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1 El CPC guarda silencio en caso de que no comparezcan el demandado ni el demandante. La doctrina seala que no tiene trascendencia ni
gravedad, slo se habr perdido la notificacin. La parte que desea reactivar la audiencia deber pedir que se fije nuevo da y hora,
procediendo nueva notificacin por cdula, porque no se produjo el emplazamiento del demandado.
En este caso, el juez tendr por evacuada la contestacin de la demanda y por efectuado el
llamado a conciliacin obligatoria. Examinar los autos y ver si existen hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos, para ver si recibe la causa a prueba.
El demandante, en este caso, puede solicitar al tribunal que se acceda provisionalmente a la
demanda, existiendo motivo o fundamento plausible (art. 684 inc. 1). 3 Concedida provisionalmente la
demanda, el demandado puede, conjunta o separadamente:
1) Apelar de la resolucin que accedi provisionalmente a la demanda, recurso que se concede
en el solo efecto devolutivo y que, por esto, causa ejecutoria (art. 691 inc. 2).
2) Formular oposicin fundada dentro del plazo de 5 das contados desde que se notifica la
resolucin. Esta oposicin no suspende el cumplimiento de la resolucin dictada. As, el tribunal debe
citar a las partes a una nueva audiencia en el 5 da hbil contado desde la ltima notificacin. Este
comparendo es igual que el anterior, pero sin alterar la condicin jurdica de las partes. Tampoco se
altera la carga de la prueba. Slo se discutir la procedencia o improcedencia de la resolucin que
accede provisionalmente a la demanda.
Si el demandado no formula oposicin dentro del plazo legal, el tribunal debe recibir la causa a
prueba o citar a las partes a or sentencia (art. 685).
Maturana seala que en este estadio procesal es conveniente dilucidar los siguientes
problemas:
a) Es compatible la oposicin con el recurso de apelacin? Pueden interponerse
conjuntamente la oposicin y la apelacin? La ley nada dice al respecto, y en su silencio aparentemente
no se aprecia incompatibilidad alguna para hacerse valer ambos medios de impugnacin. Sin embargo,
resultara absurdo intentarlas conjuntamente, dado que si el juez acepta la oposicin, ya no existira la
resolucin que accede provisionalmente a la demanda, y no habr de qu apelar.
En consecuencia, cabra entender que el ejercicio de una de esas facultades genera la extincin
de la otra derivada de la preclusin, por el ejercicio de una facultad incompatible.
b) Cul es la naturaleza jurdica de la resolucin que acoge provisionalmente la demanda?
Esta resolucin produce los mismos efectos que la sentencia definitiva, mas, en realidad, de acuerdo a
la clasificacin del art. 158, se tratara de una resolucin inclasificable.
2 Nada se dispone en forma especial en caso de que comparezca slo el demandado. Se ha estimado que deben aplicarse las disposiciones
comunes a todo procedimiento. De esta manera, la audiencia se llevar a efecto en rebelda del demandante. El tribunal, dependiendo del
contenido de la contestacin del demandado, podr, luego de llamar a las partes a conciliacin (art. 262): recibir la causa a prueba, o citar a
las partes para or sentencia.
3 Carocca seala que en la prctica este mecanismo casi no se utiliza, porque no es razonable que si un actor tiene fundamento plausible
para ganar el juicio, pida que se acceda provisionalmente, en lugar de apurar la tramitacin para obtener una sentencia definitiva.
mismo tribunal que conoci el asunto, procedimiento que se ajustar al de los incidentes, o bien
demandar en un procedimiento sumario.
4 A los juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados.
5 A los juicios sobre separacin de bienes: Actualmente se encuentra derogado, pues es
de competencia de los Tribunales de Familia.
6 A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario.
7 A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido
las ejecutivas en virtud de lo dispuesto en el art. 2515 CC: La accin ejecutiva prescribe por
regla general en 3 aos y subsiste como ordinaria por 2 aos ms.
8 A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la ley o
el contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 696: Los arts. 693
y siguientes establecen un procedimiento especial denominado juicio de cuentas, que supone que la
obligacin de rendir cuenta se encuentra establecida. Ahora bien, si existiere disputa sobre el
contenido de la cuenta, esto es materia de arbitraje forzoso (art. 227 N 3 COT).
El art. 696 se refiere al caso en que la obligacin de rendir cuenta consta de un ttulo ejecutivo.
9 A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el art. 945 CC para hacer
cegar un pozo: El art. 945 CC fue suprimido por la Ley N 9.909 que aprob el Cdigo de Aguas y,
sin embargo, en el art. 65 de esta ley se seala perentoriamente que el procedimiento a ocupar en este
tipo de asuntos es el procedimiento sumario.
10 A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles derivadas de un delito o
cuasidelito, de conformidad con lo dispuesto en el art. 59 CPP y siempre que exista
sentencia penal condenatoria ejecutoriada.
4.- CARACTERSTICAS.
El procedimiento sumario presenta las siguientes caractersticas:
1) La ley quiere que sea un procedimiento rpido, que se reduce en sus trmites a una demanda
con su notificacin, una audiencia de discusin y conciliacin obligatoria, una fase probatoria cuando
haya lugar a ella, la que se rinde conforme a las reglas de los incidentes, la citacin para or sentencia y
la sentencia misma.
2) Puede ser declarativo, constitutivo o de condena, segn sea la pretensin hecha valer en la
demanda y sobre la cual se pronunciar la sentencia.
3) Se suele sealar que es un procedimiento concentrado, de modo que todo el contradictorio y
las gestiones obligatorias de conciliacin se concentran en el comparendo de discusin, por lo que todo
lo que quede fuera de l no podr hacerse valer despus, salvo que se funde en una circunstancia
posterior a la audiencia.
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Juicio ejecutivo
18. Procedimiento ejecutivo: Caractersticas, clasificacin. Puesta en relacin de
los conceptos de procedimiento declarativo y de procedimiento ejecutivo.
1.- CONCEPTO DE PROCEDIMIENTO EJECUTIVO.
El juicio ejecutivo es un procedimiento contencioso especial que tiene por objeto obtener, por
va de apremio, el cumplimiento de una obligacin convenida o declarada fehacientemente, que el
deudor no cumpli en su oportunidad (Espinosa Fuentes).
Est regulado en los Ttulos I y II del Libro III del CPC, arts. 434 al 529.
2.- CARACTERSTICAS.
a) Es un procedimiento de aplicacin general, no obstante tratarse de un juicio especial, de
acuerdo a lo prescrito en los arts. 2 y 3. Decimos que es de aplicacin general por cuanto es
supletorio de las disposiciones de los juicios ejecutivos especiales.
b) Es un procedimiento extraordinario o especial.
c) Sirve para perseguir la ejecucin de cualquier clase de obligacin que se encuentre contenida
en un ttulo ejecutivo y no slo en una resolucin judicial.
d) Es un procedimiento compulsivo o de apremio, donde todo conduce a la realizacin de
bienes para los efectos de cumplir con la obligacin contenida en el ttulo ejecutivo.
e) Se fundamenta en la existencia de una obligacin indubitada, que consta de un ttulo
ejecutivo.
f) Va en proteccin del acreedor y limita los medios de defensa del demandado-ejecutado.
g) Es un procedimiento de ejecucin singular, en el cual el deudor se dirige en contra de su
deudor independientemente de que tenga otros acreedores y de que su patrimonio sea o no suficiente
para hacer frente a su responsabilidad.
3.- CLASIFICACIN.
3.1.- Segn la naturaleza de la obligacin.
a) Juicio ejecutivo de obligacin de dar, si consiste en la entrega de una cosa.
b) Juicio ejecutivo de obligacin de hacer, si consiste en un hecho.
c) Juicio ejecutivo de obligacin de no hacer, si consiste en una abstencin.
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sentencia
ejecutoriada
que
JUICIO EJECUTIVO
Se inicia con una demanda ejecutiva.
cause
requerimiento de pago.
La notificacin de la resolucin que da lugar a la
el requerimiento.
El plazo para oponer excepciones no se cuenta
234.
El escrito de oposicin de excepciones tiene
valerse.
das).
El apremio se tramita en el cuaderno principal, y
precautorias.
lugar de asiento del tribunal; de 8 das si el requerimiento se hace dentro del territorio jurisdiccional
en que se promueve el juicio, pero fuera de la comuna asiento de tribunal; o de 8 das ms lo que
seale la tabla de emplazamiento, si el requerimiento se hace en el territorio jurisdiccional de otro
tribunal de la Repblica.
Deben oponerse todas las excepciones en el mimo escrito, consignarse en ste los fundamentos
de hecho que las ratifican y los medios de prueba de que pretende valerse el demandado en el juicio.
Del escrito de oposicin se da traslado al ejecutante, para que dentro de 4 das exponga lo que
juzgue oportuno en su escrito, en que consignar las razones de hecho y de derecho que a su juicio
hacen improcedentes dichas excepciones.
Vencido el plazo que tiene el ejecutante para responder a las excepciones que opuso el
ejecutado, haya o no presentado ese escrito, el tribunal se pronunciar sobre la admisibilidad de las
excepciones.
De no oponerse excepciones, el mandamiento de ejecucin y embargo se tendr por sentencia
definitiva.
Si el tribunal las declara inadmisibles, debe dictar sentencia definitiva, la que declarar la
inadmisibilidad de las excepciones, la aceptacin de la demanda y la continuacin del juicio hasta el
pago completo al acreedor de su crdito. Si el tribunal declara admisibles las excepciones, debe recibir
la causa a prueba, fijando los hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos sobre los que recaer.
El auto de prueba se notifica por cdula. A este respecto podemos encontrar tres trminos probatorios:
a) Ordinario: de 10 das desde la notificacin del auto de prueba o desde la notificacin por el
estado de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin si el auto de prueba fue
objeto de recursos.
b) Extraordinario: solicitado por las partes y cuya duracin ser la que las partes de comn
acuerdo determinen.
c) Especial: aquel que se rige por el art. 339 (entorpecimiento) a falta de norma especial.
Vencido el trmino probatorio, los autos quedan en secretara a disposicin de las partes, antes
de pronunciar sentencia. En ese plazo de 6 das pueden hacerse valer por escrito las observaciones que
sugiera el examen de la prueba. Vencido este plazo, el tribunal cita a las partes a or sentencia. El plazo
para dictar la sentencia es de 10 das desde que el juicio quede concluido.
2.- PRESUPUESTOS DE LA EJECUCIN.
Se requiere copulativamente que la obligacin:
a) Conste en un ttulo ejecutivo (arts. 434, 530 y 544).
b) Sea actualmente exigible (arts. 437, 530 y 544).
c) Sea lquida (para obligacin de dar), determinada (obligacin de hacer) y susceptible de
convertirse en la de destruir la obra hecha (obligacin de no hacer) (arts. 438, 530 y 544).
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2.1.1.- La sentencia.
Es el ttulo ejecutivo por excelencia. Para que ella tenga mrito ejecutivo es menester
concurrencia de tres requisitos:
a) Que sea firme: Es tal la sentencia que no puede ser atacada por ningn recurso, sea
porque no procede recurso alguno, porque no han sido deducidos en el plazo fatal o porque
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habindose interpuesto, ellos ya han terminado (art. 174). Esta sentencia produce accin de cosa
juzgada (art. 175).
b) Que sea definitiva o interlocutoria: Esto de acuerdo al art. 158.
c) Que contenga una obligacin de dar, hacer o no hacer: Este requisito es comn a
todo ttulo ejecutivo. Si en la sentencia no aparece establecida determinadamente una obligacin de tal
naturaleza, no podra iniciarse con su mrito un juicio ejecutivo.
Tienen mrito ejecutivo las sentencias originales, o sea, las extendidas en el mismo expediente,
firmadas por el juez y el secretario, y las copias de esas mismas extendidas conforme a la ley.
2.1.2.- Copia autorizada de escritura pblica.
Se entiende por escritura pblica el instrumento pblico otorgado ante notario e incorporado
en un protocolo o registro pblico. Y por instrumento pblico, el autorizado con las solemnidades
legales por funcionario competente.
Slo puede darla el notario autorizante, el que lo subroga o sucede legalmente o el archivero a
cuyo cargo est el protocolo respectivo (art. 421 COT).
2.1.3.- Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un
ministro de fe o por dos testigos de actuacin.
Es una convencin procesal, generada a instancia de parte, dentro del procedimiento, cuya
finalidad es la de poner trmino, total o parcialmente, al conflicto que lo ha originado.
Para que el acta tenga mrito ejecutivo, debe cumplir con dos requisitos copulativos:
1) Que est pasada ante tribunal competente: Quiere decir que se haya presentado al
tribunal que conoce del juicio el acta de avenimiento y ste le haya prestado su aprobacin.
2) Que se encuentre autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de
actuacin: La regla general es que este ministro de fe sea el secretario del tribunal, pudiendo,
asimismo, tener tal carcter un notario.
Segn Espinosa, el nico caso en que el acta podra ser autorizada por dos testigos se da cuando
los rbitros arbitradores acten solos segn el art. 639, ya que todo tribunal debe actuar asesorado por
un ministro de fe, ordinariamente el secretario del tribunal. Por su parte, Casarino seala que ante los
jueces inferiores tambin se puede autorizar el acta por dos testigos.
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5 Existen personas naturales y jurdicas (entre estas ltimas con mayor frecuencia) que estn facultadas por la ley para emitir ciertos ttulos
de crdito como manera de atraer capitales, los cuales devengan intereses. La materialidad de estos ttulos est formada por el documento
que se desglosa del libro talonario en que se contabiliza la emisin y los cupones que representan los intereses.
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Por otra parte, y tal como seala el inc. 2 del N 6 del art. 434, si el director de la institucin
emisora del ttulo o la persona que tenga la representacin del deudor tachare de falso el ttulo, no ser
ste un obstculo para que se despache la ejecucin, debiendo alegar la falsedad como una de las
excepciones del juicio.
2.1.7.- Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.
Algunos de estos ttulos ejecutivos establecidos en la ley y que no se encuentran contemplados
expresamente en el art. 434 son:
1) La sentencia que causa ejecutoria.
2) El contrato de prenda agraria, otorgado en documento privado, cuya firma haya sido
autorizada por un Notario o un Oficial del Registro Civil (art. 5 inc. 3 Ley N 4.097).
3) El contrato de prenda industrial, otorgado en documento privado, cuya firma haya sido
autorizada por un notario (art. 27 Ley N 5.687).
4) El contrato de compraventa de cosas muebles a plazo, otorgado en documento privado, cuya
firma haya sido autorizada por un Notario o un Oficial del Registro Civil (art. 4 Ley N 4.702).
5) Las listas o nminas de los deudores que se encuentran en mora del cumplimiento de
obligaciones o sanciones tributarias, en su caso (art. 169 inc. 1 CTrib).
2.2.- Obligacin actualmente exigible.
Una obligacin es exigible cuando no est sujeta a ninguna modalidad que suspenda su
nacimiento o ejercicio, o sea, cuando no est sujeta a condicin, plazo o modo.
La exigibilidad de la obligacin debe ser actual, o sea, debe existir en el momento de
entablarse la demanda ejecutiva y no en un momento posterior. 6 En el momento de solicitarse la
ejecucin, el ttulo debe llevar aparejados todos los requisitos necesarios para que tenga fuerza
ejecutiva, y si la exigibilidad no existe en el momento indicado, sino que se produce con posterioridad,
le faltara al ttulo un requisito para tener fuerza ejecutiva y sera procedente la excepcin del N 7 del
art. 464.
Por otra parte, es menester tener presente que el control de la exigibilidad de la obligacin no
puede efectuarla el tribunal de oficio.
Por ltimo, la obligacin no ser exigible en los contratos bilaterales si ninguna de las partes
cumple con sus obligaciones o no se allana a dicho cumplimiento (art. 1551 CC), y en tal caso el
ejecutado podr defenderse oponiendo la excepcin contemplada en el N 7 del art. 464.
6 La jurisprudencia ha establecido que el ttulo con que se apareja una ejecucin debe llevar en s mismo todos los requisitos necesarios
para que tenga fuerza ejecutiva, sin que una vez trabada la litis, sea dable probar la existencia de ello. Y que el requisito de la exigibilidad de
la obligacin en el juicio ejecutivo debe concurrir en el acto de requerirse de pago al deudor, sin que los defectos del ttulo que existan a la
fecha del requerimiento puedan sanearse posteriormente.
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8 La jurisprudencia ha declarado mayoritariamente que esta gestin es enteramente personal y as ha sealado, a ttulo ejemplar, que no
corresponde citar al heredero para que reconozca la firma de su causante, al curador de una herencia yacente, etc. Adems, ha establecido
que, tratndose de incapaces, debe efectuarse con el representante legal de stos y con el incapaz, so pena de declarar nula la gestin.
9 La jurisprudencia ha fallado que es respuesta evasiva la que da el citado expresando que no debe la cantidad que se indica por el acreedor,
sino otra menor que no puede precisar; y que es igualmente evasiva la respuesta que da el deudor diciendo que no puede reconocer deuda
determinada por no tener los antecedentes a la vista.
10 La jurisprudencia, en consideracin a la gravedad que importa la no comparecencia del citado, ha atenuado la rigidez del procedimiento
de la diligencia, y as, ha permitido que el deudor comparezca a reconocer la firma o a confesar la deuda antes de la audiencia fijada y,
adems, ha permitido que comparezca por escrito evacuando la diligencia. Por otra parte, ha sealado que el citado tiene el derecho a
comparecer durante toda la audiencia del da sealado, siendo la hora un mero punto referencial.
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Puede ocurrir, y es lo normal, que se cite a una persona a que reconozca su firma y confiese la
deuda. Si el citado reconoce la firma, pero niega la deuda, se tendr por preparada la va ejecutiva, de
acuerdo al art. 436.
1.2.- Notificacin judicial del protesto de letras de cambio, pagars o cheques a
cualquiera de los obligados.
De acuerdo al art. 434 N 4, hay que distinguir tres situaciones:
a) Letra de cambio o pagar protestados personalmente.
b) Letra, pagar o cheque cuyo protesto ha sido puesto en conocimiento del obligado mediante
notificacin judicial.
c) Letra, pagar o cheque en que la firma del obligado aparece autorizada por Notario o por
Oficial del Registro Civil, en su caso.
Por ende, la letra de cambio y el pagar son ttulos ejecutivos perfectos cuando son protestados
personalmente al deudor y en ese acto no opone tacha de falsedad a su firma.
En el primer caso, el ttulo ejecutivo queda formado por la letra o pagar y sus respectivas actas
de protesto. En este caso, slo puede accionarse ejecutivamente contra el deudor principal (aceptante
de la letra o suscriptor del pagar). No hace falta gestin preparatoria.
En el segundo caso, se trata de letras, pagars o cheques cuyos protestos han sido puestos en
conocimiento del obligado (aceptante de la letra, suscriptor del pagar, girador del cheque, librador,
endosantes, avalistas) mediante notificacin judicial, y en ese acto o dentro de tercero da no aduce
tacha de falsedad a su firma. Ac la gestin preparatoria es la notificacin del protesto del documento,
bajo apercibimiento de quedar preparada la va ejecutiva si el deudor no opone tacha de falsedad a su
firma dentro de tercero da de notificado.
De esta manera, si la persona obligada al pago del documento no opone tacha de falsedad a su
firma en el acto de la notificacin o dentro de tercero da de notificado, la va ejecutiva queda expedita,
sin que sea necesario que ninguna resolucin judicial as lo declare; bastar que el secretario del
tribunal certifique de no haberse opuesto tacha de falsedad. Sin perjuicio de lo anterior, es claro que,
como lo ha establecido tambin la jurisprudencia, el ejecutado conservar su derecho para oponer a la
ejecucin las dems excepciones contempladas en el art. 464, pues lo nico que no podr ya discutir es
la autenticidad del documento.
Si oponen tacha de falsedad, se tramitar como incidente dentro de la gestin preparatoria de
la va ejecutiva de notificacin de protesto y corresponder al demandante acreditar que la firma es
autntica. Si se acredita la autenticidad de la firma, el tribunal lo declarar as y el documento
constituir ttulo ejecutivo. Adems, el que tacha de falsedad su firma en la letra de cambio, pagar o
cheque, siendo autntica, incurre en responsabilidad penal (art. 467 CP).
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En tercer lugar, cuando la firma de cualquiera de los obligados al pago de una letra, pagar o
cheque aparece autorizada por notario u Oficial del Registro Civil, no es necesario un reconocimiento
previo ni tampoco que el documento est protestado, pues la ley no exige ninguno de esos requisitos.
As lo ha fallado tambin la jurisprudencia.
1.3.- Confesin de deuda.
El acreedor puede citar a su deudor para que confiese: si lo hace, hay ttulo ejecutivo.
Se tramita de la misma forma que el reconocimiento de firma puesta en instrumento privado.
La confesin judicial que sirve como medio de prueba es jurdicamente distinta de la prestada
como medio de preparar la va ejecutiva, y entre ambas pueden anotarse importantes diferencias:
a) La confesin judicial que sirve como medio de prueba tiene por finalidad acreditar, en el
juicio, un hecho controvertido; en tanto que la que consiste en una gestin preparatoria de va
ejecutiva tiene como objeto reconocer una obligacin y constituir un ttulo ejecutivo.
b) La primera categora de confesin puede producirse en cualquier forma, provocada o
espontneamente; en tanto que la segunda debe producirse precisamente en la forma indicada en el
art. 435, citndose previamente al deudor con el fin de preparar la va ejecutiva, y prestando ste su
confesin ante el juez, o tenindosele por confeso en rebelda.
c) En el primer caso, la confesin puede versar sobre cualquier hecho substancial y pertinente,
controvertido en el juicio; en tanto que, en el segundo caso, la confesin slo puede referirse a la
existencia de una obligacin.
d) Tratndose de la primera categora de confesin, si el confesante niega la efectividad del
hecho sobre el cual se le interroga, es perfectamente posible recurrir a otros medios de prueba a fin de
acreditar el mismo hecho. En cambio, tratndose de la segunda categora de confesin, si el confesante
niega la efectividad de la deuda, concluye la gestin preparatoria de la va ejecutiva, y no sera posible,
dentro de esa gestin, recurrir a otras pruebas. Slo quedara al acreedor la va ordinaria.
e) Para que en la confesin judicial como medio de prueba se tenga al absolvente por confeso
en rebelda, es menester que se le cite por dos veces consecutivas a absolver posiciones de acuerdo con
el art. 393. En cambio, en la confesin judicial como gestin preparatoria de la va ejecutiva basta la no
comparecencia del deudor a la primera citacin para que se le d por confeso en rebelda. El art. 435,
que rige esta ltima clase de confesin, slo exige que se cite al deudor una sola vez.
f) En la primera clase de confesin, la diligencia puede cometerse al secretario del tribunal o a
otro ministro de fe (art. 388). En tanto que en la segunda situacin, la confesin debe prestarse ante el
propio juez, siendo nula la prestada ante el secretario del tribunal o ante un receptor. Si la confesin
fuese prestada, no ante el juez, sino ante otra persona, faltara al ttulo as formado un requisito para
que tuviese fuerza ejecutiva.
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El ejecutante podr reclamar de acuerdo con las reglas generales, apelando del auto que
aprueba la avaluacin, o recurriendo de hecho, en su caso. Si no reclama en esa oportunidad, la
avaluacin queda ejecutoriada respecto de l, y ya no podr reclamar ms tarde.
El ejecutado puede reclamar en la misma oportunidad anterior, si por cualquier motivo toma
conocimiento de las gestiones preparatorias iniciadas por el ejecutante; la ley no le prohbe hacerlo. Se
formar, entonces, un incidente y ser el juez quien en definitiva har la avaluacin. Pero tambin
puede el ejecutado reclamar en otra oportunidad, oponiendo a la ejecucin la excepcin de exceso de
avalo (art. 464 N 8). Es claro que si el ejecutado ha hecho su reclamacin en la primera oportunidad
sealada, no podr despus oponer la excepcin de exceso de avalo, ya que habra cosa juzgada en su
contra.
Una vez ejecutoriada la resolucin que aprueba la avaluacin pericial, podr pedirse se
despache mandamiento de ejecucin y embargo. Mientras dicha resolucin no adquiera el carcter de
firme, no procede entablar la ejecucin.
1.6.- Validacin de sentencias extranjeras.
La regla general es que las sentencias dictadas por los tribunales extranjeros puedan cumplirse
en Chile y tengan mrito ejecutivo.
Previamente, de acuerdo con los arts. 239 y siguientes, ser necesario recabar de la Corte
Suprema el exequtur o aprobacin para que la sentencia pueda cumplirse en nuestro pas. La Corte
Suprema prestar su exequtur si se renen las condiciones o requisitos generales establecidos en los
arts. 242 y siguientes.
Prestado el exequtur se iniciar el juicio ejecutivo ante el tribunal a quien habra
correspondido conocer del negocio en primera o en nica instancia, si el juicio se hubiera promovido
en Chile, o sea, ante el tribunal que corresponda de acuerdo con las reglas generales de la
competencia (art. 251).
1.7.- Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor.
Como los herederos pueden ignorar la existencia de un crdito, el legislador estableci que los
acreedores no podrn entablar o llevar adelante la ejecucin, sino pasados 8 das despus de la
notificacin judicial de sus ttulos (art. 1377 CC). Pero el art. 1377 CC aparece modificado por el art. 5
CPC, que establece que si un litigante fallece queda suspenso el procedimiento, debindose poner en
noticia a los herederos para que comparezcan a hacer uso de su derecho dentro de los plazos para
contestar la demanda de los arts. 258 y 259.
Las normas legales citadas difieren en cuanto al plazo que otorgan a los herederos para
comparecer al juicio: el primero, 8 das, y el segundo, el trmino de emplazamiento. Conforme al art.
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final CPC, debe aplicarse preferentemente el art. 5 CPC, y el art. 1377 CC se aplicar en lo que no sea
contrario al primero.
De esta manera, Espinosa distingue las siguientes situaciones:
1) El deudor fallece antes de iniciarse la ejecucin; no hay juicio todava. El art. 5 CPC no
contempla este caso y, en consecuencia, regir ampliamente el art. 1377 CC, por lo que se notificar
judicialmente el ttulo al heredero del deudor y se esperarn ocho das para entablar la ejecucin.
2) El deudor fallece durante el juicio ejecutivo. Aqu es menester distinguir si el deudor litigaba
personalmente o por apoderado:
a) Durante el juicio fallece el deudor que litigaba personalmente. A esta situacin precisa se
refiere el art. 5 CPC al decir si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por s misma.
En consecuencia, tendr aplicacin preferente dicho artculo, y al respecto debe entenderse derogado
el art. 1377 CC. Deber esperarse el trmino de emplazamiento, despus de la notificacin del deudor,
para poder proseguir la ejecucin.
b) Durante el juicio fallece el deudor que litigaba por apoderado. Esta situacin no est
contemplada en el art. 5 CPC, el cual slo se refiere al caso en que el deudor obre por s mismo.
Conserva entonces su vigor el art. 1377 CC, que en esta parte no es contrario al CPC.
Por ltimo, la notificacin de los herederos del deudor a que nos venimos refiriendo, se har de
acuerdo con las reglas generales del CPC, esto es, se har personalmente o en la forma indicada en el
art. 44, en su caso.
2.- LA DEMANDA EJECUTIVA.
Es el acto procesal por cuyo medio deduce el actor la accin y exhibe el ttulo que la funda.
En cuanto a sus requisitos, son:
a) Debe ir aparejada del correspondiente ttulo ejecutivo.
b) Cumplir con todos los requisitos generales y especiales de las demandas (art. 254). En la
parte petitoria se solicitar que se despache mandamiento de ejecucin y embargo en contra del
deudor, y que en definitiva se acoja la demanda, ordenando se siga adelante la ejecucin hasta el total
pago de lo adeudado.11
c) Cumplir con las exigencias de la Ley N 18.120, en cuanto al patrocinio y poder.
d) Expresar la especie o la cantidad lquida por la cual se pide el mandamiento de ejecucin.
Se interpone en cualquier tiempo mientras se encuentre vigente la pretensin.
11 La jurisprudencia ha estimado uniformemente que cuando el ejecutante solicita se despache mandamiento de embargo, est
implcitamente ejercitando la accin ejecutiva, ya que el embargo no es sino el medio de poner en ejercicio dicha accin, la cual slo termina
con la realizacin de los bienes embargados y el pago al acreedor. En consecuencia, no procede sostener que la sentencia falla ultra petita por
haber mandado seguir la ejecucin adelante, sin que as se hubiera solicitado expresamente en la demanda. No obstante, seala Espinosa que
para evitar dificultades, es conveniente solicitar expresamente en la demanda que la ejecucin se siga adelante hasta el total pago de lo
adeudado, reajustes, intereses y costas.
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art. 187 permite la apelacin respecto de toda sentencia definitiva o interlocutoria, salvo los casos en
que la ley deniegue expresamente ese recurso. El tribunal de alzada puede revocar la ejecucin al
pronunciarse sobre la apelacin, aunque el ejecutado no haya opuesto excepciones. La apelacin
antedicha se concede en el efecto devolutivo, y en consecuencia, no entorpece la marcha del
procedimiento ejecutivo, y al mismo tiempo, puede ponerse pronto remedio al error en que el juez de
primera instancia pudo haber incurrido al decretar el mandamiento.
Por otra parte, no procede el recurso de casacin, pues en este caso no se tratara de una
sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio o hace imposible su prosecucin, sino por el
contrario, de una resolucin que tiene por objeto hacer prosperar los autos.
b) Si se rechaza la accin ejecutiva: La opinin mayoritaria sostiene que es una sentencia
interlocutoria de aquellas que pongan trmino al proceso o hagan imposible su prosecucin. Proceden
en su contra los recursos de apelacin (art. 441 inc. final) y de casacin (hace imposible la prosecucin
del juicio).
Finalmente, no procede el recurso de reposicin en contra de la resolucin que despacha o
deniega la ejecucin, ella es una sentencia interlocutoria que una vez notificada produce el
desasimiento del tribunal. La jurisprudencia es uniforme en el sentido de que en el juicio ejecutivo no
procede pedir reposicin de la resolucin que despacha la ejecucin, ya que en esta clase de juicio slo
proceden, como defensas, las excepciones.
3.- MANDAMIENTO DE EJECUCIN Y EMBARGO.12
Espinosa lo define como la resolucin que recae en la demanda ejecutiva y consiste en una
orden escrita de requerir de pago al deudor y de embargarle bienes suficientes si no paga en el acto del
requerimiento.
Es una sentencia interlocutoria de aquellas que sirven de base para el pronunciamiento de una
sentencia definitiva. Incluso, cuando no se oponen excepciones en el cuaderno ejecutivo, se omite la
sentencia definitiva y el mandamiento de ejecucin y embargo se convierte, procesalmente, en la
sentencia final del juicio (art. 472).
Cuando hablamos de la resolucin que recae sobre la demanda dijimos que si se acoge,
entonces se dicta el despchese, y lo que se despacha es precisamente el mandamiento de ejecucin y
embargo.
El mandamiento, como toda resolucin judicial, debe ir firmado por el juez y el secretario del
tribunal.
12 Para Correa es impropio hablar de mandamiento de ejecucin y embargo, pues este ltimo tiene un carcter subsidiario, en atencin a
que si el deudor no paga en el acto del requerimiento, proceder el embargo de bienes. Sin embargo, se ocupan indistintamente ambas
formas.
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14 Maturana seala que esta peticin slo tiene efecto hasta el momento del embargo, ya que por definicin, no hay embargo sin
depositario. De acuerdo con ello, es posible omitir la designacin de depositario, atendido a que ello se puede verificar con posterioridad en el
proceso. Es por ello que la Corte Suprema ha declarado que la falta de designacin de depositario provisional no produce la nulidad del
embargo por no constituir un elemento esencial del mismo, pudiendo incluso no hacerse tal designacin.
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En el mismo sentido, Espinosa sostiene que la circunstancia de que el deudor deba ser requerido
personalmente, no significa que el deudor sea requerido en persona, sino que podr tambin
requerirse a su representante legal o a su mandatario, de acuerdo con las reglas generales; ya que la
expresin personalmente slo indica la forma en que debe hacerse la notificacin, que por ser la
primera del juicio debe ser personal.
Al respecto, la jurisprudencia de los tribunales ha sido vacilante. En efecto, mientras algunas
sentencias expresan que el requerimiento de pago puede hacerse al mandatario del ejecutado, sin que
la palabra personalmente signifique la necesidad de que el deudor mismo sea requerido, otras, en
cambio, establecen categricamente que el requerimiento de pago debe hacerse personalmente al
deudor.
Cabe sealar que, conforme al art. 41 inc. 1, en el juicio ejecutivo slo puede efectuarse la
notificacin de la demanda ejecutiva en un lugar o recinto de libre acceso pblico, pero no es posible
practicar al deudor en ese lugar el requerimiento de pago, debiendo en tal caso el receptor procederle a
entregar una citacin para el da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento.
No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo.
2) Si no es habido: Se verifica a travs de la denominada cdula de espera, que consiste en
que el receptor deber entregar copias de la demanda y su provedo, del mandamiento de ejecucin y
embargo, de la solicitud en la cual se pide la notificacin del art. 44 y su provedo y, adems, la
designacin del da, hora y lugar que fije el receptor para practicar el requerimiento. Este ltimo se
entiende practicado en la oficina del receptor y en el da sealado por ste para efectuar el
requerimiento, sea que se haga personalmente o en rebelda del ejecutado.
La jurisprudencia ha declarado que la notificacin ficta del art. 55 inc. 2 no recibe aplicacin
respecto del requerimiento de pago.
3) Si el deudor ha sido notificado anteriormente de forma personal o segn el art.
44 para alguna gestin previa: Se procede de acuerdo a los arts. 48 a 53. Se le notificar por
cdula o bien por el estado diario cuando en dichas gestiones no hubo designacin de domicilio.
La frase gestin anterior al requerimiento que emplea la ley se refiere a la preparacin de la
va ejecutiva, y en ningn caso alude al juicio que pueda servir de antecedente a la ejecucin, ya que
dicho juicio no puede considerarse como una gestin previa o anterior, sino como un procedimiento
totalmente independiente del juicio ejecutivo.
Efectuado el requerimiento por cualquiera de estas tres formas, el receptor procede a trabar el
embargo si no paga.
5.- ACTITUDES DEL DEUDOR.
Frente al requerimiento de pago, vlidamente efectuado, el deudor puede optar por adoptar
una de las siguientes actitudes:
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15 Como seala Pereira Anabaln, la demanda ejecutiva no se contesta, puesto que se falla con el mandamiento sin audiencia del ejecutado,
inaudita pars, ruptura del principio de audiencia que se explica por el necesario aparejamiento del ttulo ejecutivo.
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ordenar que se siga adelante la ejecucin, deber exigir que se agregue el exhorto debidamente
diligenciado.
4) Fuera del territorio de la Repblica: 8 das ms lo que seale la tabla de emplazamiento.
Segn lo sealado en el trascrito art. 462 inc. 2, el ministro de fe se encuentra en la obligacin
de hacer saber al deudor el plazo que la ley le concede para oponer las excepciones.
Finalmente, debemos sealar que el plazo en estudio no se interrumpe por la interposicin de
incidentes o recursos y tiene el carcter de fatal, individual y de das hbiles.
En cuanto al modo de formular la oposicin (art. 465):
a) El ejecutado de oponer todas sus excepciones en un mismo escrito, sean dilatorias o
perentorias. Sancin: las excepciones posteriores deben ser declaradas inadmisibles.
b) El ejecutado debe expresar con claridad y precisin los hechos en que funda sus excepciones.
Sancin: las excepciones deben ser declaradas inadmisibles.
c) El ejecutado debe expresar con claridad y precisin los medios de prueba de que intente
valerse para acreditarlas. La jurisprudencia de la Corte Suprema ha estimado que cumple con lo
dispuesto en el art. 465 el escrito de excepciones en un juicio en que se dice que se usar de todos los
medios probatorios que acuerda la ley, a excepcin de la prueba de testigos. No es menester
determinar uno a uno tales medios que el CPC seala expresamente en su art. 341. Sancin: aquella
prueba no anunciada debidamente no puede tomarse en consideracin. 16
d) Las excepciones de que puede valerse el ejecutado son exclusivamente aquellas que seala el
art. 464.
6.1.- Excepciones que puede hacer valer el ejecutado.
La oposicin slo ser admisible cuando se funde en alguna de las excepciones del art. 464.
La jurisprudencia ha sealado que la enumeracin taxativa de las distintas excepciones que
pueden oponerse en un juicio ejecutivo, consignada en el art. 464, es meramente genrica o
fundamental y no singulariza ni determina los casos especiales que pueden hallarse comprendidos en
cada uno de los diversos nmeros que la componen.
Para suplir esta indeterminacin de la ley, el art. 465 exige al ejecutado que, al formalizar las
excepciones, exprese con claridad y precisin no slo los hechos o circunstancias particulares que les
sirven de fundamento, sino tambin los medios de prueba de que intente valerse para acreditarlas. Y
cuando esos hechos o circunstancias son de distinta ndole y se fundan en antecedentes jurdicos
diferentes, cada uno de ellos constituye en derecho una excepcin diversa, aun cuando se encuentren
comprendidos en el mismo nmero de la clasificacin genrica del citado art. 464.
16 No obstante, un fallo reciente de la Corte Suprema ha dictaminado que no cabra aplicar tal sancin, ya que el art. 465 no seala como
fatal el trmino para ofrecer probanzas, y las periciales y documentales pueden producirse en cualquier estado de la causa.
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Finalmente, son excepciones dilatorias las de los N 1, 2, 3 y 4 del art. 464, y las restantes son
excepciones perentorias.
1) Incompetencia del tribunal.
a) Es la misma excepcin dilatoria del juicio ordinario (art. 303 N 1) y como en ella no se
distingue, se refiere tanto a la competencia absoluta como relativa.
b) La ley no distingue la forma en que se opone la excepcin, por lo que puede hacerse por la
va inhibitoria o declaratoria.
c) Si el juicio ejecutivo se inici mediante gestiones preparatorias de la va ejecutiva y se trata
de un lugar de asiento de Corte de Apelaciones en que exista ms de un juez de letras en lo civil, ser
competente para conocer de ese juicio el que hubiere sido designado anteriormente en las gestiones
preparatorias, sin tener que recurrir a la Secretara de la Corte para una nueva designacin (art. 176 y
178 COT).
d) La prrroga de competencia que ha podido producirse en las gestiones preparatorias de la
va ejecutiva, no se extiende al juicio ejecutivo posterior, de modo que no obsta para que se deduzca en
ste la excepcin de incompetencia (art. 465 inc. 2).
e) Deducida la excepcin de incompetencia, el Tribunal puede pronunciarse sobre ella desde
luego o reservarla para sentencia definitiva (art. 465 inc. 1). Es la nica excepcin en que el juez est
facultado para fallar desde luego, todas las dems debern ser falladas necesariamente en la sentencia
definitiva.
f) Si esta excepcin es aceptada, entonces el tribunal se abstendr de pronunciarse sobre las
dems, ya que no tendra competencia para ello.
2) Falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del
que comparezca en su nombre.
Esta excepcin comprende dos situaciones:
a) Falta de capacidad del demandante: Por regla general, todos son capaces, salvo
aquellos que la ley seala como incapaces, en cuyo caso deben actuar por medio de sus representantes
legales.
b) Falta de personera o representacin legal del que comparece en nombre del
demandante: La personera es la facultad para representar a otra persona en juicio. Por su parte, la
representacin legal es la relacin jurdica que tiene su origen en la ley, por virtud de la cual una
persona, actuando dentro de los lmites de su poder, realiza actos en nombre de otra, recayendo sobre
sta los efectos jurdicos. En consecuencia, el que comparece por otro debe investir su representacin
legal o debe estar provisto de un mandato debidamente constituido; si no es as, entonces se podr
atacar por la excepcin en estudio.
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4) La ineptitud del libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular
la demanda, en conformidad a lo dispuesto en el art. 254.
Como la demanda ejecutiva debe cumplir con los requisitos especiales de la demanda sealados
en el art. 254, de no contemplarse estos al momento de solicitarse la ejecucin, entonces es inepto el
libelo y podr ser opuesta la excepcin en comento.17
Los tribunales han exigido, en todo caso, que se trate de errores graves y han admitido que slo
pueden ratificarse hasta antes de la notificacin de la demanda ejecutiva.
Si en las gestiones preparatorias de la va ejecutiva se ha hecho debida y completa
individualizacin de las partes. Es necesario que la demanda ejecutiva la contenga nuevamente? La
jurisprudencia es contradictoria:
a) Hay fallos que dicen que debe hacerse, porque no existe una regla especial y esas
designaciones no pueden suplirse de otro modo, o en otras actuaciones o diligencias anteriores o
posteriores a la demanda.
b) Otros dicen que es una formalidad innecesaria, porque las gestiones preparatorias forman
parte integrante del juicio ejecutivo posterior. En este sentido tambin se pronuncia Espinosa Fuentes.
Por ltimo, la jurisprudencia ha fallado uniformemente que si el tribunal acepta la excepcin
dilatoria de ineptitud del libelo no podr pronunciarse sobre las excepciones que se refieren al fondo
de la cuestin debatida, desde que para ello se requiere la existencia de un juicio, y legalmente no
puede estimarse que hay juicio que habilite al tribunal para resolver las excepciones de fondo, si la
demanda, que es la base del litigio, se declara inepta, o sea, que no ha podido ser legalmente
tramitada.
5) El beneficio de excusin o caducidad de la fianza.
El beneficio de excusin18 es la facultad que tiene el fiador para exigir que antes de proceder
contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestados
por ste para la seguridad de la misma (art. 2357 CC). La caducidad de la fianza es la extincin de sta
por alguno de los medios sealados en los arts. 2381 y siguientes CC.
6) La falsedad del ttulo.
Un ttulo es falso cuando no es autntico, es decir, cuando no ha sido realmente otorgado y
autorizado por las personas y de la manera que en el ttulo se expresa (art. 17 CC).
17 Daz Uribe seala que debera agregarse como contenido de esta excepcin los requisitos comunes a todo escrito y los relativos a la
comparecencia en un proceso.
18 Maturana cree que correspondera ms a una excepcin dilatoria que a una perentoria propiamente tal, ya que con su interposicin no se
enerva la pretensin deducida, sino que retarda el inicio del juicio respecto del sujeto pasivo, en caso de que dicho beneficio no sea
procedente.
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La jurisprudencia ha determinado ampliamente que son dos los casos en que estamos ante un
ttulo falso:
a) Cuando se han suplantado personas.
b) Cuando se han hecho adulteraciones que hagan cambiar la naturaleza del ttulo.
Por lo tanto, nada tiene que ver la falsedad de un instrumento con la nulidad del mismo o con
la nulidad de la obligacin en l contenida, puesto que la falsedad se refiere a la veracidad y
autenticidad del ttulo mismo.
Por ltimo, debe concordarse con lo dispuesto en el art. 167.
7) La falta de algn de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para
que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al
demandado.
Se opondr esta excepcin cada vez que falte alguno de los requisitos para que proceda la
accin ejecutiva, sea porque el ttulo no rene todas las condiciones establecidas por la ley para que se
le considere ejecutivo, o porque la deuda no es lquida, o porque no es actualmente exigible. Adems,
debe relacionarse con los innumerables preceptos legales que consagran requisitos o condiciones para
que un ttulo sea ejecutivo, atendiendo a la diversidad de ttulos que la ley crea.
En relacin a esta excepcin debemos hacer las siguientes consideraciones:
a) La excepcin de insuficiencia del ttulo puede ser absoluta, o ser slo relativa a la persona del
demandado. Por ejemplo, la insuficiencia sera absoluta si el ttulo consiste en una copia no autorizada
de escritura pblica, y sera relativa si el ttulo es una sentencia judicial que se pretende hacer valer en
contra de una persona que no fue parte en el juicio en que recay la sentencia.
b) Los requisitos que la ley exige para que proceda la ejecucin deben reunirse en el momento
de entablarse la demanda ejecutiva, y no con posterioridad.
8) El exceso de avalo en los casos de avaluacin en las gestiones preparatorias de
la va ejecutiva.
Sabemos que cuando el objeto de la ejecucin consiste en el valor del cuerpo cierto, debido a
que no existe en poder del deudor, o en cantidad de un gnero determinado que no sea dinero, es
menester preparar el juicio ejecutivo mediante la avaluacin de dicho objeto. Si el ejecutado estima
que ese avalo ha sido excesivo, podr oponer la excepcin en estudio para que sea rebajado.
Cabe reiterar que la presente excepcin nicamente procede en los casos en que el avalo ha
sido practicado como una gestin preparatoria de la va ejecutiva, y no procede en caso de que el
avalo haya sido hecho por las partes en el contrato. Tampoco procede si el avalo ha sido hecho por
otra autoridad que no sea la autoridad judicial.
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9) El pago de la deuda.
El pago de la deuda es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la prestacin de lo
que se debe (art. 1598 CC). En tal caso, es claro que la ejecucin es improcedente y cabe oponer esta
excepcin.
Respecto de esta excepcin, la jurisprudencia ha fallado que si slo se acepta la excepcin de
pago parcial, la ejecucin queda extinguida con respecto a la cantidad cubierta con ese pago parcial y
subsiste en todo lo dems hasta que el acreedor obtenga la cancelacin total de la obligacin que
demanda, por lo cual, ha sentenciado, no puede negar que se siga adelante la ejecucin hasta obtener
el saldo insoluto. Es nula porque contiene decisiones contradictorias la sentencia que acoge la
excepcin de pago parcial y niega lugar a que se siga adelante la ejecucin.
10) La remisin de la deuda.
Equivale a la condonacin de la deuda por parte del acreedor hbil para disponer de la cosa que
es objeto de ella (arts. 1652 y siguientes CC).
11) La concesin de esperas o la prrroga en el plazo.
Implica la existencia de un nuevo plazo concedido al deudor, ya sea unilateralmente por el
acreedor o por convenio entre ambos. Por consiguiente, estando la obligacin sujeta a plazo, no es
actualmente exigible y, por lo tanto, no procede el cumplimiento forzado.
La accin rechazada por la causal en estudio podra renovarse como ejecutiva, ya que se tratara
de un caso de falta de oportunidad en la ejecucin (art. 477).
12) La novacin.
Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la substitucin de una nueva
obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida (art. 1628 CC).
La jurisprudencia ha dicho que para que exista novacin debe haberse extinguido la obligacin
anterior y, de no ser as, no cabe entrar a discutir si existe intencin de novar o no. Por otra parte, las
modificaciones a la forma de pago de una obligacin no constituyen novacin.
13) La compensacin.
La compensacin es otro modo de extinguir las obligaciones que opera cuando dos personas
son deudoras recprocas y que extingue ambas deudas hasta la concurrencia de la de menor valor (art.
1655 CC).
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No es indispensable que la deuda que se opone en compensacin sea ejecutiva, como lo exiga
la legislacin anterior, basta que se renan los requisitos que el CC seala en su art. 1656. 19
14) La nulidad de la obligacin.
Es un modo de extinguir las obligaciones. Como la ley procesal civil no distingue, pueden
oponerse tanto la nulidad absoluta como la relativa.
15) La prdida de la cosa debida.
Es un modo de extinguir las obligaciones que se produce cuando el cuerpo cierto que se debe
perece, o porque se destruye, o porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si
existe (art. 1670 CC).
La prdida de la cosa debida debe ser fortuita, porque si obedece a culpa del deudor o se
produce estando en mora, la obligacin subsiste, pero vara de objeto: el deudor es obligado al precio
de la cosa y a indemnizar al acreedor (art. 1672 CC). En este caso, la obligacin cambia de objeto y, por
lo tanto, tambin la ejecucin que va a recaer sobre el valor de la especie debida, hacindose su
avaluacin por un perito que nombrar el tribunal (art. 438 N 2 CPC).
16) La transaccin.
La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente, o precaven un litigio eventual, efectundose concesiones recprocas (art. 2446 CC).
17) La prescripcin de la deuda o de la accin ejecutiva.
Son dos excepciones distintas:
a) La prescripcin de la deuda ataca directamente a la deuda y si se acepta, impide que sta se
pueda cobrar.
b) La prescripcin de la accin ejecutiva deja a salvo la accin ordinaria para hacerla valer en el
procedimiento declarativo que corresponda (art. 680 N 7).
18) La cosa juzgada.
Opera siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya:
a) Identidad legal de personas.
b) Identidad legal de la cosa pedida.
c) Identidad legal de la causa de pedir (art. 177).
19 La jurisprudencia ha dicho que procede rechazar la compensacin invocada con un crdito proveniente de una indemnizacin de
perjuicios que deba el acreedor al deudor mientras ella no sea determinada por los tribunales.
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La resolucin que declara inadmisibles las excepciones opuestas es una sentencia interlocutoria
que pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin.
7.- LA PRUEBA.
7.1.- Recepcin de la causa a prueba.
Si el tribunal declara admisibles las excepciones y estima necesario que se rinda prueba, debe
recibir la causa a prueba determinando los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
Si el tribunal declara admisibles las excepciones, pero estima que no es necesario rendir prueba
respecto de ellas, va a proceder a dictar sentencia definitiva de inmediato en la causa, omitiendo el
trmino probatorio.
7.2.- Trmino probatorio.
El trmino probatorio, al igual que en el juicio ordinario, comienza a correr desde la ltima
notificacin por cdula practicada a las partes o desde la notificacin por el estado diario de la
resolucin que resuelve la ltima reposicin deducida en contra del auto de prueba (art. 468).
El trmino probatorio es de diez das y slo puede prorrogarse a peticin del acreedor y hasta
por otros diez das. La prrroga deber solicitarse antes de vencido el trmino legal, y correr sin
interrupcin despus de ste.
Por acuerdo de ambas partes podrn concederse los trminos extraordinarios que ellas
designen.
Los arts. 468 y 469 slo se refieren a los trminos ordinario y extraordinario, mas nada dicen
respecto del trmino especial. La doctrina y la jurisprudencia han interpretado que los trminos
especiales tienen plena aplicacin en el juicio ejecutivo, no obstante no ser mencionados en los
artculos pertinentes. Ello es procedente en virtud de lo que establece el art. 3, el que consagra la
supletoriedad de las normas del juicio ordinario de mayor cuanta.
7.3.- Manera de rendir la prueba.
La prueba se rendir del mismo modo que en el juicio ordinario, y el fallo que d lugar a ella
expresar los puntos sobre que deba recaer (art. 469 primera parte).
Cabe sealar que conforme a esta disposicin, la mayora de la doctrina y de la jurisprudencia
estiman que, tanto el ejecutado como el ejecutante, deben presentar la lista de los testigos dentro de
los primeros cinco das del probatorio, y no en el escrito de excepciones como indican algunos autores
y fallos basados en el art. 465, que exige al deudor expresar, en el escrito de excepciones, con claridad y
precisin, los medios de prueba de que intenta valerse.
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se rechazan las dems. Pero la Corte Suprema ha establecido la correcta interpretacin, fallando que la
disposicin del inc. 3 del art. 471, que permite al tribunal distribuir proporcionalmente las costas, no
es aplicable al caso en que se admita una excepcin y se rechacen otras, sino al caso en que una misma
excepcin se admita slo en parte.
8.2.- Clases de sentencias.
1) Sentencia absolutoria: Es la que acoge una o ms excepciones opuestas, rechaza la
demanda ejecutiva y ordena alzar el embargo.
2) Sentencia condenatoria: Es la que rechaza todas las excepciones, acoge la demanda
ejecutiva y ordena continuar la ejecucin. Esta sentencia puede ser:
a) Sentencia de pago: Es aquella que se dicta cuando el embargo ha recado sobre dinero o
sobre la especie o cuerpo cierto debido. Se cumple entregando al acreedor el dinero o la especie debida.
b) Sentencia de remate: Es aquella que se dicta cuando el embargo ha recado sobre bienes
distintos de la especie debida o del dinero, que es preciso rematar para hacer pago al acreedor con el
producto del remate.
8.3.- Cumplimiento de las sentencias.
1) Sentencia de pago: Ella puede cumplirse una vez que se encuentre ejecutoriada. Por
excepcin, el ejecutante podr solicitar el cumplimiento de la sentencia cuando, existiendo apelacin
pendiente, se caucionen las resultas del recurso (art. 475).
2) Sentencia de remate: Puede cumplirse desde que ella se encuentra notificada, pero no
puede hacerse pago el ejecutante con el producto del remate mientras la resolucin no se encuentre
ejecutoriada (art. 481).
8.4.- Recursos que proceden en contra de la sentencia definitiva.
8.4.1.- Recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda.
Procede contra la sentencia definitiva de acuerdo a las reglas generales contenidas en los arts.
182, 183, 184 y 185. Est destinado a aclarar puntos oscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar
errores de copia, de referencia o de clculos numricos.
El tribunal puede resolverlo de plano o con audiencia. Asimismo, puede suspender la ejecucin
de la sentencia segn la naturaleza de la reclamacin.
El plazo para apelar no se suspende por la interposicin de este recurso.
8.4.2.- Recurso de apelacin.
Procede de acuerdo a las reglas generales contra la sentencia definitiva de primera instancia.
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para entablar accin ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de aqulla. En otras
palabras, la primera oportunidad que tiene el ejecutante para solicitar reserva de su derecho la
encontramos en el escrito de respuesta a las excepciones, para lo cual deber desistirse de la demanda
ejecutiva.
Transcurrido el plazo fatal de cuatro das para responder al escrito de excepciones, el
ejecutante pierde la oportunidad a que nos referimos.
El juez deber acogerlo sin ms trmite y acceder a la reserva solicitada.
Los efectos de este desistimiento especial son los siguientes (art. 467 inc. 2):
a) El ejecutante pierde su derecho para deducir nueva accin ejecutiva.
b) Quedan sin valor el embargo y dems resoluciones dictadas en el curso del juicio ejecutivo.
c) El actor responder de los perjuicios causados con la ejecucin, salvo lo que se resuelva en
juicio ordinario.
Por ltimo, el ejecutante podr entablar su demanda ordinaria en cualquier tiempo, ya que el
art. 467 no le seala un plazo dentro del cual deba ejercitarse este derecho, y siempre que la accin
ordinaria no haya prescrito.
2) Art. 478 incs. 2 y 3: Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el
actor o el reo piden que se reserven para el ordinario sus acciones o excepciones, podr el tribunal
declararlo as, existiendo motivos calificados, Siempre se conceder la reserva respecto de las
acciones y excepciones que no se refieran a la existencia de la obligacin misma que ha sido objeto de
la ejecucin.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber interponerse dentro del
plazo que seala el artculo 474, bajo pena de no ser admitida despus.
La reserva de acciones y excepciones debe efectuarse por el ejecutante o por el ejecutado antes
de que se dicte sentencia definitiva. Al respecto, la jurisprudencia casi unnime de nuestros tribunales
sostiene que la reserva slo puede solicitarse antes de dictarse sentencia de primera o nica instancia,
segn que contra ella proceda o no el recurso de apelacin, siendo extempornea la pedida en segunda
instancia.
En cuanto a los requisitos para solicitar la reserva, adems de que se interponga en tiempo
oportuno, debe distinguirse:
a) Si las acciones o excepciones cuya reserva se solicita se refieren a la existencia de la
obligacin (a su nulidad o validez), el tribunal slo podr acceder a la reserva si se invocan motivos
calificados, los cuales deben hacerse valer expresamente. Sera motivo calificado, por ejemplo, la
dificultad o imposibilidad para rendir la prueba.
b) Si las acciones o excepciones no se refieren a la existencia de la obligacin, el juez acceder
siempre a la reserva, sin necesidad de que existan motivos calificados.
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Los efectos de la reserva contemplada en el art. 478 son los mismos que los de la reserva de los
arts. 467 y 473: impedir que la sentencia produzca cosa juzgada respecto de las acciones o excepciones
que han sido objeto de la reserva.
Por ltimo, la parte que ha obtenido la reserva de derechos para el ordinario deber entablar su
demanda en el plazo de quince das contados desde la notificacin de la sentencia ejecutiva, bajo pena
de no ser admitida despus. Si hay recursos pendientes contra la sentencia, para algunos el plazo debe
contarse desde que se notifique la sentencia definitiva al acreedor sin esperar los recursos, pero para
Espinosa y Casarino se cuenta desde que se notifique el cmplase de la sentencia, una vez fallados los
recursos.
3.2.- Reserva de excepciones.
Se puede solicitar en dos oportunidades:
1) Art. 473: Si deduciendo el ejecutado oposicin legal, expone en el mismo acto que no tiene
medios de justificarla en el trmino de prueba, y pide que se le reserve su derecho para el juicio
ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas de este juicio,
el tribunal dictar sentencia de pago o remate y acceder a la reserva y caucin pedidas.
En consecuencia, la reserva debe ser formulada por el ejecutado en el escrito de oposicin de
excepciones. Para ello, basta con que el ejecutado mencione las excepciones que opone, mas que no
indique los hechos en los cuales se fundamentan y los medios de prueba de que intenta valerse para
acreditarlas. As lo ha establecido la jurisprudencia.
Presentada la oposicin del ejecutado y solicitada en el mismo acto la reserva de su derecho, el
tribunal debe dictar sin ms trmite sentencia de pago o de remate y acceder a la reserva y caucin
pedidas, sin que le sea lcito conferir traslado de la oposicin, ni recibirla a prueba, ni pronunciarse
sobre ella. Si, no obstante, el tribunal se pronunciara sobre el fondo de las excepciones deducidas,
rechazndolas o acogindolas, el fallo ser nulo por adolecer del vicio de ultra petita.
Los efectos de esta reserva son los siguientes:
a) El derecho que adquiere el ejecutado para interponer demanda ordinaria, ejercitando como
accin los mismos derechos que opuso como excepciones al juicio ejecutivo, sin que el ejecutante
pueda alegar la cosa juzgada.
b) El derecho a que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas del
juicio ordinario que habr de entablar.
El ejecutado deber entablar su demanda ordinaria dentro del plazo fatal de quince das,
contados desde que se le notifique la sentencia definitiva. Al efecto, dispone el art. 474 que si el
ejecutado no entabla su demanda ordinaria en dicho plazo, se proceder a ejecutar dicha sentencia sin
previa caucin, o quedar sta ipso facto cancelada si se hubiere otorgado.
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La jurisprudencia ha fallado que el plazo sealado por el art. 474 para interponer demanda
ordinaria debe contarse desde la notificacin del cmplase de la sentencia definitiva.
2) Art. 478: Antes de dictarse la sentencia en el juicio ejecutivo. En este caso es aplicable todo
lo dicho acerca de la reserva de acciones del acreedor del art. 478.
3.3.- Otras cuestiones relativas a la reserva.
No obstante lo expuesto anteriormente, existen dos aspectos comunes a las clases de reservas, a
saber:
a) La jurisprudencia es uniforme en el sentido de que la reserva de excepciones que el ejecutado
puede solicitar slo comprende las excepciones oportunamente ejercitadas en el juicio, ya que las
excepciones no opuestas en tiempo y forma se entienden extinguidas por el solo ministerio de la ley y
sera contradictorio, en tal situacin, reservar derechos irrevocablemente caducados. En consecuencia,
no procede reservar excepciones que el ejecutado no interpuso o que fueron declaradas inadmisibles.
b) La peticin de reserva de acciones y de excepciones debe ser resuelta en la sentencia
definitiva. Pedida oportunamente por el ejecutante o ejecutado la reserva de sus derechos, la sentencia
definitiva debe pronunciarse sobre dicha peticin, aceptndola o denegndola. De no hacerlo as, la
jurisprudencia ha resuelto que la sentencia sera nula, ya que omitira la resolucin del asunto
controvertido.
Por el contrario, la sentencia no puede reservar derechos a las partes si stas no han hecho
peticin expresa en ese sentido. El fallo que as lo hiciera sera nulo por adolecer del vicio de ultra
petita.
Finalmente, si la sentencia acoge la demanda ejecutiva, no tendr necesidad de pronunciarse
sobre la peticin subsidiaria de reserva de derechos hecha por el ejecutante. Del mismo modo, si la
sentencia acoge las excepciones opuestas, no se pronunciar sobre la peticin subsidiaria de reserva
hecha por el ejecutado.
23. El embargo y las terceras en el procedimiento ejecutivo.
1.- EL EMBARGO.
La primera actuacin del cuaderno de apremio est constituida por el embargo de bienes del
deudor. El embargo es una actuacin judicial practicada por un ministro de fe, que consiste en tomar
uno o ms bienes del deudor, ponindolos en poder de un depositario, para asegurar con ellos el pago
de la deuda (Espinosa).
Para Maturana el embargo es un acto jurdico procesal que tiene por objeto asegurar el
resultado de la pretensin deducida, afectando determinados bienes al cumplimiento de la sentencia
que en el procedimiento ejecutivo se dicte.
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personas que hayan estado a su servicio en calidad de trabajador, podr embargarse hasta el cincuenta
por ciento de las remuneraciones (art. 57 CT).
3 Las pensiones alimenticias forzosas: Se refiere a los alimentos que por ley se deben a
ciertas personas (arts. 321 y 323 CC).
4 Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la
liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias
para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus
expensas: Se asimilan a las pensiones alimenticias.
5 Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del
Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine: Esta ley dice que hasta
concurrencia de 5 sueldos vitales anuales, los depsitos de ahorro sern inembargables, a menos que
se trate de deudas de pensiones alimenticias, o remuneraciones a trabajadores.
6 Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo
convenido en ellas, pague el asegurador: En este ltimo caso ser embargable de las primas
pagadas por el asegurador, el equivalente a las primas que pag el asegurado, mientras estuvo con
vida.
7 Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la
ejecucin de los trabajos: Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los
artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los
materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras.
8 El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un
avalo fiscal superior a 50 UTM o que se trate de una vivienda de emergencia, y sus
ampliaciones, a que se refiere el art. 5 DL N 2.552, de 1979; los muebles de dormitorio,
de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su
cnyuge y los hijos que viven a sus expensas: Esta inembargabilidad no regir para los bienes
races respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de Previsin y dems organismos
regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo.
9 Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de 50 UTM y a
eleccin del mismo deudor: Es para que pueda continuar trabajando y el lmite en nuestra actual
moneda nunca se alcanza.
10 Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de
alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin.
11 Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado: Por razones de
decoro.
12 Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los
artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de
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Por ltimo, la ley que establece la inembargalidad de un bien no tiene efecto retroactivo. El art.
9 CC dispone que la ley slo regir para el futuro y no tendr jams efecto retroactivo. Este principio
general es aplicable a toda ley que establezca la inembargabilidad de cualesquiera bienes. De su
aplicacin podemos distinguir dos rdenes de consecuencias:
a) El embargo trabado sobre determinado bien que la ley permite embargar constituye un
derecho adquirido que no puede ser afectado por una ley posterior que declare inembargable ese
determinado bien. Dicho embargo contina subsistiendo durante la vigencia de la nueva ley, la cual,
como hemos visto, no tiene efecto retroactivo. As se ha fallado.
b) Por el contrario, mientras no se haya trabado el embargo, la posibilidad de embargar
determinados bienes del deudor constituye slo una mera expectativa, que no est incorporada al
patrimonio del acreedor y que desaparece al dictarse una ley que declara inembargables esos
determinados bienes.
1.3.- Quines pueden sealar bienes para el embargo.
Tres personas: el acreedor, el deudor y el receptor.
1) El acreedor: Puede hacerlo en dos ocasiones:
a) En la demanda ejecutiva, por medio de un otros, y entonces el mandamiento de ejecucin
contendr los bienes a embargar (art. 443 N 3).
b) En la diligencia misma del embargo, cuando no lo hizo en la demanda, sin perjuicio de lo que
resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada (art. 447).
2) El deudor: En este caso, al igual que en el anterior, ser el ministro de fe quien haga la
apreciacin de los bienes y determine si ellos son o no suficientes para responder a la demanda,
quedando a salvo el derecho de las partes para reclamar ante el juez de esta apreciacin (art. 448).
3) El receptor: Si no lo hicieron los anteriores, corresponde al ministro de fe la eleccin de
los bienes, guardando el siguiente orden (art. 449):
1 Dinero.
2 Otros bienes muebles.
3 Bienes races.
4 Salarios y pensiones.
1.4.- Manera de efectuar el embargo.
El art. 450 nos indica la manera en que debe practicarse el embargo: El embargo se entender
hecho por la entrega real o simblica de los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la
especie en poder del mismo deudor. A falta de depositario designado por el juez, har las veces de tal
el propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto.
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causa, agregndose a los autos el certificado del depsito (art. 451 inc. final). Esta norma debe
entenderse modificada por el art. 507 COT, de acuerdo con el cual, si se trata de dinero, el depsito
debe hacerse en el Banco del Estado.
d) Cuando la cosa se halle en poder de un tercero que se oponga a la entrega
alegando el derecho a gozarla a otro ttulo que el de dueo: No se hace alteracin de ese goce
hasta la enajenacin. Incluso despus de su enajenacin puede seguir gozando la cosa segn su
derecho (art. 454). Esta situacin se refiere tanto a los muebles como a los inmuebles. Ejemplo:
arrendamiento.
En caso de que el embargo recaiga sobre bienes races derechos reales constituidos en ellos,
deber inscribirse en el respectivo registro conservatorio en donde estuvieren situados los inmuebles,
para ser oponible a terceros (art. 453).
Por ltimo, el ministro de fe tiene la obligacin, una vez hecho el embargo, de entregar el
expediente en la secretara, donde el secretario pondr testimonio del da en que lo recibe; si se trata
del embargo de bienes races, esta entrega se verificar inmediatamente despus de practicada la
correspondiente inscripcin en el registro conservatorio de bienes races (art. 455). El art. 458 inc. 2
aade que en el cuaderno principal o ejecutivo, se pondr testimonio de la fecha en que se practique el
embargo o su ampliacin.
1.5.- Efectos del embargo.
Tiene dos efectos:
a) El deudor pierde la libre disposicin de los bienes, que salen del comercio humano y su
enajenacin constituye objeto ilcito (art. 1464 N 3 CC).
b) El deudor pierde la administracin de los bienes, que corre a cargo del depositario (art. 479
inc. 1).
El depositario (que ser el administrador de los bienes de la ejecucin) se clasifica en
provisional y definitivo.
El depositario provisional lo designa el acreedor en la demanda ejecutiva y deber contenerlo
el mandamiento de ejecucin y embargo (art. 443 N 3). Si no lo hace, lo hace el tribunal en persona
de reconocida honorabilidad y solvencia (art. 443 N 3). Su cargo dura hasta que se nombre el
depositario definitivo, el cual nunca se nombra en la prctica y el depositario provisional ser
definitivo.
El depositario definitivo es designado por las partes en audiencia verbal o por el tribunal en
desacuerdo de aquellas (art. 451 inc. 1).
Se puede nombrar ms de un depositario si los los bienes embargados se encuentran en
territorios jurisdiccionales distintos o consisten en especies de distinta naturaleza (art. 451 inc. 2).
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Por ltimo, cabe sealar que todas las instituciones mencionadas se tramitan como incidente,
en el cuaderno de apremio y nunca van a paralizar el curso del cuaderno ejecutivo o principal (art.
458).
1.7.- El reembargo.
El reembargo consiste en trabar ms de un embargo en un mismo bien por concepto de
ejecuciones distintas.
Dos interpretaciones fundamentales se han formulado:
1) Doctrina que acepta el reembargo: Sostiene que el derecho de prenda general de los
acreedores permite que un mismo bien pueda ser embargado sucesivamente en diversas ejecuciones.
De lo contrario se establecera una preferencia a favor del primer acreedor que no tiene respaldo legal.
Esta doctrina presenta el inconveniente de que si se pretende realizar un bien que ha sido
objeto de diversos embargos, sera menester obtener autorizacin de los diversos jueces que
decretaron los embargos.
Por otra parte, se le critica que no es efectivo que impidiendo o negando validez a los nuevos
embargos se establezca una preferencia a favor del primer acreedor. Lo anterior por cuanto los dems
acreedores pueden hacer valer sus derechos interponiendo demanda de tercera de pago o de prelacin
(arts. 527 y 528).
Sin perjuicio de lo expuesto, existen fallos que tratan de aminorar los inconvenientes de la
doctrina que acepta el reembargo, y establecen que si se han trabado varios embargos sobre un mismo
bien, en diversas ejecuciones, el bien puede ser enajenado libremente en cualquiera de las ejecuciones,
sin que sea necesario solicitar autorizacin de los dems jueces que decretaron embargos sobre ese
bien.
2) Doctrina que rechaza el reembargo: Sostiene que el CPC no ha querido que sobre un
mismo bien se traben sucesivamente tantos embargos como acreedores puedan aparecer; por el
contrario, embargado un bien en un juicio ejecutivo, un segundo acreedor no podra trabar un nuevo
embargo, sino que deber seguir uno de los dos caminos que le seala el Cdigo:
a) Interponer ante el mismo juez la correspondiente tercera de pago o de prelacin (art. 527).
b) Interponer su accin ejecutiva ante otro tribunal, en cuyo caso debe limitarse a pedir que se
dirija oficio al tribunal que conoce de la primera ejecucin con el objeto de que retenga de los bienes
realizados la cuota que proporcionalmente corresponda al segundo acreedor (art. 528).
Espinosa Fuentes considera ms ajustada a derecho esta segunda doctrina. En el mismo
sentido, Daz Uribe seala que conforma esta tesis el art. 528 inc. 2 al disponer que si existe
depositario en la primera ejecucin, no valdr el nombramiento en las siguientes ejecuciones,
sancionando con las penas del delito de estafa al acreedor que a sabiendas hace retirar las especies. Lo
anterior por cuanto no hay embargo sin depositario.
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Finalmente, dispone el inc. final del art. 523 que las resoluciones que se dicten respecto de si
debe o no suspenderse el procedimiento de apremio, son apelables, y la apelacin se concede en el
efecto devolutivo; lo que prcticamente quiere decir que la resolucin que orden paralizar o continuar
la tramitacin del cuaderno de apremio se cumple no obstante hallarse apelada.
2.1.2.- Tramitacin de la tercera de dominio.
La tercera de dominio se sigue en cuaderno separado, considerndose como demandados al
ejecutante y al ejecutado. Se sujetar a los trmites del juicio ordinario, pero sin escritos de rplica y
dplica (art. 521). La demanda de tercera deber contener los requisitos que el art. 254 exige para la
demanda en el juicio ordinario (art. 523).
2.2.- La tercera de posesin.
De acuerdo con el art. 518 N 2, el tercerista que es poseedor del bien embargado y que, en
consecuencia, se presume dueo, no necesita interponer tercera de dominio para resguardar su
derecho, sino que le basta pedir incidentalmente que se alce el embargo. De no estimarse as, se
producira una inversin del rol jurdico de las partes, pues el tercerista, poseedor y presunto dueo de
los bienes embargados, se vera obligado a interponer una demanda de tercera para que se le
reconozca un dominio que la ley ya le presume. Lo normal es que el poseedor de un bien, para ser
privado del dominio que la ley le presume, debe ser demandado en el juicio reivindicatorio que entable
el que se pretenda dueo sin tener la posesin de ese bien.
Por las razones expuestas, se ha fallado que la tercera de dominio slo procede cuando los
bienes embargados estn en poder del deudor ejecutado, y no cuando esos bienes estn en poder del
que se considera dueo, quien en tal caso puede oponerse incidentalmente al embargo.
La finalidad de la tercera de posesin es el reconocimiento de la posesin del tercerista sobre
las cosas embargadas y la exclusin de stas del embargo.
La tercera de posesin, al igual que la tercera de dominio, slo podr interponerse desde que
se hayan embargado los bienes y puede ser promovida hasta la enajenacin de los bienes embargados.
La tercera de posesin se tramita como un incidente (art. 521), en cuaderno separado,
considerndose como parte activa al reclamante y como sujetos pasivos al ejecutante y al ejecutado.
La tercera de posesin no suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo. En cuanto al
procedimiento de apremio, solamente se suspende si se acompaan antecedentes que constituyan a lo
menos presuncin grave de la posesin que se invoca (art. 522).
Finalmente, el ejecutante, en caso de promoverse una tercera de posesin respecto de los
bienes embargados, tiene derecho a solicitar la ampliacin del embargo (art. 456 N 2).
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Compareciendo
el
tercero
al
juicio
ejecutivo
interponiendo
la
correspondiente tercera de pago: La tercera se tramitar como incidente (art. 521). El tercerista
deber acompaar su ttulo ejecutivo.
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Una vez acogida la tercera, y si los bienes embargados son insuficientes, se distribuir el
producto de los bienes entre el ejecutante y el tercerista proporcionalmente al monto de sus
respectivos crditos (art. 527).
Si la tercera es rechazada, el tercero no tendr derecho a concurrir al pago.
2) Iniciando el tercero un segundo juicio ejecutivo ante el tribunal que sea
competente en conformidad a los principios generales: En este caso, el segundo ejecutante
pedir que se dirija oficio al tribunal que conoce de la primera ejecucin, para que retenga de los
bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho ejecutante (art. 528).
La segunda ejecucin se ajustar a todas las disposiciones relativas al juicio ejecutivo ya
estudiadas, y se tramitar hasta que se obtenga sentencia definitiva. En esta segunda ejecucin podr
actuar como coadyuvante el primer acreedor (art. 529).
En cuanto a la posibilidad de reembargo, cabe recordar que, embargado un bien en un juicio
ejecutivo, no se podra reembargar dicho bien en una segunda ejecucin, sino en la forma sealada en
el art. 528: dirigindose oficio al tribunal que conoce de la primera ejecucin, con el objeto de que
retenga de los bienes realizados la cuota proporcional que corresponda al segundo acreedor. Un nuevo
embargo trabado en otra forma que la indicada sera nulo.
2.5.- Las terceras sobre otros derechos.
Adems, de las clases de terceras vistas, existen otros derechos que el ejecutado o un tercero
pueden hacer valer conforme al procedimiento establecido para las terceras (arts. 519 y 520):
1) La oposicin que se fundare en el derecho del comunero sobre la cosa
embargada: Esta oposicin se substanciar en la forma establecida para las terceras de dominio
(art. 519 inc. 1).
Es el caso en que el bien embargado no pertenece al deudor en dominio exclusivo, sino que
pertenece tambin a otras personas con las cuales el deudor est en comunidad; de modo que el
deudor es dueo solamente de una cuota en el bien embargado. En la situacin indicada, el embargo es
perfectamente vlido respecto de la cuota del comunero ejecutado, pero no lo es respecto de los dems
comuneros, los cuales pueden interponer tercera de dominio a fin de que se excluya del embargo la
cuota que a ellos les corresponde en el bien.
En este caso, el acreedor del comunero, si es aceptada la tercera interpuesta, puede ejercitar
cualquiera de los dos derechos que le confiere el art. 524:
a) Puede dirigir su accin sobre la parte o cuota que en la comunidad corresponda al deudor
para que se enajene sin previa liquidacin. Espinosa seala que este procedimientos es el ms
conveniente y prctico.
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b) Puede exigir que con intervencin suya se liquide la comunidad. En este ltimo caso, los
dems comuneros pueden oponerse a la liquidacin si existiere algn motivo legal que la impida, o si,
de procederse a ella, hubiere de resultar grave perjuicio.
2) Los derechos que hiciere valer el ejecutado, invocando una calidad diversa de
aquella en que se le ejecuta: El art. 520 da cuatro ejemplos:
a) El del heredero a quien se ejecute en este carcter para el pago de las deudas hereditarias o
testamentarias de otra persona cuya herencia no haya aceptado.
b) El de aquel que, sucediendo por derecho de representacin, ha repudiado la herencia de la
persona a quien representa y es perseguido por el acreedor de sta.
c) El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios efectuado por accin de
acreedores hereditarios o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separacin de que trata
el Ttulo XII del Libro III del CC, y no traten de pagarse del saldo a que se refiere el art. 1383 CC. Al
mismo procedimiento se sujetar la oposicin cuando se deduzca por los acreedores personales del
heredero.
d) El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de la
herencia, cuando est ejerciendo judicialmente algunos de los derechos que conceden los arts. 1261 a
1263 inclusive CC.
El art. 520 inc. final establece que el ejecutado podr, sin embargo, hacer valer su derecho en
estos casos por medio de la excepcin que corresponda contra la accin ejecutiva, si a ello ha lugar.
O sea, que si es el ejecutado quien interpone la reclamacin, podr ventilar su derecho conforme al
procedimiento de las terceras (que segn Maturana y Daz Uribe es el procedimiento de la tercera de
dominio), o haciendo valer oportunamente la excepcin que corresponda. Dicha excepcin, si
corresponde oponerla, no puede ser otra que la del N 7 del art. 464: falta de alguno de los requisitos o
condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente,
sea con relacin al demandado.
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