O direito no produto da criao arbitrria de um legislador, nem da
deduo pura da razo mas produto histrico do esprito do povo. Savigny diz que o Direito uma espontaneidade, algo vivo, que vai se desenvolver naturalmente na sociedade, de forma quase imperceptvel para quem est dentro dela. Surge da unidade do grupo de indivduos, por meio dos valores, religio, costumes, lnguas. A principal fonte do direito so os costumes.
Oposio ao iluminismo clssico da Escola Clssica do
Direito Natural
Deslocamento do parmetro normativo da razo para
histria
Mtodo histrico: Intuio dos Estatutos Jurdicos- o jurista tem de se
colocar na posio do legislador. Ele refaz o processo mental do legislador na poca da criao da lei atravs de quatro elementos: Elemento gramatical: dimenso semntica, dimenso pragmtica Elemento Lgico: analisa a estrutura formal entre as palavras, entre as sentenas Elemento Histrico: situar a realidade histrica (contexto econmico, estrutura social) na qual a lei foi criada Elemento Sistemtico: Vai considerar como a norma se relaciona com as demais normas da poca
Karl Marx: Tradio crtica ao direito
Liberais x Libertrios: Os liberais como Kant, Locke, Hobes, Hugo de Grcio acreditavam que a liberdade era uma caracterstica inata dos homens. Os libertrios (Hegel), por sua vez, supem que a liberdade no condio inata dada, e sim, uma construo social, efeito da vida social. Trabalho- Liberdade- Prxis: Trabalhar o mnimo, se autodeterminar o mximo: Marx acreditava que o homem se liberta atravs do trabalho. O trabalho uma atividade cooperativa social que otimiza a fora humana, garantindo um tempo de sobra, garantindo a liberdade para o homem fazer o que quiser. A finalidade disso o aprofundamento cada vez maior da essncia humana. O objetivo de Marx uma sociedade que garanta cada vez mais tempo para que o homem exera sua liberdade, isto , passe cada vez menos tempo trabalhando. Propriedade: fruto do trabalho, que privatizado. S que o fruto, logicamente, seria de todos, uma vez que um trabalho cooperativo. No entanto, privatizado e expropria a riqueza social atravs da explorao do trabalho humano. Exemplo: Sociedade escravocrata onde quem trabalha o escravo, mas o produto permanece com o dono Alienao: o que produz a alienao a PROPRIEDADE. Ela separa o produto do produtor, ou seja, o fruto do trabalho alienado. O indivduo se aliena no produto. A alienao do trabalhador to alta que, atravs da ideologia exercida pela classe dominante, cria uma falsa conscincia neste, que demora a se revoltar. Ideologia: tm origem material das ideias, que acreditam que organizam o mundo, no entanto, provm do modo de produo. o modo de produo que organiza e domina as ideias Estrutura x Super Estrutura: a estrutura seria o modo de produo da sociedade, seria a economia a base de tudo. ela quem muda as ideias. A superestrutura deriva das ideias, da estrutura, e a produo ideolgica de uma determinada sociedade. Esta muda dependendo da estrutura.
Crtica s teorias contratualistas: o homem zoon politikon Homem
sempre ser social, portanto, ridculo falar do estado de natureza, como o indivduo fosse um ser isolado, sem relao com as pessoas. Para Marx, o ser s livre em sociedade. Mtodo: MATERIALISMO HISTRICO (que para Hegel seria IDEALISMO) -> A vida no determinada pela conscincia, mas a conscincia pela vida. Portanto, o modo de produo determina a conscincia, a vida. Origem do DIREITO: organizao das relaes de produo, distribuio e troca. produto histrico das relaes de produo e troca. Ele reflexo disso: da necessidade de regular tais relaes. A fora do direito necessria por causa da propriedade que causa conflitos, e por isso, h sano. O direito tem origem econmica. Para ele o direito natural alienao. Quanto mais complexas as relaes, mais ser o direito. Direito: instrumento de monoplio da violncia que tem como nica funo a manuteno e ordenao da estrutura econmica da produo vigente: quando existe a propriedade (que gera expropriao, conflito) existe necessidade do uso da fora pelo direito (coao, sano). O direito um instrumento de monoplio da violncia. Crtica: proteger o direito proteger o modo de produo vigente Separao do direito e do Estado: Em uma sociedade comunista, o direito e o Estado perderiam sua necessidade, pois no haveria mais histria (mudanas), assim, no haveria mais classes antagnicas, nem conflitos. As regras seriam obedecidas espontaneamente, sem sano pois o indivduo no estaria alienado. Justia: de cada um segundo a sua capacidade, a cada um segundo sua necessidade: Tal palavra carregada ideologicamente. Marx a chama de verdade social. Na sociedade o sujeito trabalha segundo as suas aptides e capacidades e recebe segundo sua necessidade. Essa necessidade seria reconhecido por todos. Santo Toms de Aquino: cristianiza Aristteles
Justia Geral: Liga-se ao conceito de direito natural. So princpios
universais (mas proferidos por Deus). Podem ser flexibilizados. similar justia natural de Aristteles Justia Particular: Distributiva: A cada segundo o seu mrito. A justia particular dos homens. uma aplicao da justia geral de acordo com as necessidades (ordenao do homem ao bem comum, busca o equilbrio social da distribuio (de cima para baixo). uma mdia geomtrica Comutativa: Que cada um receba o que a parte contrria deva dar ou receber. Ordenao do homem a vantagens particulares. Trata-se de uma mdia aritmtica Lei eterna: era a prpria razo divina no governo do universo, e como Deus nada concebia temporariamente, a lei seria eterna. Como toda lei era um ordenamento que convencionava m fim, este, na lei eterna, seria o prprio Deus. Todas as leis humanas deveriam derivar da lei eterna. Lei divina: Reunio de preceitos oriundos de Deus e orientadores da conduta terrana Lei natural: a participao da criatura racional na lei eterna. O preceito bsico do Direito Natural o que manda observar o bem e evitar o mal. Atravs da razo deve-se descobrir as leis de Deus Leis humanas: devem derivar da lei eterna. A lei humana, todavia, s teria natureza de lei apenas quando estivesse em conformidade com a razo. Quando se afastasse, se tornaria violncia. A FILOSOFIA JURDICA RENASCENTISTA Maquiavel e Bodin: So os primeiros indivduos a explicar como funciona o poder na prtica, estudando a realidade. uma lgica de tomar e mantlo, e no o uso do bem comum. Poder X Direito: S h direito no Estado se est ancorado no Poder do soberano.
Razo de Estado: S ter efeitos com esse apoio. O soberano no se afeta
pelo direito (irresponsabilidade jurdica) A ESCOLA CLSSICA DO DIREITO NATURAL O direito natural (inato) passa a ser buscado na natureza humana Jusnaturalismo antropocntrico no mais tirado do cosmo ou de Deus Contratualismo: poder depende de contrato Comunidade x Sociedade: A sociedade uma associao artificial de pessoas diferentes baseada no contrato. Comunidade independe do mesmo (tem base nos costumes, lngua, tradies) Hugo de Grcio: racionalista, jusnaturalista, antropocntrico Afirmao da razo como fonte do Direito Natural A ideia de justia: a justia seria uma justia universal, alcanada atravs da racionalidade. Deduo racional dos princpios do direito (incluindo o direito natural): um trabalho puro da razo: Abster-se de bens alheios, manter a palavra dada. Guerra Justa: travada para proteger os direitos naturais.