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ANDINO: DE LA TEORIA
JURIDICA A LA REALIDAD
ACTUANTE DEL DERECHO
Por: Dr. Roberto Salazar Manrique
I.- INTRODUCCION.
Revista Jurdica
Las acciones previas a la creacin del Pacto Subregional Andino culminan en 1967 con la declaracin de
los Presidentes de Amrica firmada en Punta del Este
por los mandatarios de pases miembros de la ALALC y
abren el camino para la concertacin de Acuerdos Subregionales a fin de imprimir una mayor celeridad al
proceso incipiente de desarrollo armnico dentro de la
regin.
En 1969 entra en vigor al Acuerdo constitutivo del
Grupo Subregional Andino y de all empieza a perfilarse la etapa de construccin y organizacin con las dificultades propias de un proceso en formacin en el que,
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diccional Andino. La siguiente declaracin de los Presidentes con ocasin de la firma del tratado constitutivo
del mismo relieva la importancia del acontecimiento:
"la creacin de la funcin jurisdiccional... representa la
mas clara manifestacin de la voluntad indeclinable de
nuestros gobiernos de respetar y cumplir las obligaciones y responsabilidades soberanamente asumidas en el
acuerdo de Cartagena, as como la irreversibilidad de la
integracin subregional".
Una vez alcanzada la plenitud institucional del
pacto subregional andino con la creacin del rgano
jurisdiccional, se abre el camino para una nueva concepcin integracionista con sustento jurdico. El verdadero impulso integracionista se empieza a operar con el
protocolo de Quito (1985), entre otros y con la creacin y
organizacin del Consejo Presidencial Andino (1990)
El Consejo en sus seis sesiones se orient a perfecciona:
el diseo estratgico trazado desde las reuniones de Car
tagena de Indias, de Galpagos y de La Paz, para el desa
rrollo dinmico del proceso. Las declaraciones de los
Mandatarios esta vez se manifiestan mediante directrices para consolidar el espacio econmico andino en materia de comercio intra y extra-regional, incentivar las
exportaciones, mejorar la integracin fronteriza, la infraestructura de servicios y transporte y la fluidez de capitales, bienes y servicios y finalmente mejorar su participacin en la economa mundial. A este respecto cabe destacar la declaracin presidencial del Acta de La
Paz2
2 JUNTA DEL ACUERDO DE CARTAGENA, "Profundizacin de la Integracin Andina". Documentos de las Reuniones del Consejo Presidencial
Andino en 1989 y 1990, Lima 1991, pg. 107.
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Con frecuencia se sostiene que los intentos de integracin han fracasado en los pases en desarrollo y particularmente en el mbito latinoamericano. Lo cierto es
que a pesar de tropiezos, de movimientos errticos de
avance y retroceso por circunstancias de orden doctrinario algunas veces, de naturaleza poltica otras, y de diversidad en el grado de desarrollo de los pases integrantes, la historia del proceso de integracin de Amrica Latina en los ltimos veinticinco aos, muestra en
forma recurrente una voluntad poltica dirigida a encauzar el movimiento integracionista hacia una realidad que dentro del conjunto latinoamericano presenta
sus mayores realizaciones en la subregin Andina.
La breve resea de los principales hechos histricos
de la integracin subregional, hecha en el punto anterior, sirve el propsito de demostrar que el esfuerzo meramente declarativo en sus comienzos se ha traducido
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La importancia de crear un marco jurdico transparente y estable es condicin necesaria para la eficacia y
estabilidad de las transacciones econmicas y coincide
hoy con las actuales estrategias de desarrollo del mundo
capitalista, tanto industrial como en desarrollo, aunque
se discute mucho acerca de si existe realmente un consenso latinoamericano hacia esta meta o mas bien se
trata de un cuerpo de doctrina trazado desde fuera al
que se ven orientados los pases en desarrollo, como
una va forzada hacia la competencia entre bloques de
naciones, como un camino sin regreso.
3 ABUGATTAS, Juan, "Reflexiones en el Umbral de una Nueva Epoca, Desde el Lmite". Lima-Per, Instituto Democracia y Socialismo 1992, pgs.
79 y ss.
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Lo cierto es que la tendencia hacia la apertura y globalizacin constituye hoy toda una problemtica que se
arraiga cada vez ms a la agenda de trabajo del mundo
en desarrollo y Amrica Latina no se ha escapado de
ella. Estas doctrinas han encontrado en los sistemas de
integracin campo propicio para desenvolverse y a la
vez para impulsar los procesos integracionistas que en
sus comienzos se sustentaron en doctrinas econmicas
y esquemas jurdicos cerrados de tipo intervencionista
que impidieron impulsar la intencin inicial de las naciones, de formar escenarios comunes sobre bases de
mutua cooperacin.
Hoy da es de diario acontecer la aparicin de nuevas y crecientes metas de desarrollo basadas en la consolidacin de mercados, en la especializacin de la produccin, en movimientos naturales de los agentes econmicos hacia mejores y ms eficientes oportunidades de
crecimiento, tanto en el campo interno como en el internacional. La actividad privada que en economas cerradas de tipo intervencionista, en dcadas pasadas se
mova con grandes dificultades particularmente en el
orden interno, empieza hoy a trascender las fronteras y
nuevas formas de negocios jurdicos internacionales
aparecen en el mbito del conjunto de naciones. Para
estas nuevas prcticas comerciales y formas contractuales, las costumbres internas, las leyes nacionales y los
sistemas reguladores de alcance local, resultan entonces
insuficientes como fundamento de la actividad econmica internacional.
Ese nuevo orden jurdico toma cuerpo y evoluciona a travs del derecho de integracin que deviene en
derecho comunitario en la medida en que la evolucin
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Hacer operativo un sistema comn basado en la seguridad jurdica y en la estabilidad legal, que sirva
los propsitos de la integracin y garantice el cumplimiento estricto de los compromisos derivados.
b.-
Fomentar y acelerar el desarrollo equilibrado y armnico de la vida en comunidad para el rea andina, dentro de un marco legal apropiado para las relaciones armnicias entre pases y entre sus conciudadanos, tanto en el orden jurdico, como en el
econmico y en el social, como quiera que el objetivo final es el de procurar el "mejoramiento persistente en el nivel de vida de los habitantes de la
subregin".4
c.-
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te los tribunales internos". 12 En la Comunidad Europea el efecto directo se consagr desde la sentencia Van
Gend & Loos de Febrero 5 de 1963 (Rec. 1963, pgs. 9 y
ss.)
En la Comunidad Andina el efecto directo se deriva tanto de la Jurisprudencia corno del derecho positivo
comunitario. Establece el artculo 3 del Tratado de creacin del Tribunal que "Las Decisiones de la Comisin
sern directamente aplicables en los Pases Miembros a
partir de la fecha de su publicacin en la Gaceta Oficial
del Acuerdo, a menos que las mismas sealen una fecha posterior. "La norma ha tenido abundantes desarrollos doctrinarios y jurisprudenciales. El doctor Galo
Pico Mantilla, ex-Magistrado del Tribunal por el Ecuador 13 sostiene que este principio se fundamenta "en la
obligacin que tienen los pases miembros, de asegurar
el cumplimiento de las normas del citado ordenamiento, inclusive con la abstencin de cualquier medida que
pudiera ser contraria a dichas normas", o que de algn
modo obstaculice su aplicacin, como reza el artculo 5
del tratado del Tribunal.
A su vez la Jurisprudencia ha desarrollado el principio de la aplicacin directa, partiendo de la Sentencia
de nulidad de fecha 10 de Junio de 1987 14 sobre declaratoria de nulidad de una parte de la Resolucin 253 de la
Junta del Acuerdo de Cartagena al expresar que "ha de
tenerse en cuenta adems, que el Ordenamiento Jurdi12 MACHADO MUOZ Santiago, El Estado, el Derecho Interno y la Comunidad Europea, Madrid, 1986, pg. 143.
13 Derecho Andino, Quito, 1992, pg. 48
14 JUNTA DEL ACUERDO DE CARTAGENA, Gaceta Oficial N 21, de 15 de
julio de 1987.
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co del Acuerdo de Cartagena es imperativo, de aplicacin obligatoria en todos los Pases Miembros y que debe ser respetado y cumplido por todos ellos y por supuesto por los Organos del Acuerdo, lo mismo que por
todos los Organismos y funcionarios que ejercen atribuciones conforme a dicho Ordenamiento, el cual regula
el proceso de la integracin que se cumple en una comunidad de Derecho, cual es la constituida en el Pacto
Andino. Esta consideracin cobra la debida relevancia
en las previsiones del Tratado constitutivo del Tribunal, que -al haberlo instituido como rgano jurisdiccional con capacidad para declarar el Derecho Comunitario, dirimir controversias que surjan del mismo e interpretarlo uniformemente, es decir como Organo del
control de legalidad en el Acuerdo- en su artculo 5 2 es
taxativo al disponer que los Pases Miembros estn obligados a adoptar las medidas que sean necesarias para
asegurar el cumplimiento de las normas que conforman el Ordenamiento Jurdico del Acuerdo de Cartagena. Se comprometen as mismo a no adoptar ni emplear medida alguna que sea contraria a dichas normas
o que de algn modo obstaculice su aplicacin.
El principio de aplicacin directa ha sido recogido
tambin recientemente por los Presidente Andinos 15 en
los siguientes trminos:
"Reiterar el principio de la aplicacin directa de las
Decisiones de la Comisin del Acuerdo de Cartagena,
segn se establece en el Artculo 3 del Tratado de Creacin del Tribunal de Justicia, e instruir a las autoridades
15 CONSEJO PRESIDENCIAL ANDINO. Acta de Caracas, Mayo 18 de
1991.
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no legislativo nacional, por razn de la materia, desplazando de este modo al Derecho Interno. El legislador
nacional queda as inhabilitado para modificar, sustituir o derogar el Derecho Comn vigente en su territorio, as sea con el pretexto de reproducirlo o de reglamentarlo, y el Juez Nacional, a cuyo cargo est la aplicacin de las leyes comunitarias, tiene la obligacin de garantizar la plena eficacia de la norma comn".
"En la aplicacin de este principio fundamental
debe tenerse en cuenta, conforme lo ha sealado la jurisprudencia de este Tribunal en la sentencia del proceso 2-IP-88 (Gaceta Oficial del Acuerdo de Cartagena, publicada el 26 de julio de 1988), que se trata de la confrontacin de dos Ordenamientos Jurdicos esencialmente
distintos, el nacional y el comunitario, de suerte que no
puede hablarse con propiedad de un simple conflicto de
normas, puesto que se trata ms precisamente, de un
conflicto entre distintas fuentes normativas. El Derecho de la Integracin no deroga leyes nacionales, las que
estn sometidas al ordenamiento interno: tan slo hace
que sean inaplicables las que resulten contrarias. Ello
no obsta por supuesto, para que dentro del ordenamiento interno se considere inconstitucional o inexequible
toda norma que sea incompatible con el derecho comn, mxime cuando ste encuentra inequvoco apoyo
en la Constitucin poltica del Estado Miembro de que
se trate...".
4) El Principio de la Buena Fe.
En las obligaciones contractuales derivadas de sistemas jurdicos de corte capitalista est siempre presente
el principio de la buena fe. A nadie escapa que el con262
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trato comercial conlleva una relacin de buena fe (bonae fidei) cuya base reside en la confianza.
El postulado de la buena fe es esencial dentro de las
relaciones jurdicas y econmicas. Las partes en la vida
de los negocios deben contar con la seguridad de que la
confianza que tengan depositada en la persona con
quien contratan, no ser frustrada y que en caso contrario quien resulte defraudado deba gozar de proteccin
jurdica.
La buena fe referida al cumplimiento de las obligaciones, lleva incorporados los elementos de lealtad, fidelidad y compromiso de cooperacin, como principios
de ejecucin contractual.19
Si la buena fe en las relaciones mercantiles domsticas est ligada a la cooperacin entre las partes, qu decir de la necesaria cooperacin en el campo internacional de los negocios cuando detrs de ellos est el compromiso adquirido por los estados. Aqu la confianza
entre las partes se deriva del principio universalmente
reconocido como "Pacta Sunt Servanda", segn el cual
todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Este postulado consagrado
en la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados, (1969) obliga a los Estados a la observancia de sus
compromisos que se amparan en la norma segn la
cual "una parte no podr invocar las disposiciones de su
derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado" (Artcuo 27 de la Convencin de Vie19 Betti, Pablo Emilio, "Teora General de las Obligaciones. Tomo 1. Ediciones Revista de Derecho Privado, Madrid, 1969, pgs. 69 y ss. y 84.
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la a la buena fe con la que debe ser cumplido todo Tratado de vigor. As lo dice la misma Convencin cuando
seala que "Todo Tratado en vigor obliga a las partes y
debe ser cumplido por ellas de buena fe" (artculo 26) y
establece que "una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado" (artculo 27). Ha de entenderse entonces que cualquier acto de las partes que
desconozcan el principio "pacta sunt Servanda", significara incumplimiento del Tratado, lo cual sera violatorio del derecho internacional, y, en nuestro caso, del
derecho comunitario".
5.- Significado del Inters Comn Frente al Inters
Individual de los Estados.
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pases, que en uso precisamente de sus poderes soberanos individuales, manifiestan su disposicin de asociarse con otros estados en un esfuerzo comn a fin de hacer frente a los retos del mundo contemporneo. Deciden de consumo acometer las tareas del desarrollo econmico y el progreso social en materias que rebasan el
espacio interno para constituirse en objeto del derecho
comunitario.
En este proceso las naciones, mas que limitar su soberana, la extienden cuando deciden delegar parte de
sus competencias, transfirindolas, de la rbita de accin estatal interna a la rbita de accin comunitaria.
Ello ocurre en materias como el intercambio intraregional de bienes, de servicios y de capitales, y como el posicionamiento de un bloque subregional de pases frente
al resto del mundo, con propsitos que por su naturaleza y alcance son comunes al conjunto de naciones integran tes24.
La manifestacin soberana expresada en los tratados de integracin, al derivarse del ejercicio del poder
estatal en democracias representativas, crea un ordenamiento jurdico bsico compartido por los pases integrantes y por sus nacionales. De esta manera tanto los
pases como sus ciudadanos o las personas jurdicas se
transforman en sujetos del nuevo orden comunitario,
en destinatarios de obligaciones y al mismo tiempo en
titulares de derechos. Como consecuencia del "efecto de
aplicacin directa" de la norma comunitaria, a que nos
referimos atrs, este conjunto de derechos y obligacio24 URiBE RESTREPO, Fernando: "El Derecho de la integracin en el Grupo
Andino". Quito, 1990, pgs. 49 y 55.
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conveniencia y oportunidad, en la aparente contradiccin entre la rigidez jurdica que se pens entraara el
organismo frente a la dinmica propia de los hechos
constitutivos de un proceso de integracin. Tambin se
suscit la preocupacin de que un rgano supra-nacional de esta naturaleza pudiera afectar la soberana de las
jurisdicciones nacionales de cada pas.
En cuanto a la conveniencia y oportunidad an hay
quienes debaten si la constitucin del Tribunal fue de
creacin tarda o si por el contrario el escaso grado de
utilizacin del mismo, sobretodo en sus inicios, demuestra que su concepcin fue prematura. Lo cierto es
que hoy da es ms amplio el reconocimiento de que el
Tribunal es un instrumento de control legal y de interpretacin del ordenamiento jurdico andino, no slo
necesario sino susceptible de ampliarse en sus funciones y en la posibilidad de un mayor y gil acceso del particular, que asegure la legalidad en su aplicacin.
En lo que respecta a los argumentos de rigidez que
el rgano jurisdiccional pudiera imprimir a la evolucin del proceso integrador, se responde que por el contrario la jurisprudencia" es forma de dar vida a las reglas de derecho, ajustndola a las circunstancias del momento en que se aplican.... respondiendo a las necesidades particulares de un proceso dinmico".25
Sobre el tema de la supranacionalidad, desde sus
25 FERNANDEZ SAAVEDRA Gustavo, en su anlisis del informe de la Comisin, en1972, sobre la creacin del rgano jurisdiccional andino. En "El
Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena", publicado revista de la
Cmara de Comercio de Bogot, Junio de 1973.
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la va de la accin de nulidad, cuando tales determinaciones hayan sido expedidas "con violacin de las
normas que conforman el ordenamiento jurdico del
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Acuerdo de Cartagena" 26 , por causales tales como la falta de competencia o la extralimitacin de la misma o
por desviacin de poder, todo ello en forma analgica a
las acciones que el ciudadano puede ejercer en el orden
interno, con ciertas salvedades. Son titulares de esta accin tanto los pases miembros (cuando la decisin no
hubiere sido aprobada con su voto afirmativo), como la
Comisin o la Junta y naturalmente las personas naturales o jurdicas. En este ltimo caso la accin no corresponde a la llamada accin pblica o popular en inters general de la comunidad y no resulta claro si su
objetivo se dirige a la defensa general o a la proteccin
del derecho individual. En todo caso el efecto de la nulidad es el de evitar que un acto viciado de nulidad se
aplique hacia el futuro. En este sentido la atribucin
cumple con el objetivo de control de la legalidad.
b.- La buena fe y la aplicacin del derecho de los
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por la va de la interpretacin pre-judicial. Este procedimiento, tanto en el mbito judicial andino como en el
de la Comunidad Europea que le sirvi de antecedente y
modelo en este punto, no es otra cosa que un sistema de
armonizacin de las competencias funcionales con dos
objetivos bsicos que delimitan el campo de accin de
las justicias nacionales, de una parte y el del tribunal
comunitario, por la otra. El instrumento asigna la funcin de interpretacin comn y uniforme del ordenamiento jurdico al Tribunal por conducto del proceso de
accin prejudicial, con el objeto de evitar que la funcin
en cabeza exclusiva de los jueces nacionales de cada pas
miembro, genere tantas interpretaciones diversas como
estados integrantes del acuerdo.
El ejercicio de esta funcin reviste la forma de una
cooperacin entre el juez nacional y el comunitario, en
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la que este ltimo, representado por el Tribunal, interpreta en forma objetiva la norma comunitaria y al primero le corresponde aplicar el derecho al caso concreto
que se ventila en el orden interno. La interaccin de las
dos competencias debe entenderse que se ejerce dentro
de un marco de cooperacin en el que no se establece
estructura jerrquica alguna entre el juez nacional y el
internacional, sino que es el resultado de una distribucin de competencias que permite interpretar de manera uniforme la regla comunitaria y paulatinamente
crear un cuerpo de doctrina aplicable en el mbito nacional por el juez de cada pas. El juez nacional en cada
caso especfico se convierte en vehculo del derecho comunitario.
Las estadsticas de utilizacin de la competencia
prejudicial, tanto en la Comunidad Europea como en el
derecho andino, son elocuentes por s mismas sobre la
eficacia del instrumento en la configuracin del derecho comunitario y en la aplicacin uniforme y equitativa de la ley a las personas naturales y jurdicas individualmente consideradas como sujeto titular del derecho comunitario. Sin embargo en el segundo de los
casos debe reconocerse que deber avanzarse sustancialmente para incorporar a todos los pases y ciudadanos
de los mismos, que son agentes actuantes o potenciales
participantes, a fin de maximizar la utilizacin de los
instrumentos jurdicos del Tratado. La divulgacin de
las competencias del Tribunal, la actualizacin de la
evolucin legislativa y jurisdiccional en el rea y el convencimiento generalizado de la necesidad de proteger el
inters comunitario, son mecanismos de accin que debern ponerse en operacin por los rganos del acuerdo,
por los pases miembros y por sus ciudadanos. Se trata
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de un derecho nuevo, en constante evolucin que apenas se toca superficialmente en cursos de post-grado
universitario por lo cual debe intensificarse su conocimiento a nivel de formacin del profesional del derecho y a manera de actualizacin en las escuelas judiciales.
Otra forma de aumentar la utilizacin del Tribunal es la de modificar y mejorar los instrumentos de accin. Por instrucciones del Consejo Presidencial Andino se est trabajando en esta direccin, pero mientras se
logran los ajustes y el fortalecimiento institucional, los
instrumentos actuales pueden ser objeto de ms eficaz
utilizacin, si se estimula la participacin tanto de los
pases miembros como de los rganos del Acuerdo y de
los particulares integrantes de nuestra comunidad.
De las modificaciones posibles una de las ms importantes y que a mi juicio ofrece mayor inters al individuo o al particular, es la de trazar normas muy claras
para permitir el acceso directo de los particulares a la accin de incumplimiento, a fin de hacer efectiva la utilizacin del instrumento y facilitar al ciudadano los elementos necesarios para vigilar el cumplimiento de las
obligaciones y derechos pactados. Esta opinin es coincidente con la expresada hasta ahora por el Tribunal
ante el grupo de expertos de alto nivel que ha estudiado
y deliberado sobre el mayor grado de utilizacin del Tribunal.
d.- La unificacin del Derecho y la seguridad
jurdica como justificacin de un rgano permanente.
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mo precursor en la aceptacin de la primaca de la norma convencional internacional sobre el derecho interno en jurisprudencia que va desde los orgenes constitucionales (particularmente desde 1914) hasta nuestros
das salvo la sentencia del 6 de junio de 1985, hoy superada, que cambi radicalmente la jurisprudencia al dejar entrever un posible control constitucional sobre la
Ley aprobatoria de los tratados por razones tanto de forma como de fondo.
En sentencia de 27 de febrero de 1975 34 la Corte defini la supranacionalidad en los siguientes trminos:
"Tales reglas expedidas por la entidad andina rigen la
conducta de los pases comprometidos y sus habitantes
en asuntos fundamentales de la actividad econmica,
de manera directa, sin necesidad de someterse a procedimientos previos de admisin en cada uno de los Estados que componen el rea territorial del pacto; y slo
cuando este lo establece o la naturaleza de las materias
lo exige, requieren el desarrollo de trmites nacionales".
En opinin de los autores Caicedo Perdomo y Garzn Daz "en Colombia existe un sistema dualista con
primaca del Derecho Internacional"... en el que ... "la
constitucin nacional autoriza la delegacin de competencia interna a favor de entidades supranacionales en
el campo de la integracin econmica".
En recientes jurisprudencias de los ltimos meses,
la Corte Constitucional, dentro del nuevo orden consti34 Revista Foro Colombiano, Bogot, Marzo 1975, N 69, pg. 247. En
cuanto a otros pronunciamientos de la Corte vase adems, URIBE RESTREPO, Fernando, "El Derecho de la integracin en Grupo Andino", obra
citada, pgs. 177 y ss.
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tucional de la Carta de 1991, ha reiterado en dos oportunidades el principio de la supranacionalidad. 35 Sinembargo hacia el futuro queda abierto el examen de fondo
por parte de la Corte Constitucional para los tratados
suscritos con posterioridad a la reforma Constitucional
de 1991.
- Ecuador. Si bien la jurisprudencia ecuatoriana
no se ha pronunciado en forma concreta sobre el fondo
del asunto, existen algunas opiniones aisladas que permiten pensar en cmo los preceptos constitucionales
que respaldan el proceso de integracin, van siendo reconocidos por la doctrina, resulta interesante citar los
siguientes casos:
- El Procurador general del Estado en absolucin de
consulta del Ministerio de Industrias sobre aspectos relacionados con la aplicacin de la Decisin 313 del
Acuerdo de Cartagena (Oficio N 20401 de 6 de octubre
de 1992), se expres en los siguientes trminos: "...La ley
comn de la subregin en materia de propiedad industrial se aplica en los pases miembros por intermedio de
los instrumentos acordados por las partes incorporados
a la legislacin nacional de cada pas". Basado en el Acuerdo de Cartagena el procurador considera que "por
tratarse de normas contenidas en una decisin de la Comisin del Acuerdo de Cartagena, estas prevalecen sobre disposiciones contenidas en leyes ecuatorianas que
se opongan, en razn de que el pas expresamente acept someterse a aquellas". El pronunciamiento del procurador ha sido acogido por el Ministerio de Industrias
35 Consltense sentencias de la Corle Constitucional de Colombia de 22 de
Julio de 1993. Expediente L.A.T. 013 y
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cia que directamente se refiera al tema de la integracin,pero s a propsito de pronunciamientos de las Naciones Unidas sobre los derechos humanos, la Corte
Suprema de Justicia en sentencia proferida en juicio por
accin de amparo constitucional (expediente N 318987) dispuso acatar un fallo de la comisin de derechos
humanos de las Naciones Unidas. Basndose la Corte
en voto calificado de uno de sus magistrados, aplic la
norma del artculo 101 de la Constitucin en el sentido
de que ante un conflicto entre un tratado internacional
y una ley interna prevalece aquel. Se ha considerado ste como el primer pronunciamiento jurisprudencial
que suscita el tema de la preeminencia de la justicia supranacional sobre el derecho interno.
Venezuela. Con el solo objeto de estimular el debate sobre el tema de la absorcin del Ordenamiento Comunitario por el Derecho Interno en cada pas, resulta
interesante referirse al caso venezolano porque este reviste caractersticas peculiares, dada la forma como se
incorporaron al derecho interno los instrumentos constitutivos del Acuerdo Subregional y del Tribunal de Justicia y dada la evolucin que al respecto ha tenido la jurisprudencia y la doctrina en ese pas. Obvias razones
del respeto que merece el tratamiento de asuntos pertenecientes al derecho interno me llevan a ser lo ms descriptivo posible y a dejar simplemente las bases para
una discusin provechosa. Sin embargo dada la importancia del punto y la manera como l toca con los desarrollos del derecho comunitario Andino, creo que el
asunto es de obvia consideracin en un foro como el
presente.
Venezuela adhiri al Tratado Constitutivo del A285
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La Decisin fue el producto de una opinin dividida, con siete salvamentos de-voto que argumentaron,
entre otras cosas que el Congreso solo estaba habilitado
para aprobar o rechazar un tratado, no pudiendo introducirle modificaciones; que de lo contrario se violenta
el mandato constitucional de favorecer la integracin
econmica (artculo 108) y se invade la potestad del Presidente de la Repblica de dirigir las relaciones internacionales (artculo 190).
Con respecto a la autonoma judicial, la procuradura general de la Repblica de Venezuela ha sostenido, a
la luz del artculo 205 de la Constitucin Nacional que
la solicitud de interpretacin prejudicial al Tribunal
Andino, cuando es obligatoria, sera contraria a la autonoma judicial en dicho precepto. Segn la procuradura la autonoma de los jueces es una autonoma de juicio, la cual necesariamente ha de comprender la libre
actividad de los magistrados para emitir pronunciamientos acerca de todas las cuestiones de hecho y de derecho involucradas en cada con troversia"40.
El Profesor Andueza (obra citada) sostiene que jurdicamente no existe obstculo para que el juez nacional
en Venezuela pueda utilizar la solicitud de interpretacin prejudicial como un instrumento de cooperacin
entre el juez nacional y el comunitario producto de una
clara distribucin de competencias. Al respecto dice que
"En el caso de la interpretacin prejudicial existe una
particularidad ms importante. La Interpretacin del
ordenamiento jurdico del acuerdo de Cartagena no la
hacen multilateralmente los pases miembros, sino que,
40 Doctrina de la Procuradura General de la Repblica, 1974, pg. 184.
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en virtud de una decisin soberana, los pases miembros han confiado al Tribunal de Justicia del Acuerdo de
Cartagena la competencia para hacer esa interpretacin".
Frente al artculo 211, naturalmente corresponde a
la autoridad judicial venezolana establecer su aplicacin
y desentraar su alcance. Para efectos de estimular una
discusin sobre el tema, baste decir que desde el punto
de vista procedimental el instrumento de interpretacin prejudicial no es un recurso contra las decisiones
del juez nacional, sino un mecanismo de colaboracin
procesal dirigido a asegurar la uniformidad jurdica en
la aplicacin del ordenamiento jurdico andino.
Estudiosos de los temas constitucionales frente al
proceso de integracin han planteado la necesidad de
ajustar la estructura jurdica interna para afrontar las
dificultades que han tenido algunos pases a fin de poner en plena ejecucin el derecho comunitario al interior de los mismos. Algunos consideran que deberan
expedirse enmiendas legales y an constitucionales"
otros sostienen que basta con soluciones jurisprudenciales. Creemos que una u otra frmula tendra que contemplar replanteamientos que hagan compatible una
moderna concepcin de la soberana con los principios
del derecho comunitario, entendido no como "un derecho extranjero en los pases miembros" sino como "un
derecho que es comn a las partes, dictado para proteger y desarrollar la comunidad de intereses representada por la organizacin internacional". 42 En este proceso
41 "Los Problemas Constitucionales de la integracin Latinoamericana", en
"Estudios de Derecho Pblico", Obra citada, pg. 238.
42 ANDUEZA, Jos Guillermo, obra citada, pg. 85
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de la norma comunitaria debe ser necesariamente solicitado por las autoridades judiciales de los Pases
Miembros del Acuerdo en los procesos no susceptibles
de recurso en los que deba aplicarse cualquier norma del
citado ordenamiento (en los dems casos la solicitud de
interpretacin prejudicial es facultativa).
Las estadsticas de utilizacin de la competencia
prejudicial, ms en la Comunidad Europea que dentro
del acuerdo Subregional Andino son elocuentes por s
mismas sobre la eficacia del instrumento en la configuracin del Derecho Comunitario y sobre la aplicacin
uniforme y equitativa de la ley a las personas naturales
y jurdicas individualmente consideradas como sujeto
titular del Derecho Comunitario. Sin embargo en el segundo de los casos deber avanzarse sustancialmente
para incorporar a todos los pases y ciudadanos de los
mismos que son agentes actuantes o potenciales participantes, a fin de maximizar la utilizacin de este instrumento jurdico del tratado. La divulgacin de las competencias del Tribunal, la actualizacin de la evolucin
legislativa y jurisdiccional en el rea y el convencimiento generalizado de la necesidad de proteger el inters comunitario, son mecanismos de accin que debern ponerse en operacin por los rganos del acuerdo, por los
pases miembros y por sus ciudadanos. Se trata de un
derecho nuevo, en constante evolucin que apenas se
toca superficialmente en cursos de post-grado universitario por lo cual debe intensificarse su conocimiento a
nivel de formacin del profesional del derecho y a manera de actualizacin en las escuelas judiciales.
El Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena, al
absolver las consultas de interpretacin prejudicial so291
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la nocin de Oficina Nacional Competente, entendida como los organismos nacionales que cada gobierno haya designado dentro de su estructura administrativa para ejercer las atribuciones relacionadas con la propiedad industrial (arts. ... de la decisin 85 y ... de la Decisin 313);
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es preciso aclarar que la actividad de los rganos constitutivos de la integracin, particularmente la Comisin
del Acuerdo de Cartagena y el Tribunal de Justicia, no
cercena la soberana de los Estados. Son stos los que en
ejercicio del poder soberano individual, hacen manifiesta su disposicin de asociarse con otros estados para
delegar parte de sus competencias en determinadas materias que hacen relacin con asuntos pertenecientes al
mbito del inters comn de los pases que se asocian.
Nos hemos referido a las competencias bsicas del
Tribunal sin ocultar que este -como sucedi con la Corte de Luxemburgo en sus inicios- presenta un escaso
grado de utilizacin en la accin de nulidad, en la participacin activa de algunos pases, y ningn resultado en
lo que se refiere a la accin de incumplimiento. Para indagar por este fenmeno, es del caso acudir a factores
externos al Tribunal mismo, que pueden explicar el fenmeno de sub-utilizacin. Creemos que ella reside
unas veces en el tratamiento que la legislacin interna
ha dado al tema de la integracin, a la actitud jurisprudencial de cada uno de los pases y a la escasa actividad
de divulgacin de estas formas novedosas del Derecho
Comunitario.
Podrn enriquecerse los instrumentos legales para
que la competencia del Tribunal se ample y se abra el
camino a una mayor participacin. Sin embargo ellas
no tendrn el xito esperado si no estn respaldadas por
una voluntad poltica verdadera puesta de manifiesto
por los Estados miembros.
Si no se dan los postulados de una justicia que aplique el Derecho Comunitario con preeminencia sobre el
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derecho interno, en las materias propias de la integracin, es intil insistir en su realidad actuante, mientras
subsistan distorsiones y criterios nacionalistas a ultranza As no ,ser posible lograr la unificacin del derecho
comunitario, ni la integracin estar amparada por la
legalidad.
La jurisdiccin comunitaria en buena parte se sustenta en la fuerza que pueda derivarse de la actividad
del tribunal internacional en cooperacin con los tribunales nacionales, quienes son verdaderos jueces comunitarios para la aplicacin del derecho en el interior de
sus jurisdicciones.
Se ha querido contribuir adems al estudio del tema de la integracin en Amrica Latina y sus realizaciones, mencionando las ejecutorias que el Tribunal del
Acuerdo de Cartagena ha tenido, lo cual ha hecho posible la existencia de un acervo jurisprudencial particularmente interesante en determinados aspectos. De ah
la importancia del Tribunal, cuya actividad creemos que
se ver enriquecida con la mayor dinmica que est tomando el proceso de integracin. A ella deber agregarse la contribucin de una estructura jurdica en los estados integrantes, y de una jurisprudencia que cada vez
se adecue ms a los fines de la integracin.
Muchas gracias
Guayaquil, Noviembre de 1993
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