se pide
la nulidad de un contrato y se declara la resolucin del mismo.
Para saber si existe ultra petita es menester comparar la sentencia con con los escritos
principales (demanda, contestacin, rplica y duplica).
En materia arbitral, se ha sealado que no es el compromiso el que delimita los puntos respecto
de los cuales debe pronunciarse la sentencia, ya que la materia a resolver por el tribunal queda
enmarcada por las peticiones formuladas por las partes en los escritos fundamentales del
proceso, existiendo ultrapetita slo cuando la sentencia otorga ms de lo pedido o se extiende a
puntos no sometidos en dichos escritos a la decisin del Tribunal.
Se ha resuelto que una resolucin no incurre en ultra petita en el caso que tratndose de una
demanda que se refiere a una cantidad de dinero nica y determinada en su cuanta en contra
de dos personas conjuntamente, con un nico ttulo y una misma causa, el tribunal que conoce
de la apelacin de la sentencia que acoge el cobro, no puede modificar la situacin de uno de los
demandados, sin que necesariamente modifique la del otro demandado, ya que si no quedara
con consideraciones y resoluciones contradictorias.
Se ha resuelto que se incurre en ultrapetita por extenderse a puntos no sometidos a la decisin
del tribunal la sentencia definitiva que, en un juicio ejecutivo, acoge una excepcin por
circunstancias distintas de las enunciadas, esto es, por una causa de pedir que no fue invocada
por el ejecutado como fundamento de las excepciones opuestas; y tambin que incurre en
ultrapetita la sentencia en que se que declara de oficio la nulidad relativa que no ha sido alegada
en la demanda, ampliacin o rectificacin que de ella se haga con arreglo al artculo 261 del CPC
5.- En haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos
enumerados en el artculo 170;
Esta causal no es aplicable a las sentencias interlocutorias, ya que el art. 170 slo se refiere a las
sentencias definitivas. Formalmente, las sentencias interlocutorias se encuentran reglamentadas
en el art. 171 CPC
Tradicionalmente se ha sostenido por la Jurisprudencia que la causal del N 5 del art. 768 en
relacin con el N 4 del art. 170, ambos CPC, solo concurre cuando la sentencia definitiva no
contiene consideraciones de hecho y de derecho que sirvan de fundamento a la decisin, esto
es, no se desarrollan los razonamientos que determinen el fallo y carece de normas legales o de
equidad que tiendan a obtener la legalidad del mismo, pero no cuando stos no se ajustan a la
tesis sustentada por la parte que reclama y ni aun cuando ellas resulten equivocadas.
En el mismo sentido se nos ha sealado que esta causal concurre cuando el vicio consiste en la
falta de consideraciones ms no en la impropiedad de stas; la circunstancia que las
consideraciones sean erradas o deficientes no se sanciona con la nulidad de fallo, puesto que
ese vicio se constituye segn la ley por la falta de consideraciones de hecho o de derecho,
situacin que se ha entendido se produce, asimismo, cuando entre s son contradictorias o se
destruyen unas a otras.
En cuanto a la parte resolutiva, se ha sealado que la decisin del asunto controvertido deber
comprender, como seala el N 6 del art. 170 CPC, todas las acciones y excepciones que se

289
hayan hecho valer en juicio, representando las costas una medida de carcter econmico,
entregada por entero a la discrecin judicial, que no forma parte del asunto controvertido.
6.- En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que
sta se haya alegado oportunamente en el juicio;
El legislador ha sido cuidadoso de la cosa juzgada como causal de casacin de forma. En efecto,
no obstante de que se parte de la base que se cumple con la preparacin previa del recurso, la
ley insiste en que la cosa juzgada haya sido alegada oportunamente. En el juicio ordinario de
mayor cuanta, la cosa juzgada se puede alegar como excepcin dilatoria, como excepcin
perentoria y como excepcin mixta o anmala.
La alegacin oportuna de la cosa juzgada hace procedente el recurso de casacin en la forma; y
su falta de alegacin hace procedente el recurso de revisin (art. 810, N4).

7.- En contener decisiones contradictorias:

La Corte Suprema ha sealado que "no puede darse la causal de casacin consistente en
contener la sentencia decisiones contradictorias, desde que el fallo contiene una sola decisin,
cual es la de rechazar la demanda, habida consideracin a que tal vicio se produce cuando la
sentencia contiene decisiones que no pueden cumplirse simultneamente".
Existirn decisiones contradictorias cuando las ms de una decisin que se contienen en la parte
resolutiva de una misma sentencia se encuentran en oposicin entre s y por ello se anulan.
Para determinar la existencia de decisiones contradictorias es menester efectuar una
comparacin entre las distintas decisiones que se contienen en la parte resolutiva del fallo entre
s y con el mrito del expediente.
Sin perjuicio de lo anterior, debe tenerse presente que si bien es cierto que las decisiones se
contienen en la parte resolutiva del fallo, no lo es menos que alguna de estas decisiones se
pueda remitir o referir a considerandos del fallo.
8.- En haber sido dada en apelacin legalmente declarada desierta, prescrita o
desistida;
Se trata de sentencias recadas en recursos de apelacin que ya estaban extinguidos por otros
motivos, por lo que es manifiesto el vicio.
9.- En haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o
a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay
nulidad".
Es este el numeral que da el carcter de genrica a la enumeracin taxativa del art. 768.
Se puede aludir a la apertura de la taxatividad desde un doble punto de vista:
a) el primero dice relacin con haber faltado a algn trmite o diligencia declarados
esenciales por la ley, y
b) El segundo se refiere a haber faltado a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes
prevengan expresamente que hay nulidad.
Esta segunda situacin prcticamente no existe vinculada al recurso de casacin, salvo el caso
sealado en el inc. 3del art. 61 CPC que seala: "La autorizacin del funcionario a quien
corresponda dar fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin". Esto
configura la nulidad de una actuacin judicial y no de una resolucin.

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La verdad es que lo trascendente dice relacin con la omisin de trmites declarados por la ley
como esenciales. El legislador, en dos artculos, se ha preocupado de sealar que trmites
considera esenciales en nica, primera y segunda instancia.
TRMITES ESENCIALES EN LA PRIMERA O NICA INSTANCIA.
El art. 795 CPC establece estos trmites, al sealarnos que "en general, son trmites o
diligencias esenciales en la primera o en la nica instancia en los juicios de mayor o de menor
cuanta y en los juicios especiales:
1.-El emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley;
2.-El llamado a las partes a conciliacin, en los casos en que corresponda conforme a la ley ;
3.-El recibimiento de la causa o prueba cuando procede con arreglo a la ley;
4.-La prctica de diligencias probatorias cuya omisin podra producir indefensin;
5.-La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes con citacin o
bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra quien se presenten;
6.-La citacin (notificacin) para alguna diligencia de prueba; y
7.-La citacin para or sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este trmite".
TRMITES ESENCIALES EN LA SEGUNDA INSTANCIA.
El art. 800 CPC establece estos trmites al sealarnos que "en general, son trmites o diligencias
esenciales en la segunda instancia de los juicios de mayor o de menor cuanta y en los juicios
especiales:
1.-El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del recurso;
2.-La agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes con la citacin
o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan;
3.-La citacin para or sentencia definitiva (vista de la causa);
4.-La fijacin de la causa en tabla para su vista en los Tribunales colegiados, en la forma
establecida en el artculo 163; y
5.-Los indicados en los nmeros 3, 4 y 5del artculo 795, cuando en la segunda instancia
proceda el trmite de recibir la causa a prueba por haberse aplicado lo dispuesto en el artculo
207.

7.- PLAZO
Para los efectos de determinar el plazo de interposicin del recurso de casacin en la forma
debemos distinguir la resolucin en contra de la cual se recurre:
A. EN CONTRA DE UNA SENTENCIA PRONUNCIADA EN LA PRIMERA INSTANCIA.

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El recurso de casacin en la forma en contra de una sentencia de primera instancia debe
interponerse dentro del plazo concedido para deducir el recurso de apelacin, y si tambin se
deduce este ltimo recurso conjuntamente con l (art. 770 inc. 2 CPC)
El plazo para apelar es el que determina el trmino para deducir el recurso de casacin en la
forma en contra de primera instancia, dependiendo este trmino en consecuencia, de la
naturaleza jurdica de la resolucin y del procedimiento que regule la interposicin del recurso de
apelacin.
En consecuencia, por regla general, el plazo para recurrir de casacin en la forma en contra de
una sentencia definitiva de primera instancia ser de 10 das en materia civil y de 5 das en
contra de las sentencias interlocutorias que pongan termino al juicio o hagan imposible su
continuacin de conformidad a la regla establecida en el art. 189 CPC
B. EN CONTRA DE UNA SENTENCIA QUE NO SEA DE PRIMERA INSTANCIA.
El recurso de casacin en la forma en contra de una sentencia que no sea de primera instancia,
esto es, de nica o de segunda instancia, debe interponerse dentro de los quince das siguientes
a la fecha de notificacin de la sentencia contra la cual se recurre.
En caso que se deduzca recurso de casacin de forma y fondo en contra de una misma
resolucin, ambos recursos debern interponerse simultneamente y en un mismo escrito. (inc.
1, art. 770)
Este plazo no es susceptible de ampliacin alguna conforme a la tabla de emplazamiento,
cualquiera sea el lugar donde funcione el tribunal a quo en relacin con el tribunal ad quem.
C. EN CONTRA DE UNA SENTENCIA DICTADA EN JUICIO DE MNIMA CUANTA.
El recurso debe interponerse en el plazo fatal de cinco das,. (art. 791)

8.- PREPARACION DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA.

A.- CONCEPTO.
La preparacin del recurso de casacin en la forma consiste en la reclamacin que debe haber
efectuado el que lo entabla, respecto del vicio que invoca al interponerlo, ejerciendo
oportunamente y en todos sus grados los recursos establecidos por la ley. (art. 769 inc. 1 CPC)
B.- FORMA DE PREPARAR EL RECURSO DE CASACIN EN LA FORMA.
Para que se entienda que se ha preparado el recurso de casacin en la forma es menester:
a.- Que se haya reclamado previamente del vicio que constituye la causal.
El legislador, para determinar la procedencia del recurso de casacin en la forma, establece la
existencia de varias causales. Para que se entienda que se ha preparado el recurso de casacin
en la forma es menester que se haya reclamado del vicio que configura la causal por la cual se
interpone el recurso y no de algn otro vicio no comprendido en sta.
b.- Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo, oportunamente y en todos
sus grados, los recursos establecidos por la ley.

292
Al efecto, es menester tener presente que la voz "recursos" no se utiliza en el art. 769 en el
sentido exclusivo de acto jurdico procesal de impugnacin, sino que en un sentido lato de todo
"expediente, arbitrio, medio o facultad" para reclamar del vicio.
Por otra parte, se requiere una utilizacin oportuna e integra de todos los medios que establece
la ley para reclamar del vicio y no un ejercicio parcial de ellos.
As por ejemplo, si se quiere preparar el recurso de casacin en la forma por incompetencia del
tribunal en el juicio ordinario civil, ser menester que se oponga la excepcin dilatoria; si ella es
rechazada, que se apele de la resolucin; si la apelacin no es concedida que se recurra de
hecho, y luego, que sea rechazada la apelacin. En tal caso, los medios para preparar la casacin
en la forma fueron la excepcin dilatoria, el recurso de hecho y la apelacin. Si la parte slo
hubiere hecho valer la incompetencia del tribunal como dilatoria y se hubiere conformado con la
resolucin que la rechaz, no habra preparado la casacin en la forma, puesto que no habra
utilizado todos los medios que la ley establece para reclamar del vicio.
Tratndose del vicio contemplado en el art. 768 N 1 CPC, consistente en la integracin del
tribunal en contravencin a lo dispuesto por la ley, la forma de preparar el recurso consiste en la
reclamacin que la parte o su abogado debe hacer antes de la vista de la causa (art. 769 inc.
final). Para tal efecto, el art. 166 CPC establece que "cuando haya de integrarse una sala con
miembros que no pertenezcan a su personal ordinario, antes de comenzar la vista, se pondr por
conducto del relator o secretario en conocimiento de las partes o de sus abogados el nombre de
los integrantes y se proceder a ver la causa inmediatamente, a menos que en el acto se
reclame, de palabra o por escrito, implicancia o recusacin contra alguno de ellos."
Si el Secretario o Relator no pudiere dar el aviso a la parte o su abogado por no encontrarse
presentes o habindoselos dado no formularen reclamacin, se entender que no han preparado
el recurso para poder deducirlo con posterioridad por la causal mencionada.
El recurso de queja no se comprende como un medio para preparar el recurso de casacin en la
forma, dado su carcter extraordinario y por emanar de las facultades disciplinarias y no
jurisdiccionales de los tribunales.
Finalmente, es menester hacer presente que la preparacin es propia del recurso de casacin en
la forma, no requirindose de ella para la interposicin del recurso de casacin en el fondo.
c.- La reclamacin del vicio debe ser efectuada por la parte que interpone el recurso
de casacin en la forma.
Para que se entienda preparado el recurso de casacin en la forma no slo es menester que se
hubiere reclamado del vicio que configura la causal invocada y que se hayan ejercido
oportunamente todos los recursos dentro del proceso, sino que adems que el que hubiere
ejercido todos esos medios sea la parte que interpone el recurso y no otra de las que intervienen
en el proceso.
C.- CASOS EN QUE NO ES NECESARIO PREPARAR EL RECURSO DE CASACIN EN LA
FORMA.
Excepcionalmente, no es necesario preparar previamente el recurso de casacin en la forma
para poder interponerlo en los siguientes casos:
1.- Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de la resolucin en que se haya cometido
la falta;

293
2.- Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se trata
de casar.
Como casos en los cuales la falta se comete en la dictacin de la sentencia que se trata de casar,
tenemos la ultrapetita, en haber sido pronunciada con omisin de los requisitos del art.170 CPC,
en haber sido pronunciada en contra de otra sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada
alegada oportunamente en el juicio; y en contener decisiones contradictorias.
En estos casos, si el vicio se comete directamente en la sentencia pronunciada no es necesario
preparar el recurso, puesto que la parte no podra ejercer medio alguno para reclamarlo con
anterioridad a su acaecimiento.
3.- Cuando la falta haya llegado al conocimiento de la parte despus de pronunciada la
sentencia.
En este caso, el vicio no ha tenido lugar en el pronunciamiento de la sentencia que se impugna,
sino que en una etapa anterior del procedimiento, pero ste llega a conocimiento de la parte con
posterioridad a su pronunciamiento. Como ejemplo de esta situacin se seala el caso en que se
hubiere dictado una sentencia sin que se hubiere citado a las partes para or sentencia.

4.- Cuando el recurso de casacin se interpusiere contra la sentencia de segunda instancia por
las causales de ultrapetita, cosa juzgada y decisiones contradictorias, an cuando ella haga suyo
esos vicios que se encontraren contenidos en el fallo de primera instancia.
Por la importancia que el legislador les asigna a las causales de ultrapetita, cosa juzgada y
decisiones contradictorias, se establece la improcedencia de preparar el recurso de casacin en
la forma si el fallo de segunda instancia las contiene, an cuando stos se encontraren
contenidos en el fallo de primera instancia y el fallo de segunda los hubiere hecho suyo al
confirmarla.
Si la sentencia de primera instancia contuviere cualquier otro vicio fuera de los tres sealados y
la sentencia de segunda instancia los hiciere suyos ser menester que el recurso de casacin en
la forma se hubiere preparado previamente para poder interponerlo. As por ejemplo, si la
sentencia de primera instancia incurre en el vicio de haber sido dictada con infraccin del art.
170 CPC deber interponerse en contra de esta el recurso de casacin en la forma para los
efectos de poder con posterioridad recurrir de casacin en contra de la sentencia de segunda
instancia que hubiere hecho suyo esos vicios al confirmarla.
En estos casos, el recurso de casacin en contra de la sentencia de primera instancia constituye
el medio para preparar el recurso de casacin en la forma en contra de la sentencia de segunda
instancia.
D.- SANCIN A LA FALTA DE PREPARACIN DEL RECURSO.
El inc. 1 art. 769 CPC establece que la preparacin del recurso de casacin en la forma
constituye un requisito para que "pueda ser admitido el recurso."
No obstante, la preparacin del recurso de casacin en la forma no constituye uno de los
requisitos que el tribunal a quo (Art. 778) y el tribunal ad quem (Art.781) deben examinar para
pronunciarse acerca de la inadmisibilidad en el control de admisibilidad que deben efectuar.
De acuerdo con ello, si no se ha preparado el recurso de casacin en la forma no podra
declararse su improcedencia en el control de admisibilidad que debe efectuar el tribunal a quo y
el tribunal ad quem, pero si podr con posterioridad ser rechazado por improcedente por el
tribunal ad quem, luego de producida la vista de la causa.

294
La preparacin del recurso de casacin en la forma tiene gran importancia, por cuanto es un
instrumento para resguardar la buena fe en el proceso, al impedir que las partes omitan
reclamar de los vicios durante el curso del procedimiento, reservndolos para hacerlos valer en
contra de la sentencia de acuerdo a la conveniencia que esta tenga para sus intereses.

9.- FORMA DE INTERPONERLO

El recurso de casacin en la forma se deduce a travs de la presentacin de un escrito ante el
tribunal que dict la resolucin que se pretende invalidar, que debe cumplir con los siguientes
requisitos:
a.- Los requisitos comunes a todo escrito;
Segn art. 30 y ss CPC
b.- Debe mencionar expresamente el vicio o defecto en que se funda.
Al efecto, es menester tener presente que interpuesto el recurso no puede hacerse en l
variacin de ningn gnero.
Por consiguiente, an cuando en el progreso de la tramitacin del recurso se descubra alguna
nueva causa en que haya podido fundarse, la sentencia recaer nicamente sobre las alegadas
en tiempo y forma (art. 774 CPC)
De acuerdo con ello, en el recurso de casacin tiene plena aplicacin el principio de la preclusin
por consumacin, puesto que interpuesto el recurso por una determinada causal no procede
introducir en este ninguna variacin y menos hacerse valer con posterioridad una nueva causal.
c.- La ley que concede el recurso por la causal que se invoca.
Estos ltimos dos requisitos se establecen en el inc. 2 art. 772 CPC
La Jurisprudencia ha sido exigente en cuanto al cumplimiento de los requisitos en el escrito de
formalizacin.
En este sentido se ha declarado que no se cumple con este requisito cuando se efecta una cita
global del artculo 170 CPC, puesto que en tal caso no indica expresa y determinadamente la
causal puesto que en dicha disposicin hay 6 numerandos basados en distintos hechos,
correspondiendo al recurrente indicar en cul de ellos queda comprendida la causal en que se
funda el recurso, discernimiento que no puede suplir el tribunal.
d.- Debe ser patrocinado por un abogado habilitado, que no sea procurador del
nmero (art. 772 inc. final)
e.- Debe sealarse la forma en que se ha preparado el recurso de casacin en la forma
o las razones por las cuales su preparacin no es necesaria (art. 769 CPC)
10.- EFECTOS DE LA CONCESION DEL RECURSO EN EL CUMPLIMIENTO DEL FALLO
A. REGLA GENERAL.
Esta materia se encuentra regulada en el art. 773 CPC, el que es comn tanto para el recurso de
casacin en la forma como en el fondo.

295
De acuerdo a lo previsto en el inciso primero de ese precepto legal, la regla general es que "el
recurso de casacin no suspende la ejecucin de la sentencia."
En consecuencia, por regla general la sentencia impugnada a travs de un recurso de casacin
como la recurrida por va de una apelacin concedida en el slo efecto devolutivo, son los
ejemplos ms tpicos de sentencias que causan ejecutoria, es decir, aquellas respecto de las
cuales puede pedirse su cumplimiento no obstante existir recursos pendientes en su contra.
B. EXCEPCIONES.
No obstante, en el propio art. 773 CPC se contemplan dos excepciones a la regla general en las
cuales la interposicin de la casacin puede suspender la ejecucin de la sentencia impugnada,
siendo ellos los siguientes:
1.- El recurso de casacin suspende la ejecucin de la sentencia, cuando su
cumplimiento haga imposible llevar a efecto la que se dicte si se acoge el recurso (art.
773 inc. 1 CPC)
De acuerdo con esta regla, la ejecucin de la sentencia se suspender cuando la que se haya de
dictar en su lugar en caso de acogerse el recurso, se haga imposible de cumplir o se produzca un
dao de situaciones jurdicas tan trascendentes que sea absurdo dejar sin efecto todo lo obrado
en virtud del fallo primitivo anulado por va de casacin.
El propio inc. 1 del art. 773 nos seala dos ejemplos de estas situaciones, al indicarnos que nos
encontramos en presencia de ellas en caso de tratarse de una sentencia que declare la nulidad
de un matrimonio o permita el de un menor.
La calificacin de encontrase el fallo objeto del recurso de casacin en esta situacin
corresponder al tribunal a quo, a peticin del recurrente.
2.- La parte vencida puede solicitar la suspensin del cumplimiento de la sentencia
impugnada por casacin, mientras no se rinda fianza de resultas por la parte
vencedora.
La segunda situacin en la cual se puede generar la suspensin del cumplimiento de la sentencia
se presenta cuando la parte vencida estime que tiene posibilidades de obtener un fallo favorable
respecto del recurso de casacin deducido, concedindole en tal caso el legislador el derecho de
solicitar la suspensin de la ejecucin de ste, mientras no se rinda fianza de resultas por la
contraparte.
Al efecto, el inc. 2 del art. 773 establece que "la parte vencida podr exigir que no se lleve a
efecto la sentencia mientras la parte vencedora no rinda fianza de resultas a satisfaccin del
tribunal que haya dictado la sentencia recurrida."

Este derecho debe ejercerlo el recurrente conjuntamente con interponer el recurso de casacin y
en solicitud separada que se agregar al cuaderno de fotocopias o compulsas que deber
remitirse al tribunal que deba conocer del cumplimiento del fallo. El tribunal a quo se
pronunciar de plano y en nica instancia a su respecto y fijar el monto de la caucin antes de
remitir el cuaderno respectivo a dicho tribunal.
El tribunal a quo conocer tambin en nica instancia en todo lo relativo al otorgamiento y
subsistencia de la caucin.

296
Excepcionalmente, no tiene derecho a solicitar la suspensin de la ejecucin de la sentencia el
recurrente de casacin, mientras no se rinda la fianza de resultas, siempre que a su respecto
concurran los siguientes requisitos copulativos:
a.-Que se trate de un demandado;
b.-Que interponga el recurso de casacin en contra de una sentencia definitiva; y
c.-Que dicha sentencia se hubiere pronunciado en un juicio ejecutivo, en juicios posesorios, en
los de desahucio y en los de alimentos.
11.- TRAMITACION DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA
El recurso de casacin, al igual que el recurso de apelacin reconoce una tramitacin ante el
tribunal que dict la resolucin que se impugna y ante el cual debe presentarse el recurso
(tribunal a quo); y una tramitacin ante el tribunal superior jerrquico que va a conocer y
pronunciarse acerca del recurso de casacin interpuesto (tribunal ad quem).
A. TRAMITACION DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA ANTE EL TRIBUNAL A QUO.
Los trmites que comprende la tramitacin del recurso de casacin ante el tribunal a quo son los
siguientes:
1.-Examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de casacin en la forma;
2.-Compulsas; y
3.-Remisin del expediente al tribunal ad quem.
1.- Examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de casacin en la
forma.
El examen de admisibilidad que debe efectuar el tribunal a quo de conformidad a lo establecido
en el inc.1 del art. 776 se limita slo a examinar los siguientes aspectos:
a.- Si se ha interpuesto en tiempo; y
b.- Si ha sido patrocinado por abogado habilitado.
Este examen, en caso de interponerse el recurso de casacin en la forma ante un tribunal
colegiado, se deber efectuar en cuenta.
Del anlisis de estos dos requisitos puede resultar que el recurso interpuesto no cumpla con uno
o ms de ellos, en cuyo caso el tribunal a quo lo declarar inadmisible sin ms trmite.
En contra del fallo que se dicte, slo podr interponerse el recurso de reposicin, el que deber
fundarse en un error de hecho y deducirse en el plazo de tercero da. La resolucin que resuelva
la reposicin ser inapelable (art. 778 CPC)
Por el contrario, si el recurso cumple con esos requisitos, deber declarar admisible el recurso de
casacin en la forma, ordenando que se proceda a sacar las compulsas y dispondr la remisin
de los autos originales al tribunal ad quem y de las compulsas al tribunal que deba conocer de la
ejecucin de la sentencia si hubiere lugar a ello (art. 776 CPC)
2.- Compulsas.
El tribunal a quo al declarar la admisibilidad del recurso de casacin en la forma, debe ordenar
que se proceda a sacar fotocopias o compulsas de acuerdo a lo establecido en el inc. 1, art. 197
CPC
En caso que el recurrente no diere cumplimiento a esa obligacin, se le aplicar lo dispuesto en
el inc. 2 art. 197, esto es, "se le tendr por desistido del recurso sin ms trmite.". Cabe
destacar que la remisin a los inc. 1 y 2 del art. 197 CPC que efecta el art. 776 es errnea,
debindose ella entenderse efectuada a los incisos segundo y tercero y no primero y segundo
como en ella se indica.

297
Excepcionalmente, no proceder que se d cumplimiento a la obligacin de sacar fotocopias o
compulsas cuando contra la misma sentencia se hubiese interpuesto y concedido apelacin en
ambos efectos (art. 776 inc. final CPC)
3.-Remisin del proceso.
En caso de declararse admisible el recurso de casacin en la forma, el tribunal a quo deber
disponer que se remitan los autos originales al tribunal superior (art. 1776, inc. 2 CPC) Al
recurrente le corresponde franquear la remisin del proceso al tribunal superior.
Si el recurrente no lo hace, se podr pedir por la parte vencedora que se le aperciba para ello,
bajo apercibimiento de declararse no interpuesto el recurso (art. 777 CPC)
B.- TRAMITACION DEL RECURSO DE CASACION EN LA FORMA ANTE EL TRIBUNAL AD
QUEM.
Los trmites que comprende la tramitacin del recurso de casacin ante el tribunal ad quem son
los siguientes:
1.-Certificado de ingreso del expediente;
2.-Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad;
3.-Comparecencia de las partes;
4.-Designacin de abogado patrocinante.
5.-La prueba ante el tribunal ad quem en el recurso de casacin en la forma.
6.-Vista de la causa.

1. Certificado de ingreso del expediente.

En la tramitacin del recurso de casacin ante el tribunal ad quem se aplica todo lo sealado
respecto del ingreso del expediente a propsito del recurso de apelacin, puesto que el art. 779
se remite a los art. 200, 202 y al art. 201 en cuanto a la no comparecencia del recurrente dentro
de plazo.
2.- Declaracin de admisibilidad o inadmisibilidad.
Ingresado el expediente ante el tribunal ad quem, ste debe revisar en cuenta los requisitos de
admisibilidad del recurso.
Los elementos sobre los cuales debe recaer el examen que debe practicar el tribunal ad quem
son los siguientes:
a.- Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo concede la ley;
b.- Si ha sido interpuesto dentro de plazo;
c.- Si fue patrocinado por abogado habilitado;
d.- Si se menciona expresamente el vicio o defecto en que se funda y la ley que concede el
recurso por la causal que se invoca (art. 781 inc. 1 CPC)
De esos elementos, respecto de los mencionados en las letras b y c existe un doble control de
inadmisibilidad, al deberse estos examinar tanto por el tribunal a quo como el ad quem. Sin
embargo, respecto de los mencionados en las letras a) y d) slo existe el control de
admisibilidad por parte del tribunal ad quem.
Respecto de estos elementos cabe destacar que no se comprende el de la preparacin del
recurso para su declaracin de inadmisibilidad, no obstante ello no ser obstculo para que ste
pueda ser declarado improcedente al fallarse el fondo de este.
De acuerdo al examen que efecta el tribunal ad quem puede resultar:

298
a.- Que el recurso cumpla con todos los requisitos.
En este caso, el recurso ser admisible y deber dictarse por el tribunal ad quem la resolucin
"Autos en Relacin".
b.- Que el recurso no cumpla con uno o ms de los requisitos de admisibilidad. En este caso, "si
el tribunal encuentra mrito para considerarlo inadmisible, lo declarar sin lugar desde luego,
por resolucin fundada."
En contra de esta resolucin en la que el tribunal de oficio declare la inadmisibilidad, la parte
recurrente podr deducir recurso de reposicin, el que deber ser fundado, e interpuesto dentro
de tercero da de notificada la resolucin (art. 781 inc. final)
c.- Que el recurso no cumpla con uno o ms de los requisitos de admisibilidad, pero estime
posible una casacin de oficio.
En este caso, el tribunal declarar la inadmisibilidad del recurso, y podr decretar autos en
relacin, si estima posible una casacin de oficio (art. 781 inc. 3 CPC)
3.- Comparecencia de las partes.
En la especie recibe plena aplicacin todo lo sealado respecto de la comparecencia y desercin
en el recurso de apelacin, por remitirse a esas normas el art. 779 CPC
4.- Designacin de abogado patrocinante.
En los recursos de casacin contra sentencias pronunciadas en segunda instancia en juicios de
mayor cuanta o de menor cuanta y en juicios especiales, es facultativo designar abogado
patrocinante ante el tribunal ad quem hasta antes de la vista del recurso, el que puede ser o no
el mismo que lo patrocin (art. 803 CPC)
Las partes pueden hasta el momento de verse el recurso, consignar en escrito firmado por un
abogado que no sea procurador del nmero, las observaciones que estime convenientes para el
fallo del recurso. (Art. 783 inc. final)
5.- La prueba ante el tribunal ad quem en el recurso de casacin en la forma.
Si la causal alegada en el recurso de casacin en la forma requiriere de prueba, el tribunal abrir
para rendirla un trmino que no exceda de 30 das (art. 799 y 807 inc. 2CPC). Esta prueba debe
limitarse a la causal invocada, no a la materia propia del juicio
Tratndose del recurso de casacin en el fondo, no se rinde prueba, pues el art. 807 seala que
no se podr admitir ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que
tiendan a establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la
sentencia recurrida.
6.- La vista de la causa.
En esta materia, se aplican las reglas establecidas para las apelaciones, en las cuales se vieron
las normas especficas que se refieren a la casacin (art. 783 CPC)
La duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar a una hora en los recursos de
casacin en la forma y a dos horas en los de casacin en el fondo; pudiendo el tribunal por
unanimidad prorrogar por igual tiempo la duracin de las alegaciones.
Tratndose de una materia distinta a la casacin, las alegaciones slo podrn durar media hora,
pero para la prrroga de la duracin de las alegaciones se requiere solamente simple mayora del
tribunal.

299
12. MODOS DE TERMINAR EL RECURSO DE CASACION DE FORMA.
El recurso de casacin en la forma termina normalmente por el pronunciamiento de la
"sentencia" o resolucin que versa sobre el fondo del recurso.
A.- ENUMERACIN.
Tambin puede terminar anormalmente, por las siguientes formas:
- La desercin del recurso por no comparecer ante el tribunal superior dentro del plazo (art.
779);
-

La desercin del recurso por no sacar las compulsas en el caso del art.776;

La desercin del recurso por no franquear el envo del expediente al Tribunal ad quem una
vez que hubiere sido apercibido por el Tribunal a quo (art. 777);

La prescripcin del recurso de casacin (art. 779 en relacin al art. 211 CPC)

El desistimiento del recurso, y

Tambin se extingue por los modos indirectos de poner trmino al proceso (desistimiento
de la demanda, abandono del procedimiento, etc.).

B.- EL FALLO DEL RECURSO

En lo que respecta al fallo del recurso de casacin en la forma es menester analizar las actitudes
que puede asumir el Tribunal; siendo ellas las siguientes:
1.- Existe una situacin propia del recurso de casacin en la forma, que es una
facultad concedida por la ley al Tribunal antes de entrar a conocer del recurso.
De acuerdo al inciso final del art. 768 "el Tribunal podr limitarse, asimismo, a ordenar al de la
causa que complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de
pronunciamiento sobre alguna accin o excepcin que se haya hecho valer oportunamente en el
juicio".
El Tribunal ad quem puede ejercitar esa facultad o invalidar de oficio el fallo por la causal del N
5 del art. 768 y fallar el fondo del juicio, as como si el vicio se produjo durante la tramitacin del
recurso.
2.- El Triubnal puede fallar el recurso, rechazndolo. En caso de rechazo del recurso se
mantiene la resolucin recurrida y no existe mayor problema. No se contempla norma alguna
que regule especficamente las costas en caso de rechazarse o declararse inadmisible el recurso
de casacin.
3.- Finalmente, en el momento en que el Tribunal est por fallar el recurso puede
hacer una de las siguientes cosas:
a. Enviar el asunto al Tribunal de primera instancia para que ste complete el fallo si no se ha
pronunciado sobre todas las acciones y excepciones hechas valer, segn lo dispone el art. 768,
inc. final.
b. Casar de oficio la sentencia y fallar sobre el fondo del asunto, de acuerdo a lo prescrito por el
inciso tercero del art. 786, y
c. Pronunciarse derechamente sobre el recurso.

300
La primera situacin ya la vimos; sobre la casacin de oficio nos ocuparemos ms adelante, por
lo que nos referiremos al fallo del recurso propiamente dicho.
El Tribunal ad quem, para determinar si acoge o rechaza el recurso, debe seguir los
siguientes pasos vinculados a la causal o causales invocadas:
a.- Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley;
b.- Si los hechos invocados constituyen verdadera y realmente la causal que se invoca,
c.- Si esos hechos que configuran la causal invocada en la casacin estn suficientemente
acreditados.
d.- Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable slo por medio de la invalidacin
del fallo. Se discute si el Tribunal en este momento puede hacer un anlisis de fondo o adems
uno meramente formal (en cuanto a si hay o no otro medio de reparacin), puesto que este
ltimo ya se efectu al declarar la admisibilidad del recurso. Si el estudio debiera remitirse
acerca del fondo al Tribunal ad quem slo le quedar la posibilidad de acoger el recurso.
e.- Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo.
No obstante, es menester tener presente que la ley faculta al Tribunal, aunque concurran los
primeros tres requisitos antes mencionados, para denegar el recurso. Cuando puede el
Tribunal ejercitar esta facultad?. En aquellos casos en que concurren los requisitos del inciso
penltimo del art. 768, que seala que el Tribunal podr desestimar el recurso de casacin "si
de los antecedentes aparece de manifiesto... que el vicio no ha influido en lo
dispositivo del fallo.
El ejercicio de esta facultad depender de la apreciacin del Tribunal, a quien le corresponde en
forma facultativa y no obligatoria determinar en el ejercicio de la facultad en qu medida el vicio
que se trata de casar influy en el fallo recurrido.
En el precepto transcrito no se emplea la expresin "influir substancialmente en lo dispositivo del
fallo", porque depender de la apreciacin del Tribunal determinar en qu medida el vicio que se
trata de casar influy en el fallo recurrido.
Este precepto consagra el principio formativo del procedimiento de la proteccin, en cuya virtud
la nulidad sin perjuicio no opera.
Por otra parte, es menester tener presente que en esta oportunidad el tribunal ad quem siempre
podr declarar improcedente el recurso de casacin en la forma por falta de preparacin, puesto
que ste no es uno de los requisitos de admisibilidad que deben ser examinados tanto por el
tribunal a quo como por el tribunal ad quem.
Existen situaciones especiales que se producen cuando se interpone otro recurso
conjuntamente con el de casacin en la forma. Tales son:
a) Casacin en la forma interpuesto conjuntamente con apelacin:
Seala el art. 798 que "el recurso de casacin en la forma contra la sentencia de primera
instancia se ver conjuntamente con la apelacin. Deber dictarse una sola sentencia para fallar
la apelacin y desechar la casacin en la forma.
Cuando se d lugar a este ltimo recurso, se tendr como no interpuesto el recurso de
apelacin.

301
Si slo se ha interpuesto recurso de casacin en la forma se mandarn traer los autos en
relacin".
Si se acoge el recurso de casacin, se tiene por no interpuesto el recurso de apelacin porque el
primero anula la sentencia de primera instancia y no puede haber apelacin de una resolucin
que ha dejado de existir.
b) Casacin en la forma interpuesto conjuntamente con casacin en el fondo:
A este caso se refiere el art. 808 en los siguientes trminos:
"Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casacin en la forma y en el fondo,
stos se tramitarn y vern conjuntamente y se resolvern en un mismo fallo.
Si se acoge el recurso de forma se tendr como no interpuesto el de fondo.
C.- EFECTOS DEL FALLO DEL RECURSO
Los efectos procesales de las resoluciones que acogen o rechazan el recurso de casacin en la
forma son diversas.
Si el recurso es acogido, se procede a lo que se denomina el "reenvo" del expediente, o sea,
la remisin del expediente al Tribunal que legalmente tiene que conocer el asunto y pronunciar
una nueva sentencia. De acuerdo con el art. 786, la misma sentencia que declare la casacin
determinar el estado en que queda el proceso, el cual se remitir para su conocimiento al
Tribunal correspondiente. Este Tribunal es aquel a quien tocara conocer del negocio en caso de
recusacin del juez o jueces que pronunciaron la sentencia casada.
Para determinar en qu estado queda el juicio hay que tener presente el vicio que motiv el
recurso y cuando se produjo.
No obstante, excepcionalmente es posible que sea el mismo tribunal ad quem quien dicte fallo
resolviendo el asunto, sin que exista una remisin del expediente al tribunal inferior para que
dicte el fallo el juez no inhabilitado que corresponda.
Al efecto, seala el art. 786, inc. 3 que si el vicio que diere lugar a la invalidacin de la
sentencia fuera alguno de los contemplados en las causales:
4 (haber sido dada ultra petita),
5. (haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el art.
170),
6. (haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que sta se haya
alegado oportunamente en el juicio); y
7 (contener decisiones contradictorias) del art. 768,
Deber el mismo Tribunal, acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente,
dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la ley.
Esta misma situacin regir, tambin si el Tribunal respectivo invalida de oficio la sentencia por
alguna de las causales antes sealadas.
La ley es bastante explcita en esta materia, ya que no slo no faculta ("podr") sino que obliga
("deber") al Tribunal a fallar el fondo del asunto en caso de acogerse el recurso de casacin o
casar de oficio por alguna de esas causales. Con esto el recurso de casacin en la forma dej de
ser un mero recurso de nulidad.
Finalmente, el plazo para fallar la causa ser de 20 das contados desde aquel en que termin la
vista (art. 806)

302
13.- LA CASACION DE FORMA DE OFICIO.
A.- CONCEPTO.
El legislador ha comprendido que el juez no es un mero observador en el proceso y por ello
puede realizar actuaciones judiciales de oficio, sea invalidando actos o enmendando el
procedimiento cuando aparezca necesario.
El recurso de casacin en la forma de oficio es la facultad otorgada fundamentalmente a los
Tribunales Superiores de Justicia para declarar la invalidez de una sentencia por las causales
establecidas por la ley para el recurso de casacin en la forma, sin que sea necesario haber
interpuesto ese acto jurdico procesal por una de las partes. No es infrecuente su uso por las
Cortes.
B.- CARACTERSTICAS.
- Esta facultad procesal (la casacin de oficio) es una aplicacin del principio inquisitivo o de la
oficialidad en el Cdigo de Procedimiento Civil y constituye una mera facultad del Tribunal
Superior jerrquico. Es una facultad que la ley da al tribunal y no una imposicin.
- Como no es un acto de parte, no necesita ser preparado;
- El Tribunal puede casar de oficio en virtud de cualquiera de las causales del art. 768, aunque el
recurso de casacin en la forma no se haya interpuesto o se haya intentado en virtud de otra
causal.
- Cuando el Tribunal ejerce la facultad de casar de oficio, el acto jurdico procesal de parte de
igual carcter que pudo hacerse valer se tiene por no interpuesto.
C.- REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE EL TRIBUNAL PUEDA CASAR DE OFICIO.
Los requisitos miran fundamentalmente al medio o situacin por la que el Tribunal est
conociendo del asunto, a la existencia de un vicio que haga procedente la casacin y de donde
consta el vicio.
El primer requisito (art. 775) para que un Tribunal pueda casar de oficio una sentencia,
consiste en que debe estar conociendo del asunto por alguno de los siguientes medios:
Apelacin. Consulta. Casacin (de forma o de fondo), o En alguna incidencia. La jurisprudencia
ha entendido que la expresin "alguna incidencia" comprende tambin el recurso de queja.
El segundo requisito es la existencia de un vicio que autorice la casacin en la forma, que
puede ser cualquiera de las causales del art. 768.
Sin embargo, existe una excepcin. En efecto, existe una regla especial tratndose de la causal
N 5 del art. 768: "Si el defecto que se advierte es la omisin del fallo sobre alguna accin o
excepcin que se haya hecho valer en el juicio, el Tribunal superior podr limitarse a ordenar al
de la causa que complete la sentencia, dictando resolucin sobre el punto omitido, y entre tanto
suspender el fallo del recurso" (art. 776, inc. 2).
Finalmente, el tercer y ltimo requisito consiste en que los antecedentes del recurso
manifiesten la existencia del vicio. El Tribunal no puede inventar el vicio, puesto que las causales
estn establecidas expresamente por el legislador.
D.- PROCEDIMIENTO PARA QUE EL TRIBUNAL CASE UNA SENTENCIA DE OFICIO.

303
En primer lugar, debe orse sobre el punto a los abogados que concurren a alegar y el Presidente
del Tribunal o de la sala debe indicarles los vicios sobre los cuales deben hacerlo.
El fallo que dicta el Tribunal en la casacin de oficio produce los mismos efectos que el fallo que
acoge el recurso de casacin -acto jurdico procesal de parte -, esto es:
a) Invalidez del fallo;
b) Reenvo del expediente o de los antecedentes;
c) Designacin del Tribunal competente y determinacin del estado en que queda el asunto.

No obstante, tambin es procedente el art. 786, o sea, debe fallar sobre el fondo del asunto en
caso de casar la existencia de oficio por la concurrencia de las causales 4a.( haber sido dada
ultra petita), 5a (haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados
en el art. 170), 6a ( haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre
que sta se haya alegado oportunamente en el juicio); y 7a.( contener decisiones
contradictorias) del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil. (art. 786, inciso final).

TERCERA PARTE
EL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO
1.- ORIGEN HISTORICO.
El Tribunal Constitucional, en el considerando 10 de sentencia de 1 de febrero de 1995, ha
reseado el origen histrico del recurso de casacin en el fondo.
Se seala al respecto que "los antecedentes ms remotos de la casacin en el fondo la
configuran como una de las mximas expresiones de la garanta del estado de derecho y de
igualdad ante la ley.
En efecto, ya la Ley Visigothorum, publicada por el Rey Recesvinto en el ao 654, contemplaba
recursos contra el juez que hubiere pronunciado una sentencia injusta por mero error. No
obstante, su sustentacin viene de la querella nulitatis del derecho romano enriquecida con el
correr de los siglos. Esta aparece en el siglo XIII y se perfecciona en el siglo XIV. Su origen surge
de la combinacin del derecho romano con el derecho germnico. Toma del primero la validez
formal de la sentencia y del segundo la clara distincin entre nulidad e injusticia del fallo por
error de juicio.
Calamandrei expresa en su clsica obra sobre La Casacin Civil -Tomo I, pg. 225-que : " Ensea
un maestro que, cuando la querella de nulidad del derecho comn se ejercitaba porque la
sentencia era contra ius, la querella serva para garantizar la exacta observancia de la ley por
parte del juez y para impedirle realizar obra de legislador: de manera que la querella en todo
tiempo tuvo en s un elemento poltico, asociando la defensa del individuo ( ius litigatoris) a la
del inters general ( ius constitucionis). Los estatutos italianos, especialmente los de Miln,
Gnova, Venecia y Florencia contenan normas sobre el error in iudicando y su sancin. Su
objetivo estaba encaminado a obtener la exacta observancia de la ley.
En el derecho francs, hacia el ao 1000 la facultad jurisdiccional se fue radicando
paulatinamente en los seores feudales, quienes la ejercan a travs de sus Cortes. Entre esa
fecha y la Revolucin Francesa los monarcas, tratando de reivindicar sus prerrogativas fueron

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creando una superestructura judicial dedicada a anular sentencias dictadas en forma injusta por
violentar sus decisiones. Este es el origen directo de las cortes de casacin y del recurso de
casacin. El Rey se transforma en Juez Supremo delegando tal facultad en su propia Corte de
Justicia.
De este modo la palabra "cassation", que originalmente tena el significado genrico de
anulacin, tom el significado tcnico y especfico de aquella anulacin que slo el Rey podra
llevar a cabo sobre una sentencia por razones de ndole poltica. La casacin nace as como acto
de soberana legislativa, no jurisdiccional.
Con la divisin en 1578 del consejo del Rey en dos secciones, se estableci por primera vez, un
tribunal de casacin que era " Conseil priv" con facultad de conocer recursos de los
particulares.
A partir de la Revolucin Francesa se produce la independencia del Poder Judicial y se declara la
garanta de igualdad ante la justicia.
Nace el tribunal de casacin y el recurso de casacin.
El Mensaje del Cdigo de Procedimiento Civil expresa: "La casacin en el fondo introduce en
nuestra legislacin una novedad reclamada por las necesidades de dar uniforme aplicacin a las
leyes. Se ha limitado slo a las sentencias de las Cortes de alzada, como encargadas de dar la
norma para el correcto funcionamiento de los tribunales inferiores.".
2.- OBJETIVOS
El fin primordial del legislador para establecer este recurso fue hacer efectiva la garanta
constitucional de la igualdad ante la ley.
Si bien es cierto que el art. 3, inc. 2 del C.C. seala que "las sentencias judiciales no tienen
fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren", no lo es
menos que a travs de los fallos que pronuncian los Tribunales superiores de justicia, al
interpretar los preceptos, fundan las bases para que otro Tribunal falle en un mismo sentido.
Sin embargo, el propsito implcito del legislador de obtener la uniformidad en la aplicacin de la
ley a travs del recurso de casacin en el fondo no se ha hecho efectivo en atencin a diversas
causas.
Para ello se posibilita que interpuesto un recurso de casacin en el fondo, cualquiera de las
partes pueda solicitar, dentro del plazo para hacerse parte ante el tribunal ad quem (Corte
Suprema), que el recurso sea conocido y resuelto por el pleno del tribunal. La peticin slo podr
fundarse en el hecho que la Corte Suprema, en fallos diversos, ha sostenido distintas
interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso (art. 780)
El recurso de casacin es un medio de impugnacin eminentemente formalista y, al serlo, lo
normal respecto de su interposicin es que haya sido declarado inadmisible por cualquier
omisin de los requisitos legales.
Para evitar se congestione la Corte Suprema con recursos infundados, la sala que conoce del
recurso de casacin en el fondo, puede an cuando el recurso rena todos los requisitos formales
de interposicin, rechazarlo de inmediato si en opinin unnime de sus integrantes, adolece de
manifiesta falta de fundamento (art. 782 inc. 2 CPC)
La monofilaquia jurdica se puede concebir como la funcin que se entrega a la Corte de
casacin para que acte como rgano de control en defensa del derecho objetivo y asegure en el

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estado la uniformidad de jurisprudencia y la igualdad en la aplicacin del derecho objetivo por
los tribunales. Debemos tener presente como nos seala Michelle Taruffo que la funcin de
control de legitimidad y aquella que consiste en asegurar la uniformidad de la jurisprudencia no
son funciones distintas y separadas; al contrario, ellas representan dos caras de la misma
moneda, o sea dos aspectos de la misma funcin fundamental que es encomendada a la Corte
de Casacin. (Michelle Taruffo. Una reforma de la casacin civil? Captulo Octavo. Sobre los
cambios que deben introducirse en el sistema de impugnaciones. Proceso civil. Hacia una nueva
justicia civil. Pg 522. Editorial Jurdica de Chile. Diciembre 2007)
En este sentido nos seala Michelle Taruffo, que ha emergido una tendencia muy difundida
segn la cual las cortes supremas continan siempre desarrollando una funcin privada
consistente en la decisin de las controversias singulares que son sometidas a su examen, pero
su funcin preeminente deviene la pblica, que consiste en interpretar la ley en una
perspectiva de aplicacin uniforme del derecho inspirada en el principio de igualdad. En realidad
hay varias maneras para definir las funciones que se atribuyen a las cortes supremas, pero es
evidente que estas definiciones convergen en el sentido de privilegiar la eliminacin de los
errores de interpretacin de la ley y la formulacin de interpretaciones que puedan guiar las
decisiones de los jueces sucesivos, asegurando la uniformidad de la jurisprudencia y la actuacin
del principio de legalidad. Se trata, evidentemente, de monofilaquia, pero de una que se realiza
principalmente a travs del valor del precedente que se atribuye a las decisiones de la corte
suprema, o sea a travs de la uniformidad de la jurisprudencia que tendencialmente se forma
sobre la base del precedente. El respeto de la ley segn la interpretacin dada por la corte
suprema es asegurado no solo en el caso particular en ocasin del cual la decisin es dada, y
tampoco haciendo de tal manera-o haciendo posible-que la corte intervenga en todos los casos
en los cuales la misma norma es aplicada, sino haciendo que los jueces en los casos sucesivos
sigan en sus decisiones la interpretacin que la corte suprema ha formulado. Es oportuno notar
que ello no depende de la eventualidad que el precedente tenga una eficacia jurdica vinculante.
Aparte la consideracin de que en numerosos casos el precedente no es absolutamente
vinculante, ni siquiera en los ordenamientos del common law, la realidad es que el efecto de
monofilaquia uniforme se realiza en funcin de la fuerza persuasiva del precedente, o sea, su
capacidad de influenciar efectivamente las decisiones de jueces sucesivos. La fuerza que el
precedente tiene o puede tener en los varios ordenamientos depende de numerosos factores que
no puede ser aqu analizados. Existe, sin embargo, una conexin directa entre la fuerza del
precedente y el hecho de que ste provenga de una corte que decide pocos casos,
eventualmente disponiendo del poder de escoger cuales sea oportuno decidor en el fondo. En
sustancia, es ms autorizado el precedente establecido por una corte que pronuncia pocas
sentencias con la finalidad precisa de establecer puntos de referencia para la decisin de casos
idnticos o smiles, y es menos autorizado el precedente que pertenece a un raudal formado por
un nmero elevado de decisiones emitidas en la sola perspectiva de resolver cuestiones de
derecho surgidas en los singulares casos especficos. Hay que considerar adems que la
nomofilaquia que se realiza a travs del precedente est evidentemente dirigida al futuro:
verdad es, en efecto, que la decisin que establece el precedente resuelve un caso pasado, pero
se trata de una decisin que se dirige hacia el futuro porque se propone como un modelo para
decisiones sucesivas.
Adems, como nos seala Taruffo debe optarse por resolver si la Corte puede proceder a una
nueva y autnoma valoracin de las pruebas adquiridas por el juez de fondo (obviamente sin
actuar nuevas), as eventualmente llegando a una distinta reconstruccin de los hechos de la
causa, o finalmente, el legislador debe abordar claramente el control por la corte de casacin de
la motivacin de la sentencia dentro de sistemas probatorios en que prima la prueba racional
sobre la legal o tasada, estableciendo lmites claros en los cuales pudiera permitirse que se
llevara ste a cabo, si es que se decide encomendarle, excepcionalmente, esa funcin.

306
3.- CONCEPTO.
El recurso de casacin en el fondo es un acto jurdico procesal de parte agraviada con
determinadas resoluciones judiciales, para obtener de la Corte Suprema que las invalide por
haberse pronunciado con una infraccin de la ley que ha influido substancialmente en lo
dispositivo del fallo, y que las reemplace por otra resolucin en que la ley se aplique
correctamente.
4.- CARACTERISTICAS.
El recurso de casacin en el fondo presenta las siguientes peculiaridades:
a. Es un recurso extraordinario, por cuanto procede en contra de determinadas resoluciones
judiciales y por una causal especfica, en materia civil, esto es, por haberse pronunciado la
sentencia con una infraccin de ley que ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo.
b. Es un recurso de nulidad, pero persigue otro objetivo como es el reemplazo del fallo en que se
cometi la infraccin de ley por otro en que sta se aplique correctamente. Por tanto (salvo
excepciones que se ven ms adelante) la Corte, al conocer del recurso, est irremediablemente
vinculada a tener por cierto la determinacin de los hechos realizada por los jueces de fondo.
Sin perjuicio de lo anterior, no debemos olvidar que al tratar de la casacin es necesario tener en
claro cul es la funcin que se desea entregar a la Corte Suprema dentro del sistema judicial,
puesto que como nos seala Taruffo, la primera distincin est referida a los modelos que
pueden ser empleados para configurar globalmente el rol de la casacin en el sistema global de
la administracin de justicia. Al respecto, es til tener presente que la casacin es slo uno de
los tipos posibles de corte suprema y que el anlisis comparativo ofrece, en cambio, un abanico
muy diferenciado de modelos. Por ejemplo, uno es el rol institucional de la Corte Suprema en los
estados Unidos, que efecta al mismo tiempo el control de legitimidad y el de constitucionalidad
de las leyes, resolviendo pocos centenares de casos cada ao, y otro es el modelo de la Revisin
alemana, que controla la legitimidad de aplicacin de la ley en el caso concreto, resolviendo
tambin el mrito de la controversia. Luego, cosa diversa es el modelo de casacin , que
implica o admite la existencia de otras cortes supremas dentro del mismo sistema, pero confa a
la casacin , al menos tendencialmente, slo el control de legitimidad separado del
pronunciamiento sobre el mrito de la causa.
El certiorari es la facultad de algunos tribunales en el derecho comparado (la Corte Suprema
norteamericana es el caso ms evidente) de decidir sobre los casos que resulta interesante para
ellos decidir. Es una facultad que en Chile es directamente excluida por el principio de
inexcusabilidad, que es, podramos decir su opuesto funcional.
Cuando la Corte Suprema acoge el recurso de casacin de fondo pronuncia dos resoluciones , a
saber, una sentencia de casacin, en la que anula la resolucin recurrida denunciando la
infraccin de ley o error de derecho en que se ha incurrido y una sentencia de reemplazo, en la
que resuelve el conflicto, aplicando correctamente el derecho.
c. Es un recurso de competencia exclusiva y excluyente de la Corte Suprema , quien la conoce en
sala.
d. El recurso de casacin en el fondo es de derecho estricto y formalista, al igual que su
homnimo de forma
e. El recurso se presenta directamente ante el Tribunal que dict la resolucin casable (tribunal a
quo) para ante la Corte Suprema (tribunal ad quem) El Tribunal a quo en el recurso de casacin
en el fondo es siempre una Corte de Apelaciones o un Tribunal arbitral de segunda instancia,
compuesto por rbitros de derecho en los casos en que estos rbitros hayan conocido asuntos de

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la competencia de dichas Cortes. Asimismo, puede revestir el carcter de Tribunal a quo algn
Tribunal especial, como es el caso, v.gr., de las Cortes Marciales en la jurisdiccin penal militar.
f. No constituye instancia, porque la Corte Suprema no va a conocer de las cuestiones de hecho,
sino que, solamente de las de derecho y por las infracciones de ley denunciadas en el recurso
(arts. 805 y 807)
No obstante lo anterior, existe un caso en que pueden modificarse los hechos en el recurso de
casacin de fondo. En efecto, ello ocurre cuando las leyes infringidas son de aquellas
denominadas "reguladoras de la prueba", pero slo en lo que respecta a tres de sus
aspectos, a saber:
-

Cuando se admite un medio probatorio no sealado por la ley o se rechaza uno que ella
seala;

Cuando se infringen las leyes que regulan el valor probatorio de los medios de prueba; y

Cuando se altera la carga de la prueba.

No puede invocarse como causal de casacin en el fondo el hecho de que se haya infringido una
ley referente a la forma de hacer valer los medios de prueba.
g. Es renunciable, sea expresa o tcitamente, dado que est concedido a favor de la parte
agraviada.
5.- RESOLUCIONES EN CONTRA DE LAS QUE PROCEDE EL RECURSO.
El recurso de casacin en el fondo procede respecto de las resoluciones judiciales que renen los
siguientes requisitos:
a. Que sean sentencias definitivas o sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin.
b. Estas sentencias deben tener el carcter de inapelables, en virtud de mandato expreso de la
ley.
c. Las sentencias inapelables deben haber sido pronunciadas "por las Cortes de Apelaciones o
por un Tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de derecho en los casos en
que estos rbitros hayan conocido de negocios de la competencia de dichas Cortes". (art. 767,
inc.2).
Pasemos a referirnos brevemente a cada uno de estos requisitos que copulativamente deben
concurrir para la procedencia del recurso.
a. Que sean sentencias definitivas o sentencias interlocutorias que pongan trmino al
juicio o hagan imposible su continuacin.
En cuanto a la naturaleza jurdica de las resoluciones que hacen procedente el recurso de
casacin se distinguen claramente dos situaciones:
a) En primer lugar procede en contra de las sentencias definitivas;
b) En segundo lugar procede en contra de las sentencias interlocutorias, pero siempre que ellas
pongan termino al juicio o hagan imposible su continuacin.

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En consecuencia, tratndose de las sentencias interlocutorias, no basta con acudir a la sola
naturaleza jurdica de la resolucin, sino que es menester adems que ellas pongan termino al
juicio o hagan imposible su continuacin, siendo estas dos situaciones distintas.
Al efecto, se seal en las Actas de la Comisin Mixta por el Sr. Rodrguez que debe mantenerse
estos dos trminos, porque corresponden a dos situaciones diferentes.
Pone trmino al juicio una resolucin interlocutoria que declara una desercin o prescripcin,
por ejemplo, o en el caso en que incidental mente se resuelva una cuestin que es materia de un
juicio ordinario.
Hacen imposible la prosecucin del juicio las resoluciones recordadas por los comentadores
espaoles, sobre privilegio de pobreza, que sin resolver ni terminar el pleito, impiden de hecho
proseguirlo al litigante que carece de recursos .Se niega a una persona la personalidad jurdica
para entrar al juicio, por no haber sido aprobados sus estatutos conforme a la ley; en este caso
nada se falla sobre el litigio mismo, pero no puede seguirse adelante su tramitacin. Tampoco
podr continuarse si se tratara de impugnar la legitimacin de un hijo y se objetara al
demandante tener la falta de inters que el artculo 217 del Cdigo Civil exige para que se pueda
ser odo, etc., y esta objecin fuera aceptada como incidente previo
De acuerdo con lo expuesto, y con la historia de la ley, se han distinguido claramente dos
categoras de sentencias interlocutorias para los efectos de establecer la procedencia del recurso
de casacin en el fondo.
En primer lugar, nos encontramos con las sentencias interlocutorias que ponen trmino al
juicio, dentro de las cuales no cabe duda que nos encontraramos con aquellas interlocutorias
que se pronuncian acerca de las formas anormales de terminacin del proceso, las que no slo
ponen fin al proceso en curso, sino que adems, al constituir pronunciamiento sobre el fondo con
fuerza de cosa juzgada, impiden el planteamiento de otros procesos con el mismo objeto 12.En
esta situacin, se encuentran las resoluciones que acogen el desistimiento de la demanda o de la
reconvencin, la que aprueba un avenimiento, etc.
Sin embargo, es posible tambin encontrarnos con sentencias interlocutorias que ponen termino
al proceso en curso , haciendo imposible su continuacin, pero siendo posible instar
seguidamente otro proceso con idntico objeto, sin que pueda oponerse la excepcin de cosa
juzgada que emana de la resolucin dictada en el proceso al cual dicha interlocutoria le ha
puesto trmino. En esta situacin, se encuentran las resoluciones que acogen el abandono del
procedimiento, las que declaran la incompetencia del tribunal, etc. En este caso, entendemos
que tambin es procedente el recurso de casacin puesto que la expresin ponen trmino al
juicio est referida al mismo proceso en que se dicta la resolucin y no a posibles procesos
futuros .Adems, la expresin juicio ha sido utilizada por nuestro legislador no como un sinnimo
de proceso, sino que de procedimiento a lo largo del Cdigo de Procedimiento Civil, y no cabe
duda que esas resoluciones poner trmino al procedimiento, no obstante que con ellas no se
resuelva el conflicto sometido a la decisin del tribunal.
En segundo lugar, nos encontramos con las sentencias interlocutorias que hacen imposible la
prosecucin del juicio, esto es aquellas interlocutorias que sin resolver ni terminar el pleito,
impiden de hecho proseguirlo al litigante, sea por no reconocerle su capacidad o legitimacin
para actuar, por no reconocerle los medios materiales para proseguir con el proceso, por no
designarle el abogado o procurador que le corresponda por mandato de la ley, etc.
En estos casos, el proceso debe quedar de hecho paralizado, puesto que con motivo de la
dictacin de la sentencia interlocutoria se genera un obstculo tal que impide a una de las partes

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de poder seguir actuando en el proceso., siendo bastante claros los ejemplos que al efecto se
establecen en la propia historia de la ley.
Este requisito respecto de la naturaleza jurdica de la resolucin es comn tanto para la materia
civil y la penal, contrariamente a lo que podra pensarse.
b. Estas sentencias deben tener el carcter de inapelables, en virtud de mandato
expreso de la ley.
Si la Corte de Apelaciones pronuncia una resolucin declarando su incompetencia, esa resolucin
no puede ser atacada por la va de la casacin.
Asimismo, jams pueden interponerse conjuntamente los recursos de apelacin y de casacin en
el fondo, por existir una evidente incompatibilidad: si procede la apelacin no procede la
casacin de fondo.
c. Las sentencias inapelables deben haber sido pronunciadas "por las Cortes de
Apelaciones o por un Tribunal arbitral de segunda instancia constituido por rbitros
de derecho en los casos en que estos rbitros hayan conocido de negocios de la
competencia de dichas Cortes". (art. 767, inc.2).
Nunca puede interponerse casacin el fondo contra una sentencia dictada en segunda instancia
por rbitros arbitradores.
6.- SUJETOS.
Una parte se entiende legitimada para intentar el presente recurso de casacin en el fondo
cuando a su respecto concurren los siguientes requisitos:
- Ser parte en el juicio;
- Debe ser parte agraviada, entendindose por tal aquella que se encuentra perjudicada por
la sentencia y por la infraccin de ley en que ha incurrido, la que ha influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo.

7.- CAUSAL QUE AUTORIZA LA INTERPOSICION DEL RECURSO.

En materia civil, la causal es una sola y se contempla en la parte final del inc. 1 del art. 767
CPC: El recurso de casacin en el fondo tiene lugar contra sentencia pronunciada con infraccin
de ley, y siempre que esta infraccin haya influido substancialmente en lo dispositivo de la
sentencia".
A. ALCANCE DE LA VOZ "LEY":
La Corte Suprema le ha dado amplio significado a dicha expresin, entendiendo por ley:
i. La Constitucin Poltica de la Repblica;
ii. La ley propiamente tal;
iii. Los decretos-leyes, los decretos con fuerza de ley y los tratados internacionales;
iv. La costumbre, en los casos en que la ley se remita a ella o en silencio de ley, cuando as deba
aplicarse.
v. La ley extranjera, cuando la ley chilena la incorpore al estatuto jurdico nacional a travs del
mecanismo del reenvo.

310
vi. La ley del contrato.
Esta infraccin posible de lo sealado en un contrato se desprende de lo establecido en el art.
1545 del C.C. en cuya virtud, "todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales".
Una parte de la doctrina considera que la "ley del contrato", al ser transgredida, es susceptible
de ser casada en el fondo, cuando concurran los dems requisitos legales. Un fundamento para
sostener esta doctrina sera el siguiente: Los contratos, en virtud del principio res inter alios acta,
slo afectan a las partes contratantes, las que se encuentran sujetas por un vnculo obligatorio, a
juicio del legislador, similar sino igual al de una ley particular. Pues bien, al resolverse un
conflicto entre particulares lo que se est haciendo es, en materia contractual, determinar quin
infringi la ley y como, adems, las sentencias por regla general slo producen efectos relativos,
la transgresin slo puede ser invocada por una de las partes contratantes. Una sentencia
resuelve un asunto particular, donde rige una ley particular, cual es la de un contrato. Asimismo,
es la propia ley la que le da esta fuerza al contenido de un contrato.
Otra parte de la doctrina considera que la ley del contrato no es una ley en sentido estricto y, por
tanto, no puede ser atacado por la va de la casacin. En todos los casos anteriores, es la
autoridad pblica y no la voluntad de los particulares la que seala una norma que tiene un
carcter obligatorio y general, a la que se le denomina ley. El legislador civil, al sealar que "todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes" no hizo sino indicar
metafricamente que su cumplimiento era obligatorio para stos.
B.- NATURALEZA DE LA LEY TRANSGREDIDA.
De partida hemos de indicar que las leyes substantivas o materiales siempre son susceptibles
de casacin en el fondo cuando son infringidas.
Sin embargo, cabe preguntarse qu sucede en la infraccin a normas procesales. Al respecto,
nuestra Corte Suprema ha sentado las siguientes bases:
a) No procede el recurso de casacin en el fondo contra una infraccin de ley procesal si esa
infraccin es susceptible de invalidarse por va del recurso de casacin en la forma.
b) A fin de indicar qu leyes procesales pueden atacarse por el recurso en estudio, la
jurisprudencia ha procedido a clasificar las leyes procesales en:
Leyes ordenatoria litis, que son las que regulan las formas y el avance del procedimiento.
Ej.: aquella que establece la oportunidad para hacer valer la excepcin de cosa juzgada.
Leyes decisoria Litis, que se caracterizan porque sirven para resolver la cuestin
controvertida al ser aplicadas. Ej. aquella que establece la triple identidad para los efectos de
hacer valer la cosa juzgada.
En este sentido se ha sealado que de acuerdo con lo que esta Corte de Casacin ha fallado
permanentemente sobre la materia, las consideraciones y decisiones contenidas en la sentencia
impugnada en cuanto a la formulacin de tachas no atae a lo decisorio del pleito y por
consiguiente las normas que se dan por vulneradas (arts. 341 y 358 Ns 4 y 5 del CPC. que en
relacin a la prueba de testigos indican las causales de inhabilidad que pueden afectar a los
testigos) no son de carcter decisorio litis, siendo una materia incidental y por lo tanto de
carcter accesorio. En consecuencia no pueden ser atacadas mediante el recurso de casacin en
el fondo y siendo as cabe desestimar el recurso.

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En base a esta clasificacin, la Corte Suprema ha establecido que slo la infraccin de ley
procesal decisoria litis posibilita la interposicin del recurso de casacin en el
fondo. Esto se entiende por cunto son las normas en virtud de las cuales se resuelve el pleito.
Vinculada a las leyes procesales, encontramos como causal del recurso de casacin en el
fondo la infraccin de las leyes reguladoras de la prueba, en los aspectos antes
analizados.
Las leyes reguladoras de la prueba son el conjunto de disposiciones que se refieren al
sealamiento de los medios de prueba, su valor probatorio, la apreciacin de la prueba por el
Tribunal y la forma de hacerlos valer.
La jurisprudencia ha establecido que nunca puede interponerse la casacin de fondo en contra
de una infraccin a las leyes que regulan la apreciacin de la prueba por el Tribunal, porque esa
es una atribucin exclusiva de los jueces de la instancia. Tampoco en lo relativo a la forma de
rendir la prueba.
En este sentido se ha declarado que si constituyen o no las declaraciones de testigos y hechos
confesados presunciones suficientes para dar por acreditada una obligacin son materias de
apreciacin de la prueba que corresponde a los tribunales de las instancias respectivas calificar,
y su revisin escapa al objetivo de un recurso de casacin que tiene como finalidad controlar la
infraccin de leyes reguladoras de ella y no as su apreciacin.
De acuerdo a este criterio, las causales de casacin en el fondo por infraccin de leyes
reguladores de la prueba sern las que consisten en:
- Alterar la carga de la prueba.
-

Dar por probado un hecho por un medio de prueba que la ley no admite para ello (Ej. En
materia civil, el juez da por probado un contrato que contiene una obligacin de dar de
ms de dos unidades tributarias mensuales con declaraciones de testigos). O rechazar un
medio de prueba permitido.

Alterar el valor probatorio que la ley ha establecido.

En este sentido, se ha sealado por la Excma. respecto del recurso de casacin en el fondo que
tanto la doctrina como la jurisprudencia, coinciden en que la infraccin a las leyes reguladoras
de la prueba slo es procedente cuando tal vicio implica alterar el peso de la prueba, el dar
probado un hecho por medios no admitidos legalmente, alterar el valor de los medios probatorios
legales o rechazar los medios de prueba permitidos por la ley.
C.- MANERA DE INFRINGIR LA LEY.
Desde esta perspectiva, la doctrina y jurisprudencia han sealado que la infraccin de ley puede
cometerse de tres maneras:
-

En los casos de contravencin formal de la ley, o sea, aquellos en que el Tribunal a quo
prescinde de la ley o falla en oposicin al texto expreso de la ley. Ej. Si el fallo de la Corte
de Apelaciones resuelve que un deudor solidario no responde de las obligaciones
solidarias, por no tener inters en ellas.

En los casos de errnea interpretacin de la ley, esto es, cuando el Tribunal a quo da al
precepto legal un alcance diverso a aquel que deba haberle dado si hubiera aplicado las
normas de interpretacin de la ley que se establecen en los arts. 19 a 24 del Cdigo Civil.

312
-

En los casos en que hay falsa aplicacin de la ley, cosa que puede producirse:

a. Cuando la ley se aplica a un caso no regulado por la norma, Ej: caso en que el Tribunal
aplique la costumbre en silencio de la ley en materia civil (art. 4 C.C.).
b. Cuando el Tribunal prescinde de la aplicacin de la ley para los casos en que ella se ha
dictado. Ej. El Tribunal quo da por establecida una prenda especial sin aplicar las normas
especiales que regulan su constitucin. Aqu no slo se infringe la ley comn sino que
tambin la ley especial que no se aplic.
La Corte Suprema ha sealado que no slo se infringe la ley que se aplic errneamente, sino
que tambin la que dej de aplicarse y que regulaba verdaderamente el conflicto.
D.- INFLUENCIA SUBSTANCIAL EN LO DISPOSITIVO DEL FALLO. SIGNIFICADO:
La infraccin de la ley influye substancialmente en lo dispositivo del fallo cuando la correccin
del vicio cometido en la sentencia recurrida importa la modificacin total o parcial de su parte
resolutiva. Este significado tiene su origen en las Actas de la Comisin Revisora del Cdigo de
Procedimiento Civil.
En efecto, en la sesin 87, "el Seor Gandarillas, con el propsito de impedir el que, por
cualquier error o mala apreciacin de la ley, se eche mano a este recurso extraordinario, propone
que se exprese que slo da lugar al recurso de casacin en el fondo la infraccin de ley cuando
determina precisamente el sentido de la sentencia.
Esta misma interpretacin ha sido adoptada por la Corte Suprema.
8.- LIMITACIONES QUE TIENE LA CORTE SUPREMA PARA CONOCER Y FALLAR EL
RECURSO DE CASACION EN EL FONDO.
Una de las caractersticas de mayor trascendencia del recurso de casacin en general y del de
fondo en particular es que no constituye instancia, por eso la Corte Suprema no puede revisar las
cuestiones de hecho contenidas en el fallo del Tribunal a quo.
Esta limitacin fluye claramente de lo dispuesto en los arts. 785 y 807 CPC
El primero de ellos obliga a la Corte Suprema a mantener los hechos de la causa cuando acoge el
recurso, "reproduciendo los fundamentos de derecho de la resolucin casada que no se refieran
a los puntos que hayan sido materia del recurso y a la parte del fallo no afectada por ste" (inc.
1)
El art. 807, ms categrico an, seala que "en el recurso de casacin en el fondo, no se podrn
admitir ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a
establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia
recurrida" (inc. 1).
No obstante lo anterior, existe, sin embargo, una sola causal de infraccin de ley a travs de la
que la Corte Suprema puede entrar a modificar los hechos del juicio. Ello ocurre cuando la ley
infringida es de aquellas denominadas "reguladoras de la prueba".
Otra limitacin de la Corte Suprema en el conocimiento y fallo del recurso dice relacin con un
aspecto formal. En efecto, la Corte Suprema se encuentra circunscrita por el escrito mismo del
recurso, o sea, conocer de la infraccin de la ley que se hubiera reclamado en el referido
escrito. Es por ello que el art. 774 limita el examen a lo expuesto por el recurrente en tal escrito
.

313
El problema que mayor trascendencia tiene en este estadio dice relacin con la delimitacin de
dos conceptos fundamentales: las cuestiones de hecho y las cuestiones de derecho.
De acuerdo a nuestra jurisprudencia, los hechos del pleito son los acontecimientos de carcter
material que lo constituyen y sin los cuales no puede subsistir.
Como se puede apreciar, esta conceptualizacin se vinculada ntimamente a la idea de hechos
substanciales y pertinentes de la resolucin que recibe la causa a prueba.
Todo lo que no comprende la antedicha definicin son las cuestiones de derecho, esto es, todo
aquello que mira a la calificacin jurdica de los hechos y al establecimiento de las consecuencias
jurdicas que derivan de la previa calificacin jurdica de los hechos.
En lo que respecta al recurso en estudio, la determinacin entre cuestiones de hecho y de
derecho es bsica, pues el recurso de casacin en el fondo slo procede por infraccin a las
cuestiones de derecho.
Un ejemplo puede ser bastante ilustrativo al respecto: A demanda a B la restitucin de $ 1.000
entregados en calidad de mutuo y que se encuentra rebelde de devolver.
En este paradigma se debe acreditar:
a) Si ha existido o no la entrega de la suma indicada;
b) Si la entrega de A a B se debi al cumplimiento de su obligacin de mutuante, o sea, si ha
existido una entrega por virtud de un mutuo;
c) Ante qu contrato nos encontramos, y
d) En caso de haberse establecido lo anterior, si B est o no obligado a restituir la suma indicada.
Tanto las letras a) como b) son cuestiones de hecho e integran el conflicto, debiendo acreditarse
en el proceso. Las letras c) y d) son cuestiones de derecho.
9.- TRIBUNALES QUE INTERVIENEN.
El recurso de casacin en el fondo se interpone directamente ante el Tribunal que pronunci la
resolucin recurrible para que conozca una sala de la Corte Suprema (art. 771 Cdigo de
Procedimiento Civil).
10.- FORMA DE INTERPONER EL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO.
Se interpone mediante la presentacin de un escrito que debe reunir los siguientes requisitos:
a) Los requisitos comunes a todo escrito;
b) Debe contener la firma de un abogado que no sea procurador del nmero y que
asuma el patrocinio del recurso;
c) Debe expresar en que consiste el o los errores de derecho de que adolece la
sentencia recurrida.
Esto es, la exigencia de desarrollar en el recurso de casacin en el fondo el modo en que la
sentencia ha incurrido en el error de derecho que motiva el recurso, para lo cual deber
explicar el recurrente porque se ha aplicado una ley que no corresponde, se dej de aplicar para
la resolucin del caso concreto la ley correspondiente o se dio en la sentencia una interpretacin

314
o extensin a la ley que no corresponde en la sentencia recurrida para resolver erradamente el
conflicto.
d) Debe sealar de qu modo ese o
substancialmente en lo dispositivo del fallo.

esos

errores

de

derecho

influyen

En otras palabras, el recurrente debe demostrar que el Tribunal, aplicando correctamente la ley,
debi fallar a su favor y no en su contra, como lo hizo.
La Excma. Corte Suprema ha sealado interpretando el artculo 772 del Cdigo de Procedimiento
Civil que el escrito en que se deduzca el recurso de casacin en el fondo debe expresar en qu
consiste el o los errores de derecho de que adolece la sentencia recurrida y sealar de qu modo
ese o esos errores de derecho influyen substancialmente en lo dispositivo del fallo.
Para tal efecto es menester precisar en relacin con las disposiciones infringidas en qu
consisten esos errores de derecho y la manera en que ellos influyen en lo dispositivo del fallo.
11.- PLAZO.
El recurso debe interponerse siempre dentro de los quince das siguientes a la fecha de la
notificacin de la sentencia contra la cual se recurre (art. 770 CPC
Si se deducen recursos de casacin en la forma en el fondo en contra de una misma resolucin,
ambos recursos debern interponerse simultneamente y en un mismo escrito.
Jams procede la interposicin conjunta de la casacin en el fondo con la apelacin, puesto que
este procede slo contra sentencias inapelables.
12.- EFECTOS DE LA INTERPOSICION DEL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO EN EL
CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA IMPUGNADA.
Son los mismos que produce los recursos de casacin en la forma y que se contemplan en el
artculo 773 ya analizado.
13.- TRAMITACION DEL RECURSO.
La tramitacin del recurso de casacin en el fondo es bsicamente la misma que la sealada
respecto del recurso de casacin en la forma, con las modificaciones que indicaremos a
continuacin.
Respecto de la tramitacin del recurso de casacin en el fondo ante el tribunal a quo no existe
ninguna modificacin respecto de su tramitacin.
En relacin a la tramitacin del recurso de casacin en el fondo ante el tribunal ad quem,
respecto a la sealada con relacin a la casacin en la forma, se contemplan las siguientes
modificaciones:
a.- Interpuesto el recurso de casacin en el fondo, cualquiera de las partes tiene
derecho a solicitar, dentro del plazo para hacerse parte en el tribunal ad quem, que el
recurso sea conocido y resuelto por el Pleno de la Excma. Corte Suprema, debiendo
fundarse la solicitud solamente en el hecho que la Corte Suprema en fallos diversos, ha
sostenido diversas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso (art. 780; inc.
4 del art. 782.)
En primer lugar, es menester tener presente que los titulares de esta facultad son cualquiera
de las partes del recurso de casacin en el fondo, y no slo el recurrente.

315
En segundo lugar, en cuanto al tribunal ante quien debe formularse la solicitud y la
oportunidad para ejercer esta facultad, es menester tener presente que ella debe ser ejercida
por cualquiera de las partes del recurso de casacin en el fondo ante la Excma. Corte Suprema, y
para tal efecto disponen de un plazo fatal, que no es otro que el contemplado para hacerse parte
ante ese tribunal ad quem.
En tercer lugar, es menester tener presente que esta facultad consiste en solicitar que se
altere la regla respecto de la forma en que el tribunal ad quem deber conocer y fallar el recurso.
Por regla general el recurso de casacin en el fondo debe ser resuelto por la sala especializada
de la Excma. Corte (segn la materia del recurso) y a travs del ejercicio de esta facultad lo que
se solicita por las partes es que se altere esta regla, disponindose que el recurso sea resuelto
por el Pleno de la Excma. Corte Suprema.
En consecuencia, la alteracin de esta regla se contempl por el legislador que sea ejercida por
la Corte Suprema slo a peticin de parte y no de oficio por ella, lo que habra sido de desear se
hubiera contemplado, dado el propsito de uniformar la jurisprudencia de nuestro ms alto
tribunal que se persigue por ese precepto.
En cuarto lugar, es menester tener presente que la solicitud de las partes en el recurso de
casacin en el fondo para que sea visto por el Pleno de la Corte Suprema debe tener un slo
fundamento, el cual consiste solamente en el hecho que la Corte Suprema en fallos diversos, ha
sostenido diversas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del recurso.
Para los efectos de dar cumplimiento a este requisito estimamos que a lo menos debe sealarse
por el solicitante cuales son los fallos en los cuales existen las diversas interpretaciones sobre un
materia de derecho por la Corte Suprema, acompandose idealmente ellos a la solicitud, y
adems demostrar como la existencia de esas diversas interpretaciones tienen incidencia para la
materia de derecho que debe ser conocida y resuelta en virtud del recurso de casacin en el
fondo interpuesto.
En otras palabras, no basta para que se acoja la solicitud el demostrar en ella que existen fallos
diversos de la Excma Corte Suprema sobre una materia de derecho, sino que adems es
menester que esos fallos dismiles tengan influencia para resolver la materia de derecho que
debe ser resuelta en virtud del recurso de casacin interpuesto.
Respecto de los fallos que deben ser invocados para demostrar la existencia de interpretaciones
diversas, ellos slo pueden emanar de la propia Corte Suprema y no de otros tribunales.
Adems, el legislador no ha sido muy explcito para precisar la materia en que deben haber
recado esos fallos de la Corte Suprema en los cuales se sostienen distintas interpretaciones en
materia de derecho (o si slo pueden ser de otras casaciones), y tampoco ha precisado la fecha
que deben tener esos fallos de la Excma Corte Suprema en los cuales se sostienen esas diversas
interpretaciones en materia de derecho.
En quinto lugar, la oportunidad en que la Sala respectiva de la Excma Corte debe pronunciarse
acerca de la solicitud es al efectuar en cuenta el examen de admisibilidad del recurso, conforme
a lo previsto en el inciso cuarto del actual artculo 782, sin que se prevean normas especiales de
qurum para adoptar dicha decisin.

316
Finalmente, en contra de la resolucin que se pronuncia denegando la peticin de vista del
recurso por el Pleno procede el recurso de reposicin, el que debe ser fundado e interponerse
dentro de tercero da de notificada la resolucin (inc. cuarto del art. 782).
En consecuencia, no cabe el recurso de reposicin en contra de la resolucin que acoge la
solicitud disponiendo que el recurso debe ser visto por el Pleno de la Excma. Corte.
b.- Respecto del control de admisibilidad que efecta el tribunal ad quem cabe aplicar
todos los requisitos sealados respecto del recurso de casacin en la forma,
adecundose el ltimo de ellos a la causal del recurso de casacin en el fondo.
En consecuencia, el tribunal deber examinar si en el escrito en que se deduce el recurso de
casacin en el fondo se cumplen con los siguientes requisitos:
1.- Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo concede la ley;
2.- Si ha sido interpuesto dentro de plazo;
3.- Si fue patrocinado por abogado habilitado;
4.- Si se hizo mencin expresa en que consiste el o los errores de derecho de que adolece la
sentencia recurrida y se seal de qu modo ese o esos errores de derecho influyen
substancialmente en lo dispositivo del fallo.
El tribunal ad quem puede declarar inadmisible en cuenta el recurso de casacin en el fondo por
no haberse mencionado en que consiste el o los errores de derecho de que adolece la sentencia
recurrida y sealado de qu modo ese o esos errores de derecho influyen substancialmente en lo
dispositivo del fallo y no tiene que diferir este pronunciamiento para luego de la vista de la causa
(art. 782 inc.1).
En esta materia, debemos tener presente que en el recurso de casacin en el fondo no se
contempla en el art. 782 (como ocurre respecto del recurso de casacin en la forma en el
art.781) que si el recurso no cumple con uno o ms de los requisitos de admisibilidad, pero se
estima posible una casacin de oficio, pueda declararlo inadmisible y ordenar traer los autos en
relacin para poder ejercer esa facultad. Esta situacin de ser interpretada en forma literal, hara
prcticamente imposible que pudiere ejercerse la casacin de oficio en el recurso de casacin en
el fondo contemplada en el inciso 2 del art. 785.
c.- La Sala respectiva de la Corte Suprema al ejercer en cuenta el control de
admisibilidad, no obstante haberse cumplido el recurso de casacin en el fondo con
todos los requisitos formales para su interposicin, puede rechazarlo de inmediato
(in limine), si en opinin unnime de sus integrantes adolece de manifiesta falta de
fundamento. Art. 782 inciso segundo CPC
Respecto del ejercicio de esta facultad en el recurso de casacin en el fondo, debemos tener
presente las siguientes consideraciones.
En primer lugar, que ella se contempla respecto de los recursos de casacin en el fondo que
han cumplido con los requisitos legales en su interposicin, puesto que si as no ocurre, lo que
procede es su declaracin de inadmisibilidad.
En este sentido, se nos ha sealado por el destacado ex Ministro de la Excma Corte Suprema,
don Marcos Libedinsky T. que un recurso es admisible cuando posibilita el examen de los
agravios invocados por el recurrente y, por lo tanto, la emisin de un pronunciamiento acerca del
fondo o mrito de cuestiones sometidas al conocimiento del rgano competente .Es en cambio,

317
fundado, cuando en razn de su contenido substancial, resulta apropiado para la obtencin de
una resolucin que reforme, modifique, ample o anule la resolucin impugnada y que de ello se
infiere que el examen de los requisitos de admisibilidad debe constituir una operacin
necesariamente preliminar con respecto al examen de fundabilidad o estimabilidad, y que en un
juicio negativo sobre la concurrencia de cualquiera de los primeros descarta, sin ms, la
necesidad de un pronunciamiento sobre el mrito del recurso.
En segundo lugar, el pronunciamiento que se emite, respecto de este recurso que cumple con
los requisitos formales, es una decisin sobre el fondo del recurso y no formal, puesto que
debe estar basado en adolecer el recurso de manifiesta falta de fundamento. Este es un
pronunciamiento in limine sobre el fondo del recurso, por lo que estos fallos pueden ser
invocados como fundamento a la existencia de diversas interpretaciones de derecho en otros
recursos para solicitar su vista por el Tribunal Pleno.
En tercer lugar, la oportunidad para que se emita ese pronunciamiento es al efectuarse por la
Sala respectiva el control de admisibilidad del recurso de casacin en el fondo, el que se efecta
en cuenta. El no ejercicio de esta facultad no impide que la Sala respectiva pueda con
posterioridad y luego de la vista del recurso proceder a su rechazo, en cuyo caso no regirn los
qurum especial (unanimidad) que contempla el legislador cuando la facultad es ejercida in
limine.
En cuarto lugar, el rechazo in limine del recurso de casacin en el fondo por adolecer de
manifiesta falta de fundamento requiere de un qurum especial y muy estricto, puesta que dicha
resolucin debe ser adoptada por la unanimidad de los integrantes de la Sala respectiva.
En quinto lugar, la resolucin de la Excma Corte en la cual se ejerce esta facultad debe ser a lo
menos someramente fundada, esto es, debe contener las consideraciones destinadas a justificar
el rechazo in limine del recurso por adolecer de manifiesta falta de fundamento.
Finalmente, en contra de la resolucin que rechaza in limine el recurso de casacin en el fondo
procede el recurso de reposicin, el que deber ser fundado e interponerse dentro de tercero
da de notificada la resolucin.
d.- Las partes no pueden rendir prueba en el recurso de casacin en el fondo.
El art. 807 seala que "en el recurso de casacin en el fondo, no se podrn admitir ni decretar de
oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los
hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia recurrida"
e.- Las partes tienen la facultad de presentar informes en derecho.
Seala el art. 805 que " tratndose de un recurso de casacin en el fondo, cada parte podr
presentar por escrito y aun impreso, un informe en derecho hasta el momento de la vista de la
causa.
No se podr sacar los autos de la secretara para estos informes" (art. 805, incs. 1y 2).
f.- El alegato en el recurso de casacin en el fondo se encuentra restringido a los
puntos de derecho que se hicieron valer en el recurso (art. 805, inc. 3).
La duracin de las alegaciones de cada abogado se limitar a dos horas (art. 783) y el plazo para
fallar el recurso de casacin en el fondo es dentro de los 40 das siguientes a aquel en que se
haya terminado la vista (art. 805 inc. final)
14.- FORMAS DE TERMINAR EL RECURSO DE CASACION EN EL FONDO.
Si se cumplen todos los requisitos formales para que el Tribunal ad quem pueda entrar a conocer
el fondo del recurso, normalmente ste finalizar con el fallo.

318
Sin embargo, el recurso tambin puede terminar por otros medios, los que pueden ser directos o
indirectos.
A. MEDIOS ANORMALES DIRECTOS:
Ellos son:
- La desercin del recurso por falta de comparecencia;
- La desercin del recurso por no acompaar papel para las compulsas;
- La desercin del recurso por no haber franqueado la remisin del expediente;
- La declaracin de inadmisibilidad del recurso.
- El rechazo in limine del recurso por la unanimidad de los integrantes de la Sala por
adolecer de manifiesta falta de fundamento.
- El desistimiento del recurrente.
B. MEDIOS ANORMALES INDIRECTOS:
Son aquellos que ponen trmino al proceso sobre el que versa la casacin, como consecuencia
del cual sta termina.
Estas causales son:
El desistimiento de la demanda;
El avenimiento;
La transaccin;
La conciliacin;
El abandono del procedimiento, etc.

15. FALLO DEL RECURSO.

El recurso de casacin en el fondo puede ser interpuesto conjuntamente con el de casacin en la
forma.
Si se interponen conjuntamente ambas casaciones, la tramitacin y la vista de la causa son
conjuntas, adems, se deben resolver en un mismo fallo (art. 808)
Si se acoge el recurso de casacin en la forma se tiene por no interpuesto el recurso de casacin
en el fondo (art. 808). Sin embargo, el recurso de casacin en la forma establece la posibilidad
de que el Tribunal ad quem dicte una sentencia de reemplazo cuando las causales sean las de
los nmeros 4 a 7 del art. 768 y, en este caso, lo lgico es que el Tribunal acoja la casacin y en
la sentencia de reemplazo se haga cargo de la infraccin de la ley hecha valer en el recurso de
casacin en el fondo.
No resulta lgico que en los casos del art. 768 se tenga por no interpuesta la casacin de fondo,
sino que la Corte Suprema tiene que entrar a considerar la infraccin de ley cometida que influye
substancialmente en su parte dispositiva del fallo impugnado.
Tratndose del recurso de casacin en el fondo intentado separadamente, la Corte Suprema
puede adoptar dos actitudes distintas:
A.- FALLA DENEGANDO EL RECURSO:
En esta situacin los autos debern devolverse a la Corte de Apelaciones de origen o al Tribunal
arbitral de segunda instancia constituido por rbitros de derecho, Tribunales que, a su vez los
remitirn al Tribunal de primera instancia para el cumplimiento de la sentencia. La condena en
costas debe establecerse de conformidad con las normas generales.

319
B.- FALLA ACOGIENDO EL RECURSO:
La Corte Suprema, al acoger el recurso intentado, debe, en el mismo acto, dictar dos
sentencias separadas. (art. 785 inc. 1)
La primera de ellas se denomina sentencia de casacin, en las que se procede a invalidar la
resolucin recurrida, dejando constancia de que el recurso se ha acogido, sealando la infraccin
de ley que se ha cometido, cmo se ha cometido, y la forma en que ella ha influido
substancialmente en lo dispositivo del fallo.
Acto continuo con la sentencia de casacin, pero en forma separada, debe dictarse la
denominada "sentencia de reemplazo". En sta la Corte Suprema resuelve el asunto
controvertido aplicando correctamente la ley, pero manteniendo las consideraciones de hecho
que se contienen en la parte considerativa de la sentencia recurrida y las partes de sta no
afectadas por el recurso acogido.
El pronunciamiento de la sentencia de reemplazo demuestra claramente que el recurso de
casacin en el fondo no slo es un recurso de nulidad, sino que tambin persigue la
modificacin, enmienda o reforma del fallo que se impugna.
En la sentencia de reemplazo, si se compara con el fallo recurrido, nunca puede modificarse la
parte expositiva contenida en la sentencia casada.
Las consideraciones de hecho que se contengan en la sentencia casada por regla general nunca
podrn ser modificadas, a menos que se trate de un caso en que se acoja el recurso de casacin
en el fondo por infraccin de alguna de las leyes reguladores de la prueba que lo hacen
procedente.
Las consideraciones de derecho del fallo recurrido deben modificarse total o parcialmente para
los efectos de subsanar la infraccin de ley que se cometi en el fallo objeto de la casacin. La
modificacin ser total o parcial segn sea la influencia que la infraccin de ley hubiera tenido,
en lo dispositivo del fallo objeto del recurso.
El art. 785 permite la casacin de fondo de oficio.
Dicho precepto seala que "en los casos en que desechare el recurso de casacin en el fondo por
defectos en su formalizacin, podr invalidar de oficio la sentencia recurrida, si se hubiere
dictado con infraccin de ley y esta infraccin haya influido substancialmente en los dispositivo
de la sentencia. La Corte deber hacer constar en el fallo de casacin esta circunstancia y los
motivos que la determinan, y dictar sentencia de reemplazo con arreglo a lo que dispone el
inciso precedente".

CAPITULO VII
EL RECURSO DE QUEJA
1.- Concepto

320
Acto jurdico procesal de parte agraviada, contra ciertas resoluciones judiciales, cuando en su
dictacin se ha incurrido en falta o abuso grave.
Se pide la anulacin o modificacin de la resolucin directamente ante el superior jerrquico, sin
perjuicio de la aplicacin de sanciones.
2.- Reglamentacin
Art 545 y 548 a 551 COT. Derivado de facultades disciplinarias (art. 82 CPR, Superintendencia
correccional)
3.- Objeto
Corregir falta o abuso en resoluciones jurisdiccionales (ary. 545 inc. 1o) y su falle determinar las
medidas correctivas para poner fin a la falta o abuso grave.
4.- Naturaleza Jurdica
Para algunos un doble carcter (disciplinario y jurisdiccional). Para otros slo de carcter
disciplinario, sin ser propiamente un recurso.

5.- Caractersticas
- Es un recurso extraordinario (tipo de resolucin y causal)
- Es un recurso emanado de facultades disciplinarias
- Se interpone directamente ante el superior jerrquico que va a conocer de l.
- Se falla en nica instancia.
- Pretende corregir faltas o abusos graves provocados al dictar resoluciones jurisdiccionales.
- Se conoce previa vista de la causa.
- No suspende con su interposicin los efectos de la resolucin recurrida.
6.- Requisitos para su procedencia
- Que exista una resolucin dictada con falta o abuso grave (o sus efectos)
- Slo procede contra sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o haga
imposible su prosecucin y contra sentencia definitivas
- No deben existir otros recursos contra la resolucin /(salvo que se trate de sentencias
definitivas dictadas por arbitros arbitradores)
7.- Plazo
Art. 548. Es de 5 das hbiles, contado desde la notificacin de la resolucin en que se comete la
falta o abuso grave.
Es ampliable por la tabla de emplazamiento del art. 259 CPC, (por diferencia territorial entre el
tribunal a quo y el ad quem), pero NO puede pasar de 15 das hbiles.
8.- Causales
Art. 545 inc. 1, Falta o abuso grave cometido en la dictacin de una resolucin.

321
Hay falta o abuso grave, al
- Contravencin Formal de Ley,
- Interpretacin errada
- Falsa apreciacin de los antecedentes del proceso.
9.- Titular del recurso
La parte agraviada con la falta o abuso cometido en la dictaci n de ia resolucin (art. 548 inc. 1o
COT))
10.- Resoluciones contra las que proceda
Slo las sentencias interlocutorias del carcter explicado y las definitivas, y unas y otras que NO
sean susceptibles de otros recursos.
Por tanto, tambin contra,
- Sentencias dictadas por rbitros arbitradores (siempre,
forma)
- Sentencia en segunda instancia en procesos de JPL

aun cuando hay casaci n

11.- Tribunales que intervienen

Se interpone directamente ante el tribunal superior jerrquico del que dict la resolucin
recurrida (jueces de letras, jueces rbitros, JPL, Cortes de Apelaciones) Art. 63 N 1 letra c); art.
63 N 2 letra b) y 98 N 7 COT
12.- Requisitos para interponerlo
- Por escrito
- Debe cumplir con los requisitos de todo escrito
- El escrito debe indicar el o los jueces recurridos, individualizar el proceso y la resoluci n
(fecha y foja) y la fecha de su notificacin; especificando las faltas o abusos graves
cometidos.
- Debe interponerlo la parte agraviada y estar patrocinado
- Se adjunta un certificado con los datos materiales de la resolucin y su transcripcin (o en
el recurso). Se otorga sin previo decreto y puede darse un plazo de hasta 6 das para
acompaarlo. Art. 549
13.- Tramitacin
Se presenta directamente ante el superior jerrquico.
Se efecta un examen de admisibilidad en cuenta, art. 549 COT, que revisa plazo, escrito,
resolucin, ect.
Se pide informe al juez o jueces recurridos (plazo de 8 das, art. 549)
Recibida la solicitud de informe se deja constancia en el expediente y se notifica por el estado
diario (para efectos de bilateralidad). Si no se remite el informe se puede reiterar su solicitud
Se evaca informe y, luego, recibido o no el informe se agrega a tabla.
Se resuelve previa vista de la causa.

322
Si hay otros recursos respecto de la misma causa, se ven todos conjuntamente, art. 66 COT

14.- Efectos del recurso

Su interposicin NO suspende los efectos de la resolucin recurrida.
15.- La Orden de No innovar
Por lo anterior, esta puede solicitarse, es igual a la apelacin (art. 548)
Sin embargo, la sola resolucin de la ONI (se conceda o no) hace radicar el recurso en la Sala
que resuelve la ONI
16.- Fallo del recurso
Si se rechaza, se consolida la resolucin y sus efectos.
Si lo acoge, debe declarar las faltas o abusos graves. El fallo es fundado. El art. 545 no es claro
si se puede afectar (invalidar o modificar) la resolucin recurrida (pareciera que solo se la afecta
si ha sido dictada por un rbitro arbitrador, pero igual el inc. 2 o del art 545 habla de
"invalidar"), pero en la prctica ello es comn, cualquiwra sea el tribunal recurrido.
Se debe, por al tribunal pleno, aplicar medidas disciplinarias, art. 545 (esto en principio, en la
prctica comnmente no se hace)

17.- Recursos contra el fallo de Queja

Hay antinomia aparente, pues el art. 551 COT, que seala que las resoluciones de tipo
disciplinario sern objetos de recurso de apelacin. Sin embargo, el art. 63 en su letra c) N 1
COT, seala que las Cortes de Apelaciones lo conocen en nica instancia.
La Corte Suprema NO acepta quejas contra fallos de queja de las Cortes de Alzada.
Dictado por la Corte Suprema, no tiene recurso alguno (art. 97 COT)
CAPITULO VIII
LA ACCIN DE REVISIN
1.- Concepto: Acto jurdico procesal de parte por e! cual se solicita a la Corte Suprema que
invalide una sentencia firme o ejecutoriada, cuando haya sido obtenida en forma injusta o
fraudulenta, procediendo en los casos expresamente sealados en La ley.
Por tanto es un derecho para que, en determinados casos, los afectados por la cosa juzgada,
puedan solicitar la invalidacin de la sentencia firme.
Debe hacerse presente que en materia procesal el Cdigo Procesal Penal tambin contempla el
recurso de revisin (art. 473 y ss CPP). Se estudia dentro de la asignatura de procesal penal.

323
2.- Reglamentacin: Art. 810 a 816 CPC
3.- Objeto: En definitiva, preferir la justicia a la seguridad jurdica
4.- Naturaleza Jurdica.
parmetros base).

Se trata de una accin y no de un recurso (no cumple sus

5.- Caractersticas (si fuese un recurso):

Es un
-

recurso extraordinario (tipo de resolucin y causal)

Es un recurso de derecho estricto
ES un recurso de nulidad
Ms bien se trata de una accin de nulidad.
Ante y para ante la Corte Suprema (exclusiva y excluyente)
Facultades jurisdiccionales
No constituye instancia
Persigue invalidar una sentencia firme o ejecutoriada
Su interposicin no suspende los efectos de la resolucin recurrida.

Se discute si:
Se trata de una accin
Se trata de un recurso extraordinario
Se trata de un recurso especialsimo
6.- Resoluciones atacables
- Sentencias firmes o ejecutoriadas
- No deben ser de la Corte Suprema
- a, conociendo de casacin o revisin.
- Slo sentencias definitivas (no interlocutorias)
7.- Plazo
Art. 811, inc. 1o. Tiene el plazo de un ao, contado desde la ltima notificacin de la
resolucin que mande cumplir la sentencia atacada.
Si el juicio nuevo (en que se apoya la causal) seguido no ha concluido en un ao, basta
presentar la accin de revisin y se continua ya afinado.
8.- Causales. Art. 810
9.- Titular del recurso
La parte agraviada con la sentencia atacada.
10.- Tribunales que intervienen
Solo la Corte Suprema.
12.- Efectos de la Revisin

324
-

No suspende la ejecucin de la sentencia impugnada (art. 814)

Pero puede pedirse (con fianza de resultas)

13.-Tramitacin
Se presenta directamente ante la Corte Suprema
Se debe solicitar por escrito, acompaando copia de la sentencia recurrida y aquella en que se
funda la accin.
La Corte verifica que:
- Sea parte agraviada
- Requisitos formales
- Causal invocada
- Se acompaa la sentencia impougnada (copia autorizada)
- Y que se cuente con la sentencia en que se apoya

La Corte puede:
-

Declarar inadmisible de plano, si faltan los requisitos anteriores o si est fuera de plazo (se
devuelven los autos y se condena en costas)
Si lo declara admisible, pide traer todos los antecedentes a la vista y citar a todas las
partes, dentro del trmino de emplazamiento (art. 813)
Luego se acta como los incidentes.
Se ve previa vista de la causa.

14.- Efectos del recurso

Su interposicin NO suspende los efectos de la sentencia recurrida.
15.- Fallo del recurso
Si se rechaza, se consolida la sentencia y se mandan devolver los antecedentes (ms condena
en costas, art. 816).
Si lo acoge, a travs de fallo fundado, se anula la sentencia recurrida (o en parte y en la misma
sentencia de revisin se seala si se debe o no seguir un nuevo juicio.
Y se determina el estado de proceso y el tribunal que debe conocerlo (art. 815) En este caso la
declaraciones de la revisin tiene efecto de cosa juzgada para el futuro fallo.
No hay nueva sentencia en el art. 810 en su numeral CUARTO.