Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Curso de Direito
DIREITO TRIBUTRIO
Professor Paulo Mendes
Elementos de Direito
Tributrio
Macap - 2007
Sumrio
AULA 1 TRIBUTO 05
1) DEFINIO DE TRIBUTO 05
a) Tributo como quantia em dinheiro 05
b) Tributo como norma, fato e relao jurdica 05
2) DEFINIO LEGAL DE TRIBUTO 05
a) Tributo toda prestao pecuniria/ Em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir 05
b) Prestao compulsria 05
c) Que no constitua sano de ato ilcito 06
d) Instituda em lei 06
e) E cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada 06
AULA 2 LIMITAES CONSTITUCIONAIS AO PODER DE TRIBUTAR
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS TRIBUTRIOS 06
1) PRINCPIO DA LEGALIDADE 07
1.1) PRINCPIO DA LEGALIDADE NO CTN 08
a) Fato Gerador (Hiptese de incidncia) 08
b) Base de Clculo 08
c) Alquota 08
d) Sujeito Passivo 08
e) Multa 08
f) Sujeito Ativo 08
2) TRIBUTOS E MEDIDA PROVISRIA 08
AULA 3 LIMITAES CONSTITUCIONAIS AO PODER DE TRIBUTAR
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS TRIBUTRIOS (continuao) 09
1) PRINCPIO DA ANTERIORIDADE TRIBUTRIA 09
2) CONTRIBUIES SOCIAIS E ANTERIORIDADE 10
3) MEDIDAS PROVISRIAS E PRINCPIO DA ANTERIORIDADE 11
AULA 4 LIMITAES CONSTITUCIONAIS AO PODER DE TRIBUTAR
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS TRIBUTRIOS (continuao) 11
1) PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTRIA 11
2) PRINCPIO DA IGUALDADE TRIBUTRIA 12
a) Princpio da Interpretao Objetiva do Fato Gerador 13
b) Princpio da Capacidade Contributiva 13
3) PRINCPIO DO NO CONFISCO 14
4) PRINCPIO DA NO LIMITAO AO TRFEGO DE PESSOAS E BENS 15
5) VEDAES ESPECFICAS DA UNIO 15
a) Princpio da Uniformidade Geogrfica 16
b) Vedao de Tributao 16
c) Vedao de Instituio de Isenes 16
d) Vedao de Diferenciao Tributria 17
6) PRINCPIO DA NO CUMULATIVIDADE E DA SELETIVIDADE 17
AULA 05 PODER DE TRIBUTAR COMPETNCIA TRIBUTRIA 19
2
2.2.4) CONVNIOS 37
AULA 09: APLICAO INTERPRETAO INTEGRAO DA LEGISLAO
TRIBUTRIA 39
1) APLICAO 39
2) INTEPRETAO DA LEGISLAO TRIBUTRIA 40
2.1) INTERPRETAO LITERAL 40
2.2) INTERPRETAO BENIGNA 41
3) INTEGRAO DA LEGISLAO TRIBUTRIA 42
3.1) ANALOGIA 42
3.2) PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO TRIBUTRIO 42
3.3) PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO PBLICO 42
3.4) EQUIDADE 43
4) INSTITUTOS DE DIREITO PRIVADO 44
AULA 10 : RELAO JURDICA TRIBUTRIA 45
1) OBRIGAO TRIBUTRIA 45
a) Principal 45
b) Acessria 45
1.1) ORIGEM DA OBRIGAO TRIBUTRIA 46
1.2) SUJEITOS DA RELAO TRIBUTRIA 46
1.2.1) SUJEITO ATIVO 46
a) Parafiscalidade 47
1.2.2) SUJEITO PASSIVO 47
a) Contribuinte 48
b) Responsvel 49
2) HIPTESE DE INCIDNCIA 49
3) FATO IMPONVEL 51
4) BASE DE CLCULO E ALQUOTA 52
4.1) BASE DE CLCULO 52
4.2) ALQUOTA 53
EXERCCIOS DE FIXAO 54
REFERNCIAS 55
AULA 1 TRIBUTO
1) DEFINIO DE TRIBUTO:
O vocbulo tributo pode representar significados diferentes, dependendo de onde, quando e
quem o utilize.
a) Tributo como quantia em dinheiro: refere-se importncia em dinheiro que representa
o quantum do crdito tributrio devido. Exemplo: eis a o imposto que vou levar ao banco.
At no Cdigo Tributrio Nacional encontramos este significado:
Art. 166. A restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do
respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido o referido
encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente
autorizado a receb-la.
Neste caso tributo o objeto daquela prestao que satisfaz
aquele dever (Becker, 1963, p. 237).
Sp.
b) Tributo como norma, fato e relao jurdica: este o significado mais amplo e
importante para o nosso curso. Segue a linha da teoria tridimensional do direito, de Miguel
Reale. Tributo fato, valor e norma, isto representa todo o fenmeno da incidncia
tributria, desde a norma instituidora, passando pelo evento concreto, nela descrito, at o
liame obrigacional que surde luz com a ocorrncia daquele fato (CARVALHO, 1999, p.
24). justamente este significado que consta no art. 3o do Cdigo Tributrio Nacional, cujo
estudo faremos a seguir.
Quem o sujeito passivo? Quem tem o dever jurdico? Quem tem o direito subjetivo? Quem
o sujeito ativo? O que representa $?
2) DEFINIO LEGAL DE TRIBUTO:
Art. 3 Tributo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se
possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante
atividade administrativa plenamente vinculada.
Para o correto entendimento necessrio verificarmos cada uma das parcelas em que se
decompe esta definio:
a) Tributo toda prestao pecuniria/ Em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir:
O tributo um valor monetrio. Pecnia dinheiro, pode-se tambm quitar o crdito
tributrio com bens imveis, previsto no art. 156, XI do CTN DAO EM PAGAMENTO,
admite-se ainda com crditos de outras espcies;
b) Prestao compulsria: o ato de pagar de forma obrigatria decorrente de uma
obrigao advinda da lei. Querendo ou no, ao realizar a norma jurdica que cria a obrigao
tributria, algum dever realizar o comportamento de pagar, ainda que contra o seu interesse
5
(Carvalho, 1999, p. 25). No h que optar pelo pagamento do tributo, mas a ele se submeter,
isto , no voluntrio. Diferena entre obrigao ex lege e obrigao contratual.
c) Que no constitua sano de ato ilcito: tributo decorrente de uma hiptese lcita, e a
multa de uma hiptese ilcita; A multa reao do Direito conduta querida que no tenha
sido realizada. penalidade cobrada pelo descumprimento de uma obrigao tributria,
possuindo carter de sano. No confundir a hiptese com a ocorrncia do fato gerador, que
pode ocorrer com circunstncias ilcitas. O mensalo tributvel? Ver art. 43 do CTN.
d) Instituda em lei; o Princpio Constitucional da Legalidade. Os tributos somente podem
ser institudos por Lei, ordinria ou complementar. Tambm podem por meio de medidas
provisrias.
e) E cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada: tal atividade
refere-se ao lanamento, cuja definio esta no art. 142 do CTN. o ato documental que
constitui e cobra o crdito tributrio. Pode aparecer com vrios nomes: Notificao de Dbito,
Auto de Infrao e Imposio de Multa, Auto de Infrao, Notificao de Lanamento, entre
outros. ato administrativo vinculado, isto , possui roteiro definido em lei, obrigatoriamente
seguido pela autoridade lanadora.
PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS
TRIBUTRIOS
O Direito Tributrio compe o universo do Direito Pblico. Sua natureza obrigacional, pois
se refere relao de crdito e dbito que surge entre os sujeitos da relao jurdica tributria.
Porm, esta relao possui uma nota dissonante da obrigao de direito privado: o dever
jurdico no escolhido pela parte, a prestao que se deve pagar no surge da livre vontade
do sujeito passivo, pois j vem definida em lei.
A relao jurdica tributria polarizada. No plo ativo (credor) aparecem os entes
tributantes: so as pessoas jurdicas de Direito Pblico Interno (fisco) UNIO, ESTADOS,
MUNICPIOS E O DISTRITO FEDERAL; no plo passivo (devedor), aparece a figura do
contribuinte, que pode ser pessoa fsica ou jurdica. O vnculo que os une a ocorrncia da
hiptese de incidncia tributria.
Por intermdio das leis o Estado cria os tributos para arrecadar os recursos financeiros
suficientes para custear o gasto pblico. Este o cenrio afeto natural invaso patrimonial,
que caracteriza a relao obrigacional, em que o credor (fisco) avana em direo ao
patrimnio do devedor (contribuinte) de maneira compulsria, com objetivo de retirar os
valores, denominados tributos, dos particulares para os cofres pblicos.
No h como ser furtar desta invaso no seu patrimnio, exceto se: a) o tributo for
ilegtimo; b) no ocorrer o fato gerador, ou c) o lanamento for feito de forma ilegal.
O contribuinte fica ento em posio inferior em relao ao Estado, e justamente por isto,
que a CONSTITUIO FEDERAL impe LIMITES AO PODER DE TRIBUTAR. A
evoluo do Direito Tributrio justamente no sentido de limitar o poder estatal em amealhar
recursos da iniciativa privada. Desde a carta imposta pelos bares ingleses ao rei Joo sem
terra, Os sditos, hoje conhecidos como contribuintes, tentam limitar este poder que j foi
absoluto.
Regra geral o ente tributante utiliza a LEI ORDINRIA, porm em 4 casos a CF/88 exige
LEI COMPLEMENTAR, so eles:
IMPOSTO SOBRE GRANDES FORTUNAS (art. 153, VII);
EMPRSTIMOS COMPULSRIOS (art. 148);
IMPOSTOS RESIDUAIS DA UNIO (art. 154, I);
CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS NOVAS OU RESIDUAIS (art. 195, 4o).
O 4 do art. 195 da Constituio prev que a lei complementar pode instituir outras fontes de
receita para a seguridade social; desta forma, quando a Lei n 8.870/94 serve-se de outras fontes,
criando contribuio nova, alm das expressamente previstas, ela inconstitucional, porque lei
ordinria, insuscetvel de veicular tal matria. (ADI 1.103, Rel. Min. Nri da Silveira, DJ
25/04/97).
Excees: h tributos que podero ter suas alquotas majoradas por ATO poder executivo: art.
153, 1 - facultado ao Poder Executivo, atendidas as condies e os limites
estabelecidos em lei, alterar as alquotas dos impostos enumerados nos incisos I, II, IV e
V.:
IMPOSTO DE IMPORTAO;
IMPOSTO DE EXPORTAO;
IMPOSTO SOBRE PRODUTOS INDUSTRIALIZADOS;
IMPOSTO SOBRE OPERAES FINANCEIRAS.
Estes impostos possuem caracterstica EXTRAFISCAL, de interveno no mercado, no
possuem a caractersticas arrecadatria, portanto, devem ser manejados pelo executivo de
forma gil e eficaz, porm sob limites. A maior parte dos impostos tem funo arrecadatria.
7
A emenda constitucional 33/01 criou mais dois casos de exceo ao princpio da legalidade:
CIDE COMBUSTVEIS, (art. 149, 2o, II, c/c art. 177, 4o, I, b, incio);
ICMS SOBRE COMBUSTVEIS, (art. 155, 4o, IV), por intermdio de convnio dos
executivos estaduais.
1.1) PRINCPIO DA LEGALIDADE NO CTN:
De acordo com o art. 97 do Cdigo Tributrio Nacional, a lei que cria (institui) o tributo
dever conter pelo menos:
a) Fato Gerador (Hiptese de incidncia): a descrio hipottica de um fato da vida que,
ao ocorrer, gera a obrigao tributria (prestao), o aspecto material, isto , a condio de
fato ou de direito, que ocorrendo gera a obrigao tributria, tambm conhecida como fato
prncipe, hiptese de incidncia, fato signo presuntivo, entre outros;
b) Base de Clculo: o montante tributvel, a riqueza do particular que ser alcanada pela
tributao. Ex.: rendimento tributvel, folha de salrios, faturamento, lucro lquido;
c) Alquota: o percentual a ser retirado da base de clculo. Ex. IRPF: 15% e 27,5%;
d) Sujeito Passivo: o aspecto pessoal da relao tributria, define quem ser o contribuinte
ou responsvel;
e) Multa: pelo descumprimento das obrigaes, como toda penalidade, dever vir prevista em
lei;
f) Sujeito Ativo: se o ente tributante que cria o tributo definir outra pessoa para exercer a
capacidade tributria ativa.
Ateno: prazo para pagamento no entra, pode ser at por portaria ou Instruo Normativa,
precedentes do STF.
"As Leis 7.787/89, art. 3, II, e 8.212/91, art. 22, II, definem, satisfatoriamente, todos os
elementos capazes de fazer nascer a obrigao tributria vlida. O fato de a lei deixar para o
regulamento a complementao dos conceitos de atividade preponderante e grau de risco leve,
mdio e grave, no implica ofensa ao princpio da legalidade genrica, CF, art. 5, II, e da
legalidade tributria, CF, art. 150, I". (RE 343.446, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 04/04/03).
ICMS. Minas Gerais. Decretos ns 30.087/89 e 32.535/91, que anteciparam o dia de
recolhimento do tributo e determinaram a incidncia de correo monetria a partir de ento.
Alegada ofensa aos princpios da legalidade, da anterioridade e da nocumulatividade.
Improcedncia da alegao, tendo em vista no se encontrar sob o princpio da legalidade estrita
e da anterioridade a fixao do vencimento da obrigao tributria. (RE 195.218, Rel. Min.
Ilmar Galvo, DJ 02/08/02).
Art. 65, 2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os
previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s produzir efeitos no exerccio financeiro
seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada.
PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS
TRIBUTRIOS (continuao)
1) PRINCPIO DA ANTERIORIDADE TRIBUTRIA (ou eficcia diferida, no
surpresa): art. 150, III, b e c, da CF/88.
Art. 150, III - cobrar tributos:
b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou
aumentou;
c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os instituiu
ou aumentou, observado o disposto na alnea b. (EC. N 42/03).
Esta limitao determina que o sujeito ativo da obrigao tributria no pode cobrar tributos:
a) no mesmo exerccio financeiro em que tenha sido publicada a lei, e b) 90 (noventa) dias
depois desta publicao, observada a anterioridade anual do inciso b. O objetivo deste
princpio evitar a tributao de surpresa, garantindo ao contribuinte que ele possa prepara-se
para o advento de mais um custo tributrio.
"O princpio da anterioridade da lei tributria - imune, at mesmo, ao prprio poder de
reforma constitucional titularizado pelo Congresso Nacional (RTJ 151/755-756) - representa
um dos direitos fundamentais mais relevantes outorgados ao universo dos contribuintes pela
Carta da Repblica, alm de traduzir, na concreo do seu alcance, uma expressiva limitao
ao poder impositivo do Estado. Por tal motivo, no constitui demasia insistir na assero de
que o princpio da anterioridade das leis tributrias que se aplica, por inteiro, ao IPTU (RT
278/556) - reflete, em seus aspectos essenciais, uma das expresses fundamentais em que se
apiam os direitos bsicos proclamados em favor dos contribuintes". (Pet. 1.466, Rel. Min.
Celso de Mello, DJ 02/09/98).
"Na sesso de 29/11/00, o Pleno, apreciando a questo do princpio da anterioridade (CF, art.
150, III, b), deferiu, em parte, a liminar para emprestar interpretao conforme a Constituio e
sem reduo de texto, no sentido de afastar a eficcia do art. 7 da norma impugnada (Esta Lei
Complementar entra em vigor no primeiro dia do ms subseqente ao da sua publicao), no
tocante insero do 5 do art. 20 da LC 87/96, e s inovaes introduzidas no art. 33, II, da
referida Lei, bem como insero do inciso IV, protraindo o incio da eficcia desses dispositivos
para 1/1/2001. Entendeu-se que a modificao do sistema de creditamento pela norma em
questo, quer consubstancie a reduo de um benefcio de natureza fiscal, quer configure a
majorao de tributo, cria uma carga para o contribuinte e, portanto, sujeita-se ao princpio da
anterioridade. (ADI 2.325, Rel. Min. Marco Aurlio, Informativo 362).
Substituio legal dos fatores de indexao alegada ofensa s garantias constitucionais do
direito adquirido e da anterioridade tributria inocorrncia simples atualizao monetria
que no se confunde com majorao do tributo. (...) A modificao dos fatores de indexao, com
base em legislao superveniente, no constitui desrespeito a situaes jurdicas consolidadas
(CF, art. 5, XXXVI), nem transgresso ao postulado da no-surpresa, instrumentalmente
garantido pela clusula da anterioridade tributria (CF, art. 150, III, b). (RE 200.844-AgR, Rel.
Min. Celso de Mello, DJ 16/08/02).
Perceba que o Imposto sobre a Renda IR, uma exceo ao princpio da anterioridade
nonagesimal, obedecendo apenas anterioridade anual.
J o Imposto sobre Produtos Industrializados uma exceo ao princpio da anterioridade
anual, porm deve obedecer ao princpio da anterioridade nonagesimal. Os aumentos das
bases de clculo do IPVA (art. 155, III) e do IPTU (art. 156, I) tambm no precisam esperar a
noventena.
Em ouras palavras, se houver aumento do IPI, sua exigncia s pode ocorrer 90 dias a partir
da Lei ou do Decreto. Se houver majorao do Imposto de Renda, com publicao at 31 de
dezembro, aplica-se aos rendimentos recebidos naquele mesmo ano, que sero declarados no
Ajuste do ano seguinte. VEJA O EXEMPLO EM SALA DE AULA.
Outra Exceo: A emenda constitucional 33/01 criou mais dois casos de exceo ao princpio
da anterioridade anual:
CIDE COMBUSTVEIS, (art. 149, 2o, II, c/c art. 177, 4o, I, b, FINAL);
ICMS SOBRE COMBUSTVEIS, (art. 155, 4o, IV c), por intermdio de convnio dos
executivos estaduais.
2) CONTRIBUIES SOCIAIS E ANTERIORIDADE:
As contribuies de seguridade social, previstas no art. 195 da CF respeitam apenas o
princpio da anterioridade mitigada por expressa previso constitucional art. 195, 6o.
10
PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS
TRIBUTRIOS (continuao)
1) PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTRIA: art. 150, III, a, da CF/88.
Art. 150, III - cobrar tributos:
a) em relao aos fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os
aumentou ou criou.
Esta limitao determina que o sujeito ativo da obrigao tributria s pode cobrar tributos
daqueles fatos geradores que aconteceram depois de sua edio. Ela, a lei, no pode retroagir.
Ateno: quando a lei diminuir a multa, ela retroage para beneficiar. A regra geral a
regulao do fato pela lei vigente em sua poca (ultratividade da lei tributria), e que a
lei nova deve ser prospectiva, isto , voltar-se para regular os fatos futuros. Art. 106, II,
c do CTN.
"Ofensa ao princpio da irretroatividade (art. 150, III, a, CF) decorrente da inexigibilidade das
contribuies sociais dentro do prazo de noventa dias da publicao da Lei que as houver
institudo ou modificado, no se lhes aplicando o disposto no art. 150, III, b, da Constituio
Federal. A Lei n 7.856/89, majorando a alquota da Contribuio Social sobre o lucro das
empresas de 8% para 10%, somente entraria em vigor noventa dias depois de sua publicao,
sendo inalcanvel pelo aumento de alquota, por conseguinte, o resultado do balano apurado
em 31.12.89, vez que o princpio constitucional da irretroatividade no pode ser elidido por
disposies de lei ordinria. (RE 195.712, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 16/02/96).
"Imposto de importao: alterao das alquotas, por ato do Executivo, atendidas as condies e
os limites estabelecidos em lei: CF, art. 153, 1. (...) O que a Constituio exige, no art. 150, III,
a, que a lei que institua ou que majore tributos seja anterior ao fato gerador. No caso, o decreto
que alterou as alquotas anterior ao fato gerador do imposto de importao.(RE 225.602, Rel.
Min. Carlos Velloso, DJ 06/04/01).
O princpio da irretroatividade da lei tributria deve ser visto e interpretado, desse modo, como
garantia constitucional instituda em favor dos sujeitos passivos da atividade estatal no campo
da tributao. Trata-se, na realidade, semelhana dos demais postulados inscritos no art. 150
da Carta Poltica, de princpio que por traduzir limitao ao poder de tributar tosomente oponvel pelo contribuinte ao do Estado. (ADI 712-MC, Rel. Min. Celso de Mello,
DJ 19/02/93).
11
Este princpio probe aos sujeitos ativos estabelecer diferenas ou desigualdades tributrias
para aqueles sujeitos passivos que se encontrem na mesma situao ou em situao
equivalente. corolrio do princpio da igualdade definido no art. 5o da CF de que todos so
iguais perante a lei. A lgica deste comando TRATAR IGUALMENTE OS IGUAIS E
DESIGUALMENTE OS DESIGUAIS.
Iseno do Imposto sobre a Propriedade de Veculos Automotores concedida pelo EstadoMembro aos proprietrios de veculos destinados explorao dos servios de transporte escolar
no Estado do Amap, devidamente regularizados junto Cooperativa de Transportes Escolares
do Municpio de Macap COOTEM. Tratamento desigual entre contribuintes que se
encontram em situao equivalente. Violao ao princpio da igualdade e da isonomia tributria.
Art. 150, II da Constituio Federal. (ADI 1.655-MC, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 24/10/97).
Emenda Constitucional (EC n 41/2003, art. 4, pargrafo nico, I e II). Servidor pblico.
Vencimentos. Proventos de aposentadoria e penses. Sujeio incidncia de contribuio
previdenciria. Bases de clculo diferenciadas. Arbitrariedade. Tratamento discriminatrio
entre servidores e pensionistas da Unio, de um lado, e servidores e pensionistas dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, de outro. Ofensa ao princpio constitucional da isonomia
tributria, que particularizao do princpio fundamental da igualdade. (ADI 3.105, Rel. Min.
Cezar Peluso, DJ 18/02/05).
"Lei Complementar 87/96. ICMS e sua instituio. Arts. 150, II; 155, 2, VII a, e inciso VIII,
CF. (...) Operaes de trfego areo internacional. Transporte areo internacional de cargas.
Tributao das empresas nacionais. Quanto s empresas estrangeiras, valem os acordos
internacionais. Reciprocidade. Viagens nacional ou internacional. Diferena de tratamento.
Ausncia de normas de soluo de conflitos de competncia entre as unidades federadas. mbito
de aplicao do art. 151, CF o das relaes das entidades federadas entre si. No tem por objeto
a Unio quando esta se apresenta na ordem externa. No incidncia sobre a prestao de
servios de transporte areo, de passageiros intermunicipal, interestadual e internacional.
Inconstitucionalidade da exigncia do ICMS na prestao de servios de transporte areo
internacional de cargas pelas empresas areas nacionais, enquanto persistirem os convnios de
iseno de empresas estrangeiras". (ADI 1.600, Rel. Min. Sydney Sanches, DJ 20/06/03).
Portanto a lei pode, e deve, instituir diferenas para sujeitos que se encontrem em situaes
diferenciadas: veja o caso abaixo.
Tributrio. COFINS. Art. 8 e 1. da Lei n 9.718/98. Alquota majorada de 2% para 3%
compensao de at um tero com a contribuio sobre o lucro lquido CSLL, quando o
contribuinte registrar lucro no exerccio. Alegada ofensa ao princpio da isonomia. Por efeito da
referida norma, o contribuinte sujeito a ambas as contribuies foi contemplado com uma
bonificao representada pelo direito a ver abatido, no pagamento da segunda (COFINS), at
12
um tero do quantum devido, atenuando-se, por esse modo, a carga tributria resultante da
dupla tributao. Diversidade entre tal situao e a do contribuinte tributado unicamente pela
COFINS, a qual se revela suficiente para justificar o tratamento diferenciado, no havendo que
falar, pois, de ofensa ao princpio da isonomia. (RE 336.134, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ
16/05/03).
Deste princpio podemos ainda deduzir dois outros, que parte da doutrina chamam de
subprincpios:
a) Princpio da Interpretao Objetiva do Fato Gerador: (princpio do non olet). A
interpretao do fato gerador deve ocorrer de forma objetiva. So irrelevantes para identificar
o surgimento da obrigao tributria caractersticas pessoais do sujeito passivo ou do prprio
fato. No se leva em considerao 1) a nulidade do ato jurdico; 2) a capacidade civil do
sujeito passivo; 3) a caracterstica lcita do ato que produz o surgimento da obrigao
tributria. O fato signo presuntivo de riqueza, deve ser analisado objetivamente: ex. Auferir
renda, no importa se do trabalho, de aluguel de imvel ou do recebimento de valores pela
venda de entorpecentes; ser proprietrio ou possuidor de imvel rural, no importa se por
grilagem, posse fraudulenta ou invaso.
legtima a tributao de produtos financeiros resultantes de atividades criminosas, nos
termos do art. 118, do CTN. (HC n 77.530-RS, Rel. Min. Seplveda Pertence, 25.08.98).
Art. 118. A definio legal do fato gerador interpretada abstraindo-se:
I. da validade jurdica dos atos efetivamente praticados pelos contribuintes, responsveis,
ou terceiros, bem como da natureza do seu objeto ou dos seus efeitos;
II. dos efeitos dos fatos efetivamente ocorridos.
Ementa:... So tributveis, ex vi do art. 118 do Cdigo Tributrio Nacional, as operaes ou
atividades ilcitas ou imorais, posto a definio legal do fato gerador interpretada com
abstrao da validade jurdica dos atos efetivamente praticados pelos contribuintes,
responsveis ou terceiros, bem como da natureza do seu objeto ou dos seus efeitos... (STJ. REsp
182563/RJ. Rel.: Min. Jos Arnaldo da Fonseca. 5 Turma. Deciso: 27/10/98. DJ de 23/11/98, p.
198.).
Ementa:... III. Para fins da incidncia tributria, irrelevante a capacidade jurdica do ente
tributado, basta que seja uma unidade econmica... (TRF-1 Regio. AC 95.01.35853-4/BA.
Rel.: Juza Vera Carla Cruz (convocada). 4 Turma. Deciso: 08/10/99. DJ de 17/03/00, p. 173.).
3) PRINCPIO DO NO CONFISCO:
A origem etimolgica de CONFISCO vem do verbo latim "confiscare, que concebido, no
ambiente jurdico, como ao de fora exercida pelo Estado consistente em transferir para si
todos ou parte dos bens de um particular.
Confisco pode tambm ser definido como apreenso e adjudicao ao fisco de bens do
patrimnio de algum por violao da lei e como pena principal ou acessria. A tributao no
pode violar o direito propriedade, at por no conter, na sua essncia, o carter punitivo (o
tributo no constitui sano por um ato ilcito cometido art. 3. do CTN). Caso a inteno do
administrador pblico seja o confisco, deve ele se servir das opes do D. Administrativo e,
no, de relaes tributrias.
O artigo 150, inciso IV, da CF consagra o Princpio do No-Confisco. Trata-se de uma
inovao no Sistema Tributrio Nacional, visto que o constituinte de 1988 preocupou-se em
conferir sociedade um elemento positivo que impossibilitasse o livre alvedrio estatal na
instituio de tributos. Ressalte-se que o princpio do no confisco deve ser analisado de
acordo com a carga tributria de cada ente tributante e no para cada tributo isoladamente,
como deixa claro esta deciso do STF:
"A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal entende cabvel, em sede de controle normativo
abstrato, a possibilidade de a Corte examinar se determinado tributo ofende, ou no, o princpio
constitucional da no-confiscatoriedade, consagrado no art. 150, IV, da Constituio.
Precedente: ADI 2.010-MC/DF, Rel. Min. Celso de Mello. A proibio constitucional do confisco
em matria tributria nada mais representa seno a interdio, pela Carta Poltica, de qualquer
pretenso governamental que possa conduzir, no campo da fiscalidade, injusta apropriao
estatal, no todo ou em parte, do patrimnio ou dos rendimentos dos contribuintes,
comprometendo-lhes, pela insuportabilidade da carga tributria, o exerccio do direito a uma
existncia digna, ou a prtica de atividade profissional lcita ou, ainda, a regular satisfao de
suas necessidades vitais (educao, sade e habitao, por exemplo). A identificao do efeito
confiscatrio deve ser feita em funo da totalidade da carga tributria, mediante verificao da
capacidade de que dispe o contribuinte considerado o montante de sua riqueza (renda e capital)
para suportar e sofrer a incidncia de todos os tributos que ele dever pagar, dentro de
determinado perodo, mesma pessoa poltica que os houver institudo (a Unio Federal, no
caso), condicionando-se, ainda, a aferio do grau de insuportabilidade econmico-financeira,
14
15
Exemplos: ZONA FRANCA DE MANAUS foi prorrogada por mais 10 anos, vai at 2023
EC n 42/2003 rea de Livre Comrcio de Macap e Santana.
Art. 151.
II - tributar a renda das obrigaes da dvida pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, bem como a remunerao e os proventos dos respectivos agentes pblicos, em
nveis superiores aos que fixar para suas obrigaes e para seus agentes;
III - instituir isenes de tributos da competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos
Municpios.
b) Vedao de Tributao: Pela Unio, da renda das obrigaes da dvida pblica, dos outros
entes pblicos, assim como dos respectivos agentes pblicos em patamar superior aos
fixados para as suas prprias obrigaes e para os seus agentes (art. 151, II, CF). Exemplo:
Se um contribuinte investir em ttulo da dvida pblica de um Estado, os rendimentos s
podero ser tributados pela Unio (IOF, p. ex.) com uma carga limitada mesma alquota
incidente sobre os ganhos com os ttulos da dvida pblica federal. Outro exemplo:
remunerao e os proventos dos servidores estaduais e municipais no podero ser tributados
pela Unio (Imposto de Renda) em nveis superiores aos aplicados aos servidores federais.
Trocando em midos: A Unio pode tributar a renda das obrigaes da dvida pblica e dos
proventos dos agentes pblicos, porm, no poder tribut-los em percentuais maiores ao que
ela (a Unio) tributa as situaes em que faz parte (servidores federais, ttulos da dvida
pblica federal).
c) Vedao de Instituio de Isenes: Pela Unio, de tributos da competncia dos Estados,
Distrito Federal e dos Municpios (art. 151, III, CF). Proibido, portanto, a instituio das
chamadas isenes heternomas, em que um ente tributante podia estabelec-las quanto a
tributos de competncia de outro ente situao existente no nosso ordenamento jurdico
anterior, que previa a possibilidade da Unio, atendendo o relevante interesse econmico ou
social nacional, conceder isenes de impostos estaduais e municipais (art. 19, pargrafo 2,
da CF/1967). No Brasil vigora a regra geral das isenes autonmicas, respeitando a
autonomia das unidades federadas.
Devemos observar:
* A vedao se refere instituio de isenes, reforada, ainda, pelo art. 150, pargrafo 6.,
da CF.
* O art. 155, pargrafo 2., XII, e, com o art. 156, pargrafo 3., II, refere-se a hipteses em
que lei complementar excluir certas situaes da incidncia dos respectivos impostos (ICMS
e ISS, respectivamente). Parte da doutrina entende que tal excluso hiptese de iseno (art.
175, I e 176, do CTN), e, como lei complementar de competncia da Unio, teramos duas
hipteses em que a iseno poderia ser instituda por pessoa jurdica de direito pblico diversa
da competente para institu-lo. Entendo, entretanto, que aqui no a Unio observada como
um dos entes, atuando com uma lei federal; a Unio representando todos os entes mediante
uma lei nacional (a Lei Complementar).
16
ATACADISTA
Dbito R$1.100,00
Crdito R$1.000,00
ICMS a pagar R$100,00
COMERCIO
Vende por R$15.000
Dbito R$1.500,00
Crdito R$1.100,00
ICMS a pagar R$????
consumidor
ATENO:
Alguns autores entendem que este no um principio. Neste sentido, o govenbro neo-liberal de
FHC editou a Lei Complementar n114, de 16 de dezembro de 2002 e adiada, pela quarta vez
consecutiva, a data a partir da qual as empresas poderiam se creditar do ICMS pago na
aquisio de bens destinados ao uso e consumo do estabelecimento, bem como daquele
recolhido atravs das contas de energia eltrica e telefone. No fosse a euforia peculiar poca
de final de ano, o assunto teria assumido maior dimenso nos noticirios do pas. A ausncia de
divulgao desse assunto tambm se deve previsibilidade do mencionado adiamento, tendo
em vista que o aproveitamento de tais crditos fora postergado por trs vezes, segundo estava
previsto desde a Lei Complementar n 87/96, a chamada Lei Kandir. Essa Lei, promulgada no
governo FHC, disciplinou, por intermdio de Lei Complementar, a cobrana do ICMS, conforme
exigia a Constituio de 88, a fim de que fosse minimizada a balbrdia causada pela
pulverizao de legislaes estaduais acerca do imposto. essa a problemtica que se procura
solucionar, inclusive atravs da nova proposta de reforma tributria do atual governo.
A LC 87/96 assegurou, em seu art. 20, o direito compensao por parte do contribuinte do
ICMS pago em operaes anteriores, inclusive o referente aos bens destinados ao uso e
consumo da empresa, bem como aqueles adquiridos com o objetivo de integrar seu ativo
permanente.
17
Em seguida, no art. 32, postergou, a partir de 1 de janeiro de 1997 (ou seja, no ano
subseqente entrada em vigor da chamada Lei Kandir), a utilizao de tais crditos, inclusive
os decorrentes do uso de energia eltrica e de servios de comunicao.
Da em diante o que se viu foi um festival de adiamentos (1998, 2000, 2003 e agora 2007) que
culminaram com a mencionada Lei Complementar n114/2002, que adiou para janeiro de 2007 a
fruio dos crditos de ICMS ora comentados.
Em relao aos bens para incorporao ao ativo fixo das empresas, a Lei Complementar n
102/2000 parcelou em 48 meses a utilizao dos crditos advindos do pagamento de ICMS.
A possibilidade de o contribuinte utilizar os crditos de ICMS pago na aquisio de bens
destinados ao uso e consumo, bem como aqueles decorrentes do aproveitamento do imposto
incidente sobre energia eltrica e servios de comunicao ainda muito discutida. A
mencionada acumulao de crditos proporciona ao contribuinte (produtor/comerciante) um
abatimento substancial na carga tributria final inerente s suas operaes, traduzindo-se em
perda de receita para os Estados.
Entretanto, a crise financeira pela qual atravessam os Estados no pode servir de pretexto para
afronta CF/88. O mecanismo de compensao inerente ao ICMS decorre de um princpio
previsto no mbito da Constituio Federal de 1988 (princpio da no-cumulatividade).
O princpio constitucional da no-cumulatividade confere ao contribuinte a possibilidade de
tornar-se credor do ICMS pago em operaes anteriores, a fim de abater o valor desses crditos
quando da incidncia do mesmo imposto em operaes posteriores. o sistema do impostocontra-imposto, que permite a desonerao da produo, fazendo com que o encargo financeiro
oriundo da tributria recaia sobre o consumidor final (fenmeno da repercusso tributria).
Para boa parte dos estudiosos do Direito Tributrio o mecanismo da no-cumulatividade no
comporta restries. Salvo excees previstas no prprio texto da Constituio Federal, que em
relao ao ICMS prev a vedao da compensao do imposto, quando sobre a entrada ou a
sada da mercadoria no incidir o imposto (ou incidir alquota zero); ou seja, o produto
adquirido ou vendido isento da tributao. Nos demais casos, toda aquisio geraria, em
princpio, direito a crdito.
Entretanto, Jurisprudncia e Doutrina distinguem os crditos de ICMS em duas categorias:
crditos fsicos e crditos financeiros. Estes ltimos seriam provenientes de todo e qualquer
pagamento de ICMS relacionado com a atividade econmica da empresa contribuinte, excluindose somente despesas pessoais. Nesse caso, toda entrada de mercadoria sobre a qual incidisse
o ICMS geraria direito de crdito para o contribuinte. J o crdito fsico seria aquele decorrente
do pagamento de ICMS apenas quando da aquisio de insumos, ou seja, de produtos utilizados
na fabricao ou circulao do produto comercializado pelo adquirente. Observe-se que o
aproveitamento de crditos fsicos bem mais restrito do que o de crditos financeiros.
As Secretarias de Fazenda somente reconhecem o direito aos crditos de ICMS provenientes da
aquisio de insumos, ou seja, de matrias-primas ou produtos em geral que so de alguma
forma utilizados no processo produtivo empresa em questo (sistema base contra base, ou
sistema fsico de mercadoria contra mercadoria) Todavia, tal fato no impede que o contribuinte
discuta judicialmente, com base nos argumentos j expostos, a utilizao de crditos do imposto
pago na aquisio de bens destinados ao uso e consumo, no se submetendo aos prazos da Lei
Complementar n114/2002. Quanto aos crditos do imposto pago na utilizao de energia
eltrica e de meios de comunicao, bem como o incidente sobre a aquisio de bens
destinados ao ativo fixo, maiores razes assistem ao contribuinte, j que tais bens so
incorporados ao processo produtivodas empresas.
O princpio especfico da seletividade, por sua vez, obriga o ente pblico a considerar a
essencialidade dos produtos, mercadorias ou servios, no momento da instituio e
determinao do critrio quantitativo dos respectivos impostos. Em tese, quanto mais
essencial para a sociedade for um produto, menor deve ser a sua carga tributria relativa ao
IPI e ao ICMS. Observe-se que os dispositivos constitucionais citados obrigam aos
legisladores do IPI e do ICMS quanto ao respeito ao princpio da no cumulatividade. O
mesmo no acontece com o da seletividade, pois enquanto a CF determina que o IPI ser
seletivo, aponta que o ICMS poder ser seletivo.
18
19
segunda parte do inciso I do art. 154, em outras palavras, as contribuies sociais residuais,
podem ter base de clculo ou fato gerador prprio de impostos.
e) Competncia extraordinria: Na iminncia ou no caso de guerra, a Unio poder instituir
o Imposto Extraordinrio de Guerra, sobre contedos econmicos compreendidos ou no em
sua competncia tributria, os quais sero suprimidos, gradativamente, cessadas as causas de
sua criao.
Veja o quadro abaixo:
TIPOS
ESPCIES
PRIVATIVA
IMPOSTOS
COMUM
Taxas e
Contribuies
de
Melhoria art.
145, incisos II
e III
EXCLUSIVA
Emprstimos
Compulsrios
Contribuies
ESPECIAL
Especiais
Novos
RESIDUAL
Impostos
Impostos
EXTRAORDINRIA Extraordinrios
de Guerra
Fonte: Constituio Federal de 1988.
UNIO
II, IE, IR, IPI,
IOF, IGF
Art. 153
ESTADOS/DF
ICMS, IPVA,
ITCMD
Art. 155
MUNICIPAL/DF
IPTU, ISSQN,
ITBI
Art. 156
Decorrentes de
sua atividade
administrativa
Decorrentes de
sua atividade
administrativa
Decorrentes de
sua atividade
administrativa
Art. 148
NO
Contribuio de
Iluminao
Pblica
Art. 149
Art. 149, 1
Art. 149, 1
Art. 154, I
NO
NO
Art. 154, II
NO
NO
Roque Carrazza
Hamilton Dias de Souza
Jos Afonso da Silva
Luciano Amaro
Entretanto, o STF entendeu ser relevante a destinao legal do produto da arrecadao dos
tributos, como caracterstica suficiente para a criao de novas espcies tributrias. Sem nos
alongarmos em discusses estreis adota-se a diviso pentapartida isto , so 05 os tributos:
IMPOSTOS TAXAS CONTRIBUIES DE MELHORIA CONTRIBUIES
ESPECIAIS E EMPRSTIMOS COMPULSRIOS.
As diversas espcies tributrias, determinadas pela hiptese de incidncia ou pelo fato gerador
da Respectiva obrigao (CTN, art. 4) so as seguintes: a) os impostos (CF arts. 145, I, 153, 154,
155 e 156); b) as taxas (CF, art. 145, II); c) as contribuies, que podem ser assim classificadas:
c.1. de melhoria (CF, art. 145, III); c.2. parafiscais (CF, art. 149), que so: c.2.1. sociais, c.2.1.1.
de seguridade social (CF art. 195, I, II, III), C.2.1.2. outras de seguridade social (CF, art. 195,
4), c.2.1.3. sociais gerais (o FGTS, o salrio educao, CF, art. 212, 5, contribuies para o
SESI, SENAI, SENAC, CF art. 240); c.3. especiais; c.3.1. de interveno no domnio econmico
(CF, art. 149) e c.3.2. corporativas (CF, art.149). Constituem, ainda, espcie tributria: d) os
emprstimos compulsrios (CF, art. 148). (RE 138.284, voto do Rel. Min. Carlos Velloso, DJ
28/08/92).
postos a sua disposio (art. 145, II, CF, e art 77, CTN). um tributo vinculado a uma
atividade estatal especfica. A taxa um tributo de contraprestao: voc paga para o Estado
agir, fazer algo para voc. H duas espcies de TAXAS: a de POLCIA e a de SERVIO:
Art. 77. As taxas cobradas pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos
Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, tm como fato gerador o exerccio
regular do poder de polcia, ou a utilizao, efetiva ou potencial, de servio pblico
especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto sua disposio.
Pargrafo nico. A taxa no pode ter base de clculo ou fato gerador idnticos aos que
correspondam a imposto, nem ser calculada em funo do capital das empresas. (Redao
dada pelo Ato Complementar 34, de 30/01/67).
constitucional a Taxa de Fiscalizao dos Mercados de Ttulos e Valores Mobilirios
instituda pela Lei 7.940/89.
O servio de iluminao pblica no pode ser remunerado mediante taxa.
inconstitucional a taxa de urbanizao da Lei 2.320, de 20/12/61, instituda pelo Municpio de
Porto Alegre, porque seu fato gerador o mesmo da transmisso imobiliria.
inconstitucional a taxa municipal de conservao de estradas de rodagem cuja base de
clculo seja idntica a do Imposto Territorial Rural.
2.2.1) TAXA E IMPOSTOS: (art 145, 2O, CF e art. 77 pargrafo nico, CTN , ).
A TAXA NO PODER TER BASE DE CLCULO NEM FATO GERADOR PRPRIOS
DE IMPOSTOS.
"Instituio de taxa de servios prestados por rgos de Segurana Pblica. Atividade que somente pode
ser sustentada por impostos." (ADI 2.424, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJ 18/06/04) " inconstitucional a
taxa municipal de conservao de estradas de rodagem cuja base de clculo seja idntica a do imposto
territorial rural." (SM. 595).
"O servio de iluminao pblica no pode ser remunerado mediante taxa." (SM. 670).
Sobre o tema da natureza jurdica dessa exao, o Supremo Tribunal Federal firmou jurisprudncia no
entido de se tratar de tributo da espcie taxa (Representao 1.077). Ela resulta da prestao de servio
pblico especfico e divisvel, cuja base de clculo o valor da atividade estatal deferida diretamente ao
contribuinte. A taxa judiciria deve, pois, ser proporcional ao custo da atividade do Estado a que se
vincula. E h de ter um limite, sob pena de inviabilizar, vista do valor cobrado, o acesso de muitos
Justia. (ADI 948, Rel. Min. Francisco Rezek, DJ 17/03/00).
Taxa de Conservao e Manuteno das Vias Pblicas. Inconstitucionalidade incidental. Acrdo que
declarou a inconstitucionalidade de lei que instituiu a cobrana de Taxa de Conservao e Manuteno
das Vias Pblicas, por afronta ao disposto no art. 145, II, da CF. Entendimento firmado pelo STF no
sentido de que a base de clculo prpria de imposto e no de taxa por servios especficos e divisveis
postos disposio do seu contribuinte e no tendo o Municpio uma vez que, em matria de
impostos, a competncia da Unio competncia para criar tributos outros que no os que a
Constituio lhe atribui, o imposto dissimulado pela taxa inconstitucional (RE 121.617). (RE 293.536,
Rel. Min. Nri da Silveira, DJ 17/05/02).
Taxas de lixo e sinistro. () Taxas legitimamente institudas como contraprestao a servios essenciais,
especficos e divisveis, referidos ao contribuinte a quem so prestados ou a cuja disposio so postos, no
possuindo base de clculo prpria de imposto. (RE 233.784, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 12/11/99). No
mesmo sentido: RE 206.777, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 30/04/99, AI 431.836-AgR, Rel. Min. Carlos
Velloso, DJ 01/08/03).
2.3) CONTRIBUIES:
Tal classificao parte da premissa de que existem trs normas constitucionais que servem,
em primeiro lugar, de fundamento para a instituio de contribuies, quais sejam, os arts.
145, III; 149 e 149-A. Alm disso, considera os tradicionais fenmenos da fiscalidade,
parafiscalidade e extrafiscalidade como critrio classificatrio.
O art. 145, III, estabelece a competncia tributria para a instituio da contribuio de
melhoria, que cumpre funo fiscal, COM TAMBM A contribuio para o custeio do servio
24
de iluminao pblica prevista no art. 149-A. Neste sentido, ambas as contribuies tm por
finalidade o custeio de certas despesas assumidas pelo Estado em benefcio do contribuinte,
no se fazendo presentes os fenmenos da parafiscalidade e da extrafiscalidade.
Por outro lado o art. 149 traz as matrizes constitucionais das demais contribuies: as
contribuies parafiscais (as sociais e as corporativas) e as contribuies extrafiscais (de
interveno no domnio econmico). As outras contribuies parafiscais, as contribuies
sociais, tm no art. 149 o seu epicentro. O que as distingue das contribuies corporativas o
fato de a parafiscalidade se referir ao financiamento dos chamados direitos de seguridade
social, da a denominao de contribuies de seguridade social ou simplesmente
contribuies sociais. Entretanto, uma subdiviso se impe, porque o texto constitucional, em
matria tributria, estabeleceu claramente duas espcies de direitos sociais cuja realizao ,
em parte, custeada por contribuies sociais: aqueles que so prprios da seguridade social
(sade, previdncia e assistncia social previstos no art. 194) e outros que contam com
previso de receita tributria para custe-los e que esto dispersos pela CF/88, que so a
educao (art. 212, 5.), o FGTS (art. 7., III), o lazer e o aperfeioamento profissional dos
trabalhadores (art. 240). Por isso a subdiviso das contribuies sociais em contribuies
sociais de seguridade social (so as contribuies do art. 195, inclusive a contribuio para o
PIS/PASEP, e a CPMF) e contribuies sociais gerais (contribuio do salrioeducao,
contribuio do FGTS, contribuio dos 5 S SESI/SENAI, SESC/SENAC, SEST/SENAT),
conforme a arrecadao seja feita para custear, respectivamente, os direitos sociais da
seguridade social ou aqueles outros direitos sociais cujo financiamento tambm assegurado
por receita tributria. VEJAMOS AGORA AS ESPCIES DE CONTRIBUIO:
2.3.1) CONTRIBUIO DE MELHORIA:
o tributo exigvel em decorrncia de obra pblica (art.145, III, CF) que implique
valorizao imobiliria. Destina-se a custear parcialmente a obra realizada (art. 145, III, CF).
Art. 81. A contribuio de melhoria cobrada pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal
ou pelos Municpios, no mbito de suas respectivas atribuies, instituda para fazer face
ao custo de obras pblicas de que decorra valorizao imobiliria, tendo como limite total a
despesa realizada e como limite individual o acrscimo de valor que da obra resultar para
cada imvel beneficiado.
Ementa: .... I. A entidade tributante ao exigir o pagamento de contribuio de melhoria tem de
demonstrar o amparo das seguintes circunstncias: a) exigncia fiscal decorre de despesas
decorrentes de obra pblica realizada; b) a obra provocou a valorizao do imvel; c) a base de
clculo a diferena entre dois momentos: o primeiro, o valor do imvel antes de a obra ser
iniciada; o segundo, o valor do imvel aps a concluso da obra. II. da natureza da
contribuio de melhoria a valorizao imobiliria.... IV. Adoo, tambm da corrente
doutrinria que, no trato da contribuio de melhoria, adota o critrio de mais valia para definir
o seu fato gerador ou hiptese de incidncia.... (STJ. REsp. 169131/SP. Rel.: Min. Jos Delgado.
1 Turma. Deciso: 02/06/98. DJ de 03/08/98, p. 143.).
26
So exemplos de contribuies sociais de seguridade social: PIS, COFINS, CSLL, COFINSIMPOSTAO, PIS-IMPORTAO.
As Contribuies sociais criadas com fundamento no art. 195 da CF devero obedecer
unicamente ao princpio da Anterioridade Nonagesimal, conforme previso do seu 6o.
6 - As contribuies sociais de que trata este artigo s podero ser exigidas aps
decorridos noventa dias da data da publicao da lei que as houver institudo ou modificado,
no se lhes aplicando o disposto no art. 150, III, "b".
Norma legal que altera o prazo de recolhimento da obrigao tributria no se sujeita ao
princpio da Anterioridade. (SM.669).
As contribuies sociais residuais, previstas no 4 do art. 195 s podero ser criadas por
intermdio de Lei Complementar.
Contribuio previdenciria dos servidores: o tributo cobrado pelos Estados, DF e
Municpios dos servidores para o custeio da respectiva previdncia social. Previsto no 1o do
art. 149 CF:
1 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro contribuio, cobrada de seus
servidores, para o custeio, em benefcio destes, do regime previdencirio de que trata o art.
40, cuja alquota no ser inferior da contribuio dos servidores titulares de cargos
efetivos da Unio.
27
AULA 07 IMUNIDADES:
28
29
modo, violou os seguintes princpios e normas imutveis (somente eles, no outros): (...). O
princpio da imunidade tributria recproca (que veda Unio, aos Estados, ao Distrito Federal
e aos Municpios a instituio de impostos sobre o patrimnio, rendas ou servios uns "dos
outros) e que garantia da Federao (art. 60, 4, inciso I,e art. 150, VI, a, da CF);" (ADI 939,
Rel. Min. Sydney Sanches, DJ 18/03/94).
b) templos de qualquer culto; o objetivo garantir a liberdade religiosa no Brasil. Mesmo
sendo o nosso Pas um estado laico (sem religio oficial). A imunidade deve atingir os
templos e seus anexos. O Supremo Tribunal Federal entende que a regra de imunizao deve
ser interpretada extensivamente quando: a) as rendas oriundas de atividades diferentes, no
essenciais, do culto, forem aplicadas integralmente nos objetivos institucionais divulgao
da religiosidade; b) no ofender a livre concorrncia.
ICMS. Se a entidade imune vender a mercadoria (contribuinte de direito) no h imunidade,
pois o nus da repercusso tributria recai sobre o consumidor final (contribuinte de fato),
porm se a entidade adquirir a mercadoria cabe no cobrar o Imposto devido a imunidade.
"Instituio religiosa. IPTU sobre imveis de sua propriedade que se encontram alugados. A
imunidade prevista no art. 150, VI, b, CF, deve abranger no somente os prdios destinados ao
culto, mas, tambm, o patrimnio, a renda e os servios relacionados com as finalidades
essenciais das entidades nelas mencionadas. O 4 do dispositivo constitucional serve de vetor
interpretativo das alneas b e c do inciso VI do art. 150 da Constituio Federal. equiparao
entre as hipteses das alneas referidas". (RE 325.822, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 14/05/04).
Contribuio sindical. Imunidade. CF, 1967, art. 21, 2, I, art. 19, III, b, CF, 1988, art. 149,
art. 150, VI, b. A imunidade do art. 19, III, da CF/67, (CF/88, art. 150, VI) diz respeito apenas a
impostos. A contribuio espcie tributria distinta, que no se confunde com o imposto. o
caso da contribuio sindical, instituda no interesse de categoria profissional (CF/67, art. 21,
2, I; CF/88, art. 149), assim no abrangida pela imunidade do art. 19, III, CF/67, ou art. 150,
VI, CF/88. (RE 129.930, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 16/08/91).
c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das
entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social,
sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei; aqui a anlise deve ser repartida:
30
31
Cumpre verificar que, em relao a empresas pblicas, o STF tem feito distino entre
aquelas prestadoras de servio pblico e as que exercem atividade tipicamente econmica,
residindo, a, sria questo a ser considerada. Segue acrdo exemplificativo:
"As empresas pblicas prestadoras de servio pblico distinguem-se das que exercem
atividade econmica. A Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos prestadora de servio
pblico de prestao obrigatria e exclusiva do Estado, motivo por que est abrangida pela
32
imunidade tributria recproca: CF, art. 150, VI, a". (RE 407.099, Rel. Min. Carlos Velloso,
DJ 06/08/04). No mesmo sentido: RE 437.889, DJ 18/02/05".
fixar, majorar ou reduzir suas alquotas ou base de clculo; definir os aspectos abstratos do
fato gerador; cominar sanes pelo descumprimento de obrigao principal ou acessria;
definir hipteses de excluso, suspenso e extino do crdito tributrio, alm de reduo ou
dispensa de penalidades.
2.1) FONTES FORMAIS PRIMRIAS DO DIREITO TRIBUTRIO:
As fontes formais principais do Direito Tributrio no Brasil esto relacionadas no art. 59 da
CF/88. Perceba que a prpria Constituio a fonte formal por excelncia, pois o Texto Maior
o fundamento de validade de todas as normas inferiores, de acordo com o princpio da
supremacia da Constituio perante o ordenamento jurdico.
2.1.1) CONSTITUIO:
A Constituio o pacto poltico que se estabelece para organizao da Sociedade e do
Estado. Dentro de um Pas a Lei Maior, esta acima de todo o ordenamento jurdico. A
legislao infraconstitucional busca o seu fundamento de validade nela. Em matria tributria
a CF/88 organiza o Sistema Tributrio Nacional, limita o poder de tributar, declara as
imunidades, reparte as receitas sob o sistema federativo, reparte competncias entre as
pessoas de direito pblico interno, entre outras.
2.1.2) EMENDAS CONSTITUIO: (art. 60 da CF/88)
O texto constitucional originrio pode vir a ser emendado para sua atualizao, ou mesmo
decorrente de mudana na correlao de foras sociais, que podem impor seus pontos de vista
sociedade. So realizadas atravs de um processo mais rigoroso do que o previsto para as
demais normas, conhecido como poder constituinte derivado. Seu contedo deve respeitar os
limites impostos pelo texto originrio, principalmente os dispostos pelo art. 60, 4o da Lei
Fundamental, chamados de CLUSULAS PTREAS. Caso a emenda constitucional
desrespeite os limites materiais ou formais est sujeita ao controle de constitucionalidade, isto
, uma E.C. pode ser inconstitucional. A EC n 18/65 foi at hoje a mais importante, pois
modificou todo o sistema tributrio nacional. Outras: EC n 29/2000 adotou a progressividade
do IPTU, a CIDE-COMBUSTVEIS na EC n 33/2001, a Contribuio de Iluminao Pblica
na EC n 39/2002. Por ltimo a EC n 42, chama de mini reforma tributria, que acrescentou
vrias inovaes ao STN.
Contribuio Provisria sobre Movimentao ou Transmisso de Valores e de Crditos e
Direitos de Natureza Financeira- CPMF (arts. 84 e 85, acrescentados ao ADCT pelo art. 3 da
Emenda Constitucional n 37, de 12 de junho de 2002. Proposta de emenda que, votada e
aprovada na Cmara dos Deputados, sofreu alterao no Senado Federal, tendo sido
promulgada sem que tivesse retornado Casa iniciadora para nova votao quanto parte
objeto de modificao. Inexistncia de ofensa ao art. 60, 2 da Constituio Federal no tocante
supresso, no Senado Federal, da expresso 'observado o disposto no 6 do art. 195 da
Constituio Federal', que constava do texto aprovado pela Cmara dos Deputados em 2 (dois)
turnos de votao, tendo em vista que essa alterao no importou em mudana substancial do
sentido do texto (Precedente: ADC 3, Rel. Min. Nelson Jobim). (ADI 2.666, Rel. Min. Ellen
Gracie, DJ 06/12/02).
Uma Emenda Constitucional, emanada, portanto, de constituinte derivado, incidindo em
violao Constituio originria, pode ser declarada inconstitucional, pelo Supremo Tribunal
Federal, cuja funo precpua de guarda da Constituio. STF Constituio Emenda
Constitucional n. 3, de 17/03/1993, que, no art. 2, autorizou a Unio a instituir o IPMF, incidiu
34
A Lei Complementar tambm serve para criao de tributos, como visto na aula 02. Voc
lembra quais?
2.1.4) LEIS ORDINRIAS:
35
A lei ordinria a lei tributria por excelncia. por intermdio dela que o legislador cria a
maioria dos tributos. Atende ao princpio da legalidade disposto nos arts. 5, II e 150, I, da
CF/88, combinados com o estatudo pelo art. 97 do Cdigo Tributrio Nacional.
A lei ordinria deve ser abstrata, inovadora, validamente editada pela autoridade competente,
com previso de sano para o seu descumprimento e coativamente imposta obedincia dos
membros da comunidade, deve ser de conhecimento de todos, pois ningum pode deixar de
cumprir seus comandos alegando que a desconhece (art. 3, Lei de Introduo ao Cdigo
Civil).
O art. 97 do CTN nos diz o que deve conter a Lei que cria um tributo:
Art. 97. Somente a lei pode estabelecer:
I. a instituio de tributos, ou a sua extino;
II. a majorao de tributos, ou sua reduo, ressalvado o disposto nos arts. 21, 26, 39, 57 e
65;
III. a definio do fato gerador da obrigao tributria principal, ressalvado o disposto no
inciso I do 3 do art. 52, e do seu sujeito passivo;
IV. a fixao de alquota do tributo e da sua base de clculo, ressalvado o disposto nos arts.
21, 26, 39, 57 e 65;
V. a cominao de penalidades para as aes ou omisses contrrias a seus dispositivos,
ou para outras infraes nela definidas;
VI. as hipteses de excluso, suspenso e extino de crditos tributrios, ou de dispensa
ou reduo de penalidades.
1 Equipara-se majorao do tributo a modificao de sua base de clculo, que importe
em torn-lo mais oneroso.
2 No constitui majorao de tributo, para os fins do disposto no inciso II deste artigo, a
atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo.
38
a ser julgado pelo Superior Tribunal de Justia como ocorre com relao lei
infraconstitucional, a negativa de vigncia de tratado ou a contrariedade a ele), no se lhes
aplicando, quando tendo eles integrado nossa ordem jurdica posteriormente Constituio de
1988, o disposto no artigo 5, 2, pela singela razo de que no se admite emenda constitucional
realizada por meio de ratificao de tratado." (HC 72.131, voto do Min. Moreira Alves, DJ
01/08/03).
Para Luciano Amaro e Hugo de Brito Machado o art. 105 refere-se especificamente aos
tributos cujos fatos geradores ocorrem em determinado perodo (complexivos) como exemplo
o Imposto sobre a Renda que inicia em 01 de janeiro e s termina em 31 de dezembro de cada
ano. Portanto, se antes da concluso do fato imponvel editada uma lei nova, ela se aplica
imediatamente, e desta forma, segundo ele, no aplicao retroativa, mas sim, aplicao
imediata a fatos geradores pendentes. Muito embora Hugo de Brito Machado faa esta anlise
que parece a princpio favorvel ao fisco, ao final ele se manifesta contra a aplicao imediata
39
a fatos j iniciados (no perodo-base) no que tange ao imposto de renda, sustenta o professor
que a lei que agrava os encargos dos contribuintes somente deve ser aplicada no ano seguinte
ao de sua publicao.
Nossa posio que o artigo vlido desde que seja utilizado em consonncia com as regras
de anterioridade> Por exemplo, se uma empresa contrata uma prestao de servio que durar
3 meses para ser concludo, momento em que se considera ocorrido o fato gerador do ISS, e
neste nterim, a alquota diminuda de 5 para 4 pontos porcentuais por lei nova, como ser a
aplicao da nova Lei. Simples, o fato gerador estava pendente, se a lei nova tiver eficcia
antes da concluso do servio, aplica-se a reduo. Se sua eficcia for posterior concluso
do servio no se aplica a reduo de alquota.
As regras do art. 106 tratam da aplicao retroativa das regras tributrias:
Art. 106. A lei aplica-se a ato ou fato pretrito:
I. em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de
penalidade infrao dos dispositivos interpretados;
II. tratando-se de ato no definitivamente julgado:
a) quando deixe de defini-lo como infrao;
b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde
que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo;
c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo da
sua prtica.
Em tese, no caso do inciso I, uma lei interpretativa no altera o ordenamento jurdico. Seus
efeitos so declaratrios (no constitutivos). A lei expressamente interpretativa tem sua
aplicao desde a data de incio da vigncia da lei interpretada.
O Ministro Marco Aurlio de Melo no RE 407190/RS, julgado em 2004 no STF entendeu que
a retroao benigna em matria de infraes no pode sofrer limitao temporal por lei
ordinria como tentara o INSS atravs da Lei n 9.528/97 que dera nova redao ao art. 35 da
Lei n 8.212/91, veja a ementa:
Tributrio. Retroatividade de Lei mais Benfica. Limitao Temporal. Lei Complementar. O
Tribunal negou provimento a recurso extraordinrio interposto pelo Instituto Nacional do
Seguro Social - INSS contra acrdo do TRF da 4 Regio que, com base no inciso II do art. 106
do CTN, mantivera sentena na parte em que aplicara o art. 35 da Lei n 8.212/91, com a
redao dada pela Lei n 9.528/97, a fatos pretritos, em razo de a mesma prever pena de
multa, sobre contribuies sociais em atraso, menos severa que a cominada anteriormente, e
afastara a incidncia da limitao temporal prevista no caput do referido art. 35, tendo em conta
a declarao, incidenter tantum, de sua inconstitucionalidade, pela Corte Especial daquele
Tribunal, por ofensa ao inciso III do art. 146 da CF (Lei 8.212/91, com a redao dada pela Lei
9.528/97: "Art. 35. Para os fatos geradores ocorridos a partir de 1 de abril de 1997, sobre as
contribuies sociais em atraso, arrecadadas pelo INSS, incidir multa de mora, que no poder
ser relevada, nos seguintes termos:"). Salientou-se, inicialmente, o carter exemplificativo do
inciso III do art. 146 da CF, que prev competir lei complementar
estabelecer normas gerais sobre matria de legislao tributria. Entendeu-se estar a multa
tributria inserta no campo das normas gerais, a qual, por isso, deve ser imposta de forma linear
em todo territrio nacional, "no se fazendo com especificidade limitadora geograficamente".
Concluiu-se que a Lei 8.212/91, ao impor restrio temporal ao benefcio de reduo da multa,
acabou por limitar regra da lei complementar (CTN, art. 106, II), violando o disposto na alnea b
do inciso III do art. 146 da CF. Dessa forma, declarou-se a inconstitucionalidade da expresso
40
"para os fatos geradores ocorridos a partir de 1 de abril de 1997", constante do caput do art. 35
da Lei 8.212/91, com a redao dada pela Lei 9.528/97.
Art. 112. A lei tributria que define infraes, ou lhe comina penalidades, interpreta-se da
maneira mais favorvel ao acusado, em caso de dvida quanto:
I - capitulao legal do fato;
II - natureza ou s circunstncias materiais do fato, ou natureza ou extenso dos seus
efeitos;
III - autoria, imputabilidade, ou punibilidade;
IV - natureza da penalidade aplicvel, ou sua graduao.
Esta regra de interpretao deve ser utilizada sempre favoravelmente ao sujeito passivo da
obrigao tributria, quando houver dvida com relao:
* Capitulao legal do fato;
* Natureza ou circunstancias materiais do fato ou seus efeitos;
* Autoria, imputabilidade ou punibilidade;
* Natureza ou graduao da penalidade.
Se no houver dvida no cabe a aplicao do artigo. Ele s deve ser aplicado nos casos de
penalidades e infraes. Tributo no sano de ato ilcito. Portanto se houver dvida quanto
ao enquadramento de uma mercadoria, de um servio, ou de uma renda, no se pode optar
pela alquota mais baixa por ser mais favorvel ao contribuinte.
O art. 118 do CTN tambm enumera regras de interpretao aplicvel ao Direito Tributrio.
uma regra especifica de interpretao da definio legal da hiptese de incidncia tributria j
estudada no princpio da igualdade tributria.
PRINCPIO DA INTERPRETAO OBJETIVA DO FATO GERADOR (princpio do non
olet). A interpretao do fato gerador deve ocorrer de forma objetiva. So irrelevantes para
identificar o surgimento da obrigao tributria caractersticas pessoais do sujeito passivo ou
do prprio fato. No se leva em considerao 1) a nulidade do ato jurdico; 2) a capacidade
civil do sujeito passivo; 3) a caracterstica lcita do ato que produz o surgimento da obrigao
tributria. O fato signo presuntivo de riqueza, deve ser analisado objetivamente: ex. Auferir
renda, no importa se do trabalho, de aluguel de imvel ou do recebimento de valores pela
venda de entorpecentes; ser proprietrio ou possuidor de imvel rural, no importa se por
grilagem, posse fraudulenta ou invaso.
Art. 118. A definio legal do fato gerador interpretada abstraindo-se:
I. da validade jurdica dos atos efetivamente praticados pelos contribuintes, responsveis,
ou terceiros, bem como da natureza do seu objeto ou dos seus efeitos;
II. dos efeitos dos fatos efetivamente ocorridos.
42
Ementa: .... III. Para fins da incidncia tributria, irrelevante a capacidade jurdica do ente
tributado, basta que seja uma unidade econmica. .... (TRF-1 Regio. AC 95.01.35853- 4/BA.
Rel.: Juza Vera Carla Cruz (convocada). 4 Turma. Deciso: 08/10/99. DJ de 17/03/00, p. 173.)
3.1) ANALOGIA:
* Consiste na utilizao de legislao diversa, que regule situao semelhante. Anloga
considerada;
* O cdigo tributrio nacional estabelece que o emprego da analogia no pode resultar na
exigncia de tributo no previsto em lei, o que se torna bvio, devido ao princpio da
legalidade.
3.2) PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO TRIBUTRIO:
* Incluem as regras fundamentais que harmonizam o sistema tributrio;
* So de aplicabilidade restrita ao sistema tributrio nacional, diferentemente dos princpios
gerais de direito pblico que abrangem todo o direito pblico.
3.3) PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO PBLICO:
* So as terceiras formas sucessivas de integrao da lei tributria, quando a autoridade
administrativa no tenha conseguido suprir a lacuna da legislao pelas outras duas formas;
* So exemplos: o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular e o
princpio de que a pena no deve passar da pessoa do agente, quem pode o mais, pode o
menos, indisponibilidade do interesse pblico, etc...
3.4) EQUIDADE:
43
1) OBRIGAO TRIBUTRIA:
Trata-se de uma relao jurdica que decorre de expressa previso legal e, por esse motivo,
dita ex lege. Segundo Hugo de Brito Machado (2006, p. 141) obrigao tributria :
"relao jurdica em virtude da qual o particular (sujeito passivo) tem o dever de prestar
dinheiro ao Estado (sujeito ativo), ou de fazer, no fazer ou tolerar algo no interesse da
arrecadao ou da fiscalizao dos tributos, e o Estado tem o direito de constituir contra o
particular um crdito".
Deste modo, caso a hiptese prevista na lei, denominada hiptese de incidncia, venha a
ocorrer in concreto (ocorrncia do fato gerador ou fato imponvel), surgir a obrigao
vinculando os sujeitos ativo (credor) e passivo (devedor). Assim, obrigao tributria tem
estreita relao com a sujeio ativa e passiva, pois se trata de vnculo que, por meio de lei,
autoriza o sujeito ativo exigir do sujeito passivo o cumprimento da prestao. E esta prestao
sempre uma obrigao de DAR, de natureza patrimonial.
Classificao das Obrigaes Tributrias:
Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria.
1 A obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o
pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o crdito dela
decorrente.
2 A obrigao acessria decorre da legislao tributria e tem por objeto as prestaes,
positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos
tributos.
3 A obrigao acessria, pelo simples fato da sua inobservncia, converte-se em
obrigao principal relativamente penalidade pecuniria.
Ementa: .... I. A obrigao tributria surge com o fato gerador, mas s surge o crdito com o
lanamento. .... (TRF-1 Regio. MAS 1997.01.00.003265-0/MG. Rel.: Des. Federal Eliana
Calmon. 4 Turma. Deciso: 27/05/97. DJ de 26/06/97, p. 48.814.).
Ementa: .... Nos termos do art. 113, 1, do CTN, surge a obrigao tributria principal com a
ocorrncia do fato gerador, tornando-se lquida e exigvel pela constituio do crdito tributrio
atravs do lanamento, consoante o disposto no art. 142 do mesmo diploma legal. .... (TRF-3
Regio. AC 89.03.036099-0/SP. Rel.: Des. Federal Annamaria Pimentel. 3 Turma. Deciso:
25/08/93. DOE de 09/12/93, p. 226.).
Ementa: .... Em interpretao sistemtica do art. 113, 2, do CTN com o art. 5, II, da CF,
tem-se que a obrigao tributria, principal ou acessria, s pode ser criada por lei formal,
sendo impossvel sua instituio mediante portaria. Ilegalidade da Portaria SF 10/96, que
imputou ECT procedimentos caracterizados como verdadeiras obrigaes tributrias
acessrias. (TRF- 5 Regio. REO 98.05.48626-5/AL. Rel.: Des. Federal Manuel Maia. 3
Turma. Deciso: 18/04/02. DJ de 15/05/02, p. 939.).
45
Ementa: .... A circunstncia de ser presumido o fato gerador no constitui bice exigncia
antecipada do tributo, dado tratar-se de sistema institudo pela prpria Constituio,
encontrando-se regulamentado por lei complementar que, para definir-lhe a base de clculo, se
valeu de critrio de estimativa que a aproxima o mais possvel da realidade. A lei complementar,
por igual, definiu o aspecto temporal do fato gerador presumido como sendo a sada da
mercadoria do estabelecimento do contribuinte substituto, no deixando margem para cogitar-se
de momento diverso, no futuro, na conformidade, alis, do previsto no art. 114 do CTN, que tem
o fato gerador da obrigao principal como a situao definida em lei como necessria e
suficiente sua ocorrncia. O fato gerador presumido, por isso mesmo, no provisrio, mas
definitivo, no dando ensejo restituio ou complementao do imposto pago, seno, no
primeiro caso, a hiptese de sua no-realizao final. Admitir o contrrio valeria por despojar-se
o instituto das vantagens que determinaram a sua concepo e adoo, como a reduo, a um s
tempo, da mquina fiscal e da evaso fiscal a dimenses mnimas, propiciando, portanto, maior
comodidade, economia, eficincia e celeridade s atividades de tributao e arrecadao. ....
(STF. ADI 1851/AL. Rel.: Min. Ilmar Galvo. Tribunal Pleno. Deciso: 08/05/02. DJ de 22/11/02,
p. 55.)
Finalmente, faz-se importante frisar que h diferena entre obrigao tributria e crdito
tributrio, pois enquanto a primeira relaciona-se com a prpria origem, surgimento do tributo
(realizao do fato previsto na lei como gerador do direito de cobrana pelo fisco e
conseqente dever de pagamento pelo contribuinte), o crdito tributrio trata-se de apurao
do valor a ser pago pelo sujeito passivo, efetuada por meio do lanamento.
Existe uma discusso se o termo ACESSRIA o mais correto para designar a exigncia de
fazer, no fazer ou tolerar que se faa, que o objeto desta prestao. Os civilistas a criticam,
pois no ramo do Direito Civil o acessrio sempre acompanha o principal e dele depende, e no
caso concreto possvel a existncia de obrigao acessria sem a obrigao tributria
principal. Porm, no ramo do Direito Tributrio houve mutao deste instituto de direito
privado, o que inclusive permitido pela interpretao contrrio sensu do artigo 110 do
CTN.
1.1) ORIGEM DA OBRIGAO TRIBUTRIA:
O mundo em que vivemos, onde as coisas acontecem, pode ser chamado de mundo
fenomnico, isto , mundo dos fenmenos naturais.
O Direito Tributrio estabelece hipteses genricas, em lei, de fatos que podero vir a ocorrer
e quando ocorrem, geram ao sujeito ativo o direito de cobrar o tributo e ao sujeito passivo a
obrigao (dever) de prestar seu pagamento. Desse modo, ocorridos os fatos, "nascer" a
obrigao tributria.
46
Em outras palavras: a obrigao tributria surge quando ocorre no mundo fenomnico o fato
descrito na hiptese de incidncia da norma jurdica tributria. Assim, a origem da obrigao
coincide com a origem do tributo.
A norma jurdica tributria deve estar completa, isto , deve prever expressamente os
seguintes aspectos essenciais:
* Aspecto pessoal: sujeitos ativo e passivo;
* Aspecto Temporal: momento da ocorrncia do fato gerador;
* Aspecto Espacial: lugar da ocorrncia do fato gerador;
* Aspecto material: descrio da hiptese de incidncia tributria;
* Aspecto quantitativo: base de clculo e alquota.
somatria de todos esses elementos, conferida a denominao de Regra Matriz de
Incidncia Tributria e, na falta de qualquer um deles, haver a obrigatria inexistncia do
tributo (e conseqente impossibilidade de sua cobrana). Portanto, enquanto a lacuna no for
suprida, no existe a hiptese do tributo, portanto, no poder existir validamente em
concreto, vale dizer, no mundo fenomnico.
1.2) SUJEITOS DA RELAO TRIBUTRIA:
Engloba, a obrigao tributria, os sujeitos ativo e passivo.
1.2.1) SUJEITO ATIVO:
o credor do tributo, aquele que tem o direito subjetivo de exigir a prestao pecuniria de
responsabilidade do outra parte da relao. Este detm a capacidade tributria ativa, de acordo
com o que determina o artigo 119 do Cdigo Tributrio Nacional.
Art. 119. Sujeito ativo da obrigao a pessoa jurdica de direito pblico titular da
competncia para exigir o seu cumprimento.
Ementa: .... Salrio-educao. Ilegitimidade passiva da Unio. .... .... III. No possui a Unio
legitimidade passiva para a lide, mas, sim, o FNDE e o INSS, visto que este o agente
arrecadador e fiscalizador da contribuio do salrio- educao, repassando quele os valores
devidos e arrecadados, sendo, portanto, o sujeito ativo da obrigao tributria, nos moldes do
art. 119 do CTN. .... (STJ. AGREsp 381581/SC. Rel.: Min. Jos Delgado. 1 Turma. Deciso:
26/03/02. DJ de 29/04/02, p. 184.).
Ementa: .... II. No mbito da parafiscalidade tributria, a capacidade tributria delegada,
cabendo ao ente parafiscal o exerccio da sujeio ativa (CTN, art. 119 c/c o art. 7). .... (TRF-1
Regio. AC 92.01.13269-7/DF. Rel.: Juza Snia Diniz Viana (convocada). 3 Turma. Deciso:
09/09/99. DJ de 03/12/99, p. 687.).
O plo ativo da obrigao tributria normalmente ocupado pela pessoa poltica que criou o
tributo em abstrato, dotada de Poder Legislativo, a qual possui competncia tributria.
Capacidade tributria ativa no tem o mesmo significado de competncia tributria, pois,
enquanto aquela restrita possibilidade de exigir a prestao pecuniria, esta abrange a
criao e cobrana do tributo. Assim, no h impedimento legal que uma terceira pessoa
venha a arrecadar o tributo. o instituto da parafiscalidade.
47
Em tese, qualquer pessoa tem capacidade tributria passiva, inclusive as pessoas polticas
(Unio, Estados, Municpios e Distrito ,Federal). Essas, entretanto, so imunes quanto aos
impostos (artigo 150, inciso VI, alnea "a", da Constituio Federal), mas no o so no tocante
s taxas e contribuies de melhoria e demais tributos.
Podemos citar alguns exemplos:
* autarquias: tm capacidade tributria passiva e so imunes apenas aos impostos. Porm, se
atuarem em atividade eminentemente econmica, no gozam da imunidade (artigo 150, 2.,
da Constituio Federal).
* empresas pblicas e sociedades de economia mista: possuem capacidade tributria
passiva plena; recebem o mesmo tratamento dedicado s empresas privadas (impostos, taxas e
contribuies - artigo 173, inciso 11, da Constituio Federal).
* empresas privadas e empresas particulares: tm capacidade tributria passiva plena.
De acordo com expressa previso legal (artigo 121, 1., incisos I e II do Cdigo Tributrio
Nacional), tem-se que o sujeito passivo da relao tributria pode ser denominado
contribuinte, quando tiver relao pessoal e direta com o fato gerador do tributo ou
responsvel, quando no tiver relao direta e pessoal com o fato gerador do tributo, mas a
obrigao de saldar o dbito decorre de expressa determinao legal.
48
Ainda, a obrigao tributria pode ser principal e acessria, podendo ela ser cindida, no
sendo requisito de existncia da obrigao acessria que a obrigao principal ainda exista. A
ttulo de exemplo, tem-se o caso de contribuinte que paga o tributo (obrigao principal) e
continua com a obrigao de manter livros devidamente escriturados, emitir notas, permitir
que fiscal faa verificaes em seu estabelecimento (obrigao acessria).
EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINRIO.
CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. PREVIDENCIRIO. CONTRIBUIO
SOCIAL. EMPRESA PRESTADORA DE SERVIO MEDIANTE CESSO DE MODE-OBRA. RETENO DE 11% SOBRE O VALOR BRUTO DA NOTA FISCAL OU
DA FATURA. LEI N. 8.212/91, COM A REDAO DADA PELA LEI N. 9.711/98.
CONSTITUCIONALIDADE. Constitucionalidade da reteno do percentual de 11%
sobre o valor da nota fiscal ou da fatura pela empresa contratante de servios
executados mediante cesso de mo-de-obra, em nome da empresa cedente. Sujeito
passivo da obrigao tributria: atribuio, por lei, da condio de responsvel pelo
pagamento do imposto ou contribuio. Legitimidade e constitucionalidade desta tcnica
de arrecadao declarada pelo Pleno do Supremo do Tribunal Federal no RE n. 393.946,
Relator o Ministro Carlos Velloso, Sesso do dia 3.11.2004. Agravo regimental no
provido. ( STF - RE-AgR 440816 / SP - SO PAULO AG.REG.NO RECURSO
EXTRAORDINRIO Relator(a): Min. EROS GRAU Julgamento: 31/05/2005 rgo
Julgador: Primeira Turma Publicao: DJ 01-07-2005 PP-00046 EMENT VOL-02198-11
PP-02210).
Ementa: .... I. O fenmeno da responsabilidade (substituio) tributria encontra- se inserto
no pargrafo nico do art. 45 do CTN, o qual prev a possibilidade de a lei atribuir fonte
pagadora da renda ou dos proventos tributveis a condio de responder pelo imposto cuja
reteno e recolhimento lhe caibam, em combinao com o disposto no inciso II do pargrafo
nico do art. 121, segundo o qual responsvel aquele que, sem revestir a condio de
contribuinte, tenha obrigao decorrente de disposio expressa de lei. .... (STJ. REsp
208094/SC. Rel.: Min. Jos Delgado. 1 Turma. Deciso: 05/08/99. DJ de 06/09/99, p. 56.).
Ementa: .... I. Sendo a empresa responsvel tributrio pelo recolhimento do Imposto de Renda
na fonte, inquestionvel sua legitimidade para discutir questes atinentes matria, nos
termos do inciso II do pargrafo nico do art. 121 do CTN. .... (TRF-1 Regio. AC
2001.01.00.037176-8/AM. Rel.: Juiz Jamil Rosa de Jesus (convocado). 4 Turma. Deciso:
04/06/03. DJ de 1/08/03, p. 66.).
Ementa: .... I. No mandado de segurana contra a exigncia de tributo federal, a autoridade
coatora o delegado da Receita Federal, e no o responsvel tributrio: aquele que, mesmo no
tendo a condio de contribuinte, tem a obrigao de 138 Tribunal ribunal Regional Federal - 1
Regio fazer o recolhimento, por fora de lei (CTN, art. 121, II). .... (TRF-1 Regio. MAS
2000.34.00.040129-3/DF. Rel.: Des. Federal Olindo Menezes. 3 Turma. Deciso: 27/05/ 03. DJ de
27/06/03, p. 69.).
Exemplos:
De contribuinte: o fato gerador do imposto de renda a aquisio de disponibilidade de
renda do trabalho, do capital, ou da combinao de ambos, ou proventos de qualquer natureza.
Se Tcio trabalha, quem aufere (adquire, ganha, recebe) rendimentos do trabalho Tcio,
portanto o Tcio contribuinte do imposto de renda. O fato gerador do IPVA a propriedade
do veculo automotor, s que o dono que figura como contribuinte deste imposto.
De responsvel: o fato gerador do imposto de renda a aquisio de disponibilidade de renda
ou proventos. Se Tcio empregado e recebe salrio de R$ 2.000,00 mensais, sua fonte
pagadora ter que recolher para a Unio o imposto de renda retido na fonte (IRRF) relativo
remunerao de Tcio. A fonte pagadora, evidentemente, no possui relao pessoal e direta
com o fato gerador do imposto de renda (no a fonte que adquire a renda e sim Tacio, em
decorrncia de seu trabalho). Porm, por expressa previso legal, a fonte pagadora obrigada
a recolher o IRRF, obrigao tributria principal em que ela, a fonte, figura no plo passivo
como responsvel. Se ao comprar um imvel Tcio coloca como proprietrio seu filho que
conta com 5 anos de idade, Tacio sujeito passivo responsvel pelo recolhimento por
expressa previso legal.
A definio de responsvel do art. 121, inciso II, deve ser combinada com o disposto no art.
128 do CTN, que estabelece que o responsvel deve ser uma terceira pessoa vinculada (no
diretamente) situao ftica prevista na hiptese de incidncia. Portanto, a lei no pode
indicar livremente qualquer pessoa como responsvel em uma obrigao tributria principal;
embora no tenha uma relao direta como o fato gerador (no seja ela quem pratique o fato
gerador), algum vnculo tem que existir entre a pessoa descrita como responsvel e a situao
que constitui o fato gerador da obrigao principal.
O critrio adotado pelo CTN para distinguir contribuinte e responsvel denominado, pela
doutrina, critrio da proximidade (o contribuinte quem tem a relao imediata, mais
prxima, direta, com o fato gerador; o responsvel tem uma relao indireta, sua ligao com
o fato mais distante, mais remota).
Com relao ao sujeito passivo da obrigao acessria, o CTN determina apenas que:, sujeito
passivo da obrigao acessria a pessoa obrigada s prestaes que constituam o seu objeto
(art. 122). S isso. No existe contribuinte e responsvel na obrigao acessria, mas
apenas sujeito passivo da obrigao acessria. inoponibilidade das convenes particulares
fazenda:
Art. 123. Salvo disposies de lei em contrrio, as convenes particulares, relativas
responsabilidade pelo pagamento de tributos, no podem ser opostas Fazenda Pblica, para
modificar a definio legal do sujeito passivo das obrigaes tributrias correspondentes.
No podem, evidentemente, modificar as definies estabelecidas pela legislao tributria.
2) HIPTESE DE INCIDNCIA:
Por hiptese de incidncia entende-se a descrio feita pela lei, de um fato que, se ocorrido no
mundo dos fenmenos naturais, dar origem a uma obrigao tributria.
Hugo de Brito Machado (2006) afirma que a "situao considerada necessria e suficiente
para o surgimento da obrigao tributria"; "hiptese em que um tributo devido".
50
Geraldo Ataliba de outro modo ensina que a "Hiptese de incidncia fato descrito em lei
que, se e quando acontecido, faz nascer para algum o dever de pagar um dado tributo".
O exemplo mais utilizado pela doutrina o do Imposto sobre a Renda e Proventos de
Qualquer Natureza, que de acordo com o artigo 43 do Cdigo Tributrio Nacional, a
aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica de renda ou de provento de qualquer
natureza, como visto abaixo:
Art. 43. O Imposto, de competncia da Unio, sobre a Renda e proventos de qualquer
natureza tem como fato gerador a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica:
I. de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinao de ambos;
II. de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acrscimos patrimoniais no
compreendidos no inciso anterior.
1 A incidncia do imposto independe da denominao da receita ou do rendimento, da
localizao, condio jurdica ou nacionalidade da fonte, da origem e da forma de
percepo. (Pargrafo includo pela LCp 104, de 10/01/01).
Ementa: .... II. A complementao de aposentadoria recebida das entidades de previdncia
privada representa acrscimo patrimonial proventos de qualquer natureza (art. 153, III - CF e
art. 43 - CTN) e, portanto, constitui renda tributvel pelo IRPF. .... (TRF-1 Regio. AC
1999.36.00.009380-9/MT. Rel.: Des. Federal Olindo Menezes. 3 Turma. Deciso: 24/06/03. DJ de
08/08/03, p. 108.)
Ementa: .... IV. Os valores relativos aos frutos obtidos com as contribuies pagas a entidade
privada extinta constituem acrscimo patrimonial, devendo, assim, ser tributados, nos termos do
art. 43, inciso II, do CTN. .... (TRF-1 Regio. MAS 1999.38.00.040643-0/MG. Rel.: Des.
Federal Cndido Ribeiro. 3 Turma. Deciso: 1/ 04/03. DJ de 02/05/03, p. 46.)
Ementa: .... I. O valor recebido a ttulo de indenizao por danos morais no est sujeito ao
Imposto de Renda, porque no consubstancia aquisio de disponibilidade econmica ou
jurdica decorrente de acrscimo patrimonial (art. 43 do CTN), apenas recompondo o
patrimnio do indenizado (fsico ou moral). .... (TRF-1 Regio. MAS 2000.34.00.011153-5/DF.
Rel.: Des. Federal Luciano Tolentino Amaral. 3 Turma. Deciso: 29/04/03. DJ de 30/05/03, p.
66.)
Ementa: .... Imposto de Renda. Fato gerador. Momento de sua ocorrncia. Art. 43, I e II, do
CTN. I. A teor do art. 43 do CTN, tal exao surge quando da aquisio da disponibilidade
econmica ....
.... II. A prpria denominao da exao est a lhe indicar que, quando da apurao do lucro
lquido e com o seu repasse aos scios acionistas ou titulares da empresa, d-se o fato gerador,
posto que a disponibilidade ou aquisio econmica se faz presente, a partir da distribuio. ....
(TRF-2 Regio. AC 2001.02.01.030788-6/RJ. Rel.: Des.Federal Julieta Ldia Lunz. 1 Turma.
Deciso: 10/06/02. DJ de 24/02/03, p. 158.).
Por fim, registre-se que, de acordo com o artigo 4 do Cdigo Tributrio Nacional, cabe
hiptese de incidncia distinguir um tributo do outro, o que no deve ser feito com base na
denominao que este tributo recebe.
Art. 4 A natureza jurdica especfica do tributo determinada pelo fato mgerador da
respectiva obrigao, sendo irrelevantes para qualific-la:
I. a denominao e demais caractersticas formais adotadas pela lei;
II. a destinao legal do produto da sua arrecadao.
51
Ementa: .... I. Inconfundveis, porque revestidos de diversa natureza jurdica, a taxa e o preo
pblico. Distino sedimentada via da Smula 545 do STF.
II. Caracteriza-se como preo pblico a cobrana impugnada, insubmissa, portanto, aos
princpios constitucionais informativos da tributao.
III. Irrelevante o nomen iuris que se d, no caso taxa, para se estabelecer a natureza tributria,
luz dos expressos termos do art. 4, I, do CTN. .... (TRF-3 Regio. AMS 1999.03.99.0073354/SP. Des. Federal Salette Nascimento. 6 Turma. Deciso 10/04/02. DJ de 21/06/02, p. 765.)
3) FATO IMPONVEL:
A hiptese de incidncia precisa ser diferenciada do fato imponvel: enquanto este se
caracteriza-se pelo acontecimento da hiptese no mundo real (realizao ou ocorrncia do tipo
tributrio), a hiptese de incidncia o prprio "tipo tributrio", isto , a previso hipottica.
Assim, pode-se concluir que a hiptese de incidncia algo que pode acontecer ou no
(previsto em lei lei), enquanto o fato imponvel sua ocorrncia, sua concretizao.
O prprio CTN e parte da doutrina denominam "fato gerador" tanto hiptese de incidncia
quanto ao fato imponvel. Porm, em cincia, as expresses devem ser unvocas e no
equvocas, portanto, tal denominao no conveniente, devendo ser mais bem especificada.
A doutrina tradicional estabelece a seguinte diferena:
* Fato gerador in abstracto: a expresso que faz referncia hiptese de incidncia,
segundo a moderna doutrina;
* Fato gerador in concreto: a referncia ao fato imponvel, de acordo com a classificao
dada pela doutrina mais atual.
Para que ocorra o fenmeno da tributao, preciso que o fato se ajuste de forma completa
hiptese de incidncia tributria. Trata-se da "subsuno", assemelhada tipicidade penal ou
adequao tpica.
A lei descreve fato que poder vir a ocorrer. Quando este fato efetivamente ocorre surge a
obrigao tributria.
No art. 116, o CTN trata do momento em que se considera ocorrido o fato gerador. a
seguinte a sua redao:
Art. 116. Salvo disposio de lei em contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e
existentes os seus efeitos:
I - tratando-se de situao de fato, desde o momento em que o se verifiquem as
circunstncias materiais necessrias a que produza os efeitos que normalmente lhe so
prprios;
II - tratando-se de situao jurdica, desde o momento em que esteja definitivamente
constituda, nos termos de direito aplicvel.
O que o Cdigo pretendeu explicar nesses dois incisos que, quando a situao descrita na
hiptese legal como fato gerador exigir a observncia de algum requisito ou formalidade legal
para que se considere ocorrida, somente ser considerado ocorrido o fato gerador quando
tiverem sido cumpridos os requisitos ou exigncias legais. Foi a esse tipo de evento que o
Cdigo chamou situao jurdica. So exemplos de situaes jurdicas a propriedade
imobiliria e o reconhecimento de receitas pelo critrio contbil da competncia.
52
As outras situaes, a que o CTN chamou situaes de fato, so aquelas em que no existe
qualquer exigncia legal para que se considerem constitudas. Para elas, o Cdigo apenas
disse o bvio: considera-se ocorrida uma situao de fato e, portanto, o correspondente fato
gerador, quando j se encontram presentes todos os elementos que so normalmente
necessrios para que aquela situao produza seus efeitos caractersticos. So exemplos de
situaes fticas a posse de um imvel e a prestao de um servio.
Art. 117. Para os efeitos do inciso II do artigo anterior e salvo disposio de lei em contrrio,
os atos ou negcios jurdicos condicionais reputam-se perfeitos e acabados:
I - sendo suspensiva a condio, desde o momento de seu implemento;
II - sendo resolutria a condio, desde o momento da prtica do ato ou da celebrao do
negcio.
Condio uma clusula que subordina os efeitos de um negcio jurdico a um evento futuro
e incerto.
A condio suspensiva impede os efeitos do negcio jurdico enquanto ela no acontece. Os
efeitos do negcio s ocorrem a partir do implemento da condio.
A condio resolutiva, quando ocorre, resolve (extingue, desfazer, acabar) o negcio jurdico.
Porm, enquanto a condio no se efetivar, o negcio produz seus efeitos.
A Lei Complementar n 104/2001 acrescentou um pargrafo nico ao art. 116, estabelecendo
a norma geral anti-eliso. Eliso fiscal a expresso usada pela doutrina para referir-se a
qualquer operao, ou conjunto de operaes, que tenha por fim reduzir os tributos devidos. O
mais importante que as operaes caracterizadas como eliso fiscal so lcitas.
A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados
com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos
elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem
estabelecidos em lei ordinria.
4) BASE DE CLCULO E ALQUOTA:
Base de clculo e alquota so tambm elementos essenciais da regra matriz de incidncia
tributria. Eles se prestam a quantificao ou liquidao do crdito tributrio (quantum
debeatur). A obrigao tributria surge ilquida e com a verificao de sua base de clculo e
aposio da alquota possvel estabelecer o valor a ser pago pelo sujeito passivo.
4.1) BASE DE CLCULO:
a dimenso legal da materialidade do tributo. o montante da riqueza disponvel do
contribuinte sobre o qual ser feito o clculo do valor do tributo. Sobre ele incidir a alquota
para que seja apurado o valor devido. A base de clculo dever ser estabelecida em
decorrncia lgica com a hiptese de incidncia do tributo, pois enquanto a hiptese de
incidncia determina o fato abstrato que, ocorrendo, possibilitar cobrana do tributo, a base
de clculo determina, com base no fato previsto, a dimenso sobre a qual incidir a alquota
do tributo. A ttulo de exemplo, verificamos que no Imposto sobre a Renda e Proventos de
Qualquer Natureza - IR, a hiptese de incidncia auferir rendimentos decorrentes do
trabalho ou do capital e a base de clculo a renda lquida; j no ICMS, a hiptese de
53
54
55