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INTRODUO
Com o tema, clareza jurdica, como centro da construo, interpretao e deciso no
direito, o ponto de partida da presente pesquisa uma questo dogmtica, que norteia uma
interpretao doutrinria tradicional, majoritria, de uma interpretao stricto sensu, tambm
predominante em uma interpretao judicial, expressa pela mxima o que claro no deve
ser interpretado. Por uma confluncia entre dogmtica e zettica e mediante uma leitura de
uma interpretao lato sensu, na interface semntica e pragmtica da significao e
interpretao no direito, por meio de uma semitica jurdica, enfrenta-se o claro-escuro.
O eixo que norteia o estatuto da linguagem, na acepo de lngua como constitutiva
de seu prprio funcionamento, em oposio noo de lngua como instrumento de
comunicao. A partir de uma lngua como comunicao, o no-claro prende-se noo de
desvio que deve ser eliminado de um ordenamento jurdico e o claro um ideal a ser atingido
. Esse entendimento majoritrio em uma interpretao doutrinria tradicional e tambm nos
discursos decisrios dos tribunais brasileiros.
Em contrapartida, com base no estatuto da linguagem, centrado numa acepo de
lngua como constitutiva de seu prprio funcionamento, o claro e no-claro so inerentes a um
ordenamento jurdico, onde convivem. Esse entendimento minoritrio entre juristas
brasileiros, que desenvolvem uma teoria interpretativa lato sensu do direito, como linguagem,
por exemplo, professor Sampaio Ferraz, com sua teoria da norma, onde o claro recebe o
estatuto de valor, e na jurisprudncia, representada pelo ministro Eros Grau do Supremo
Tribunal Federal. O caminho o estatuto da linguagem, com uma acepo de lngua como
estruturante de seu prprio funcionamento, com o claro-escuro como elemento pertinente a
um sistema jurdico.
Em razo do preconceito em relao ao tema, procedente de uma tradio em que
encarado restritivamente como insuficincia de lngua e em seu aspecto prescritivo de uma
gramtica normativa, a clareza jurdica ficou condicionada mais a uma teoria de linguagem,
dissociada de uma teoria do direito. Em outros pases, um tema caro a semioticistas jurdicos
e a tericos do direito, onde o foco do claro deslocado de uma falha lingstica para seu
contorno como estatuto, direito, valor, controle de qualidade, princpio.
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1.1. Apresentao.
Destacam-se o quadro de dificuldades e o caminho de uma dogmtica jurdica
alargada por uma semitica jurdica, uma clssica dogmtica jurdica e uma ressignificao de
teoria do direito, como linguagem, a norma jurdica pragmtica e o claro-escuro, instrumentos
jurdicos de controle.
1.2. Quadro de dificuldades e caminho de uma dogmtica jurdica alargada por uma
semitica jurdica redesenhada.
O claro-escuro objeto de cincia ou teoria do direito e de cincia ou teoria da
linguagem. A interseco entre teoria do direito, como linguagem e teoria da linguagem est
conturbada por entendimentos tericos e prticos que reclamam uma redefinio, desde a
prpria concepo de cada cincia, seu prprio objeto, at os instrumentos e metodologias que
envolvem a dogmtica lingstica ou semitica e a dogmtica jurdica. Uma oposio entre o
tradicional e o renovado, em cincia do direito e em cincias da linguagem, conduz oposio
entre dogmtica semitica e dogmtica jurdica, dissociadas, de um lado, ou dogmtica
jurdica redimensionada por cincias da linguagem, de outro lado. Na perspectiva de uma
teoria do direito, como linguagem, isto , uma teoria comunicacional-interpretativa do direito,
para decidir conflitos com justia, o caminho ressignificar a cincia do direito, seu objeto
norma como lngua, metodologia, instrumentos, dentre eles, o claro-escuro.
Em uma teoria do direito, como linguagem, na linha de uma teoria comunicacionalinterpretativa do direito, para decidir, com justia, conflitos de condutas intersubjetivas, as
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construo de sentido, bem como de uma teoria geral da interpretao, a servio de uma teoria
da deciso.
A problemtica do tema no se revela conhecida por todos. Em sua inteireza, pouco
examinada essa temtica. Nota-se ausncia de monografia, tese, dissertao e artigos em
teorias de direito e teorias de linguagem, no Brasil. Podem ser indicados, no Brasil, alguns
trabalhos, em teoria do direito, como linguagem, sobre acepes vizinhas do claro, com
destaque, pesquisas sobre textura aberta e indeterminao no direito.
No entanto, no exterior, h quase uma obsesso pelo tema clareza, por semioticistas
jurdicos, por juristas, pelos tribunais. Destacam-se, na Europa, os trabalhos da semioticista
do direito, Anne Wagner e de seu grupo de pesquisadores, sobre claro e escuro no direito.
Uma clssica dogmtica jurdica estreita apregoa uma teoria do direito em nome de
sua peculiaridade jurdica ou juridicidade, que no maculada por uma pertinncia lingstica
ou lingisticidade/semioticidade. Aparentemente, nesse entendimento, no se identifica uma
semitica subentendida, em uma teoria do direito, do ponto de vista prescritivo. Porm,
recorre-se a ingredientes lingsticos, pragmticos, semnticos e sintticos, como no caso da
anlise do claro e do no-claro, em contextos, com nfase no contexto da legislao. H uma
perspectiva semitica subentendida em uma teoria tradicional do direito.
No ngulo tradicional de uma teoria do direito, para enfrentar o claro-escuro, lana-se
mo do prescritivo de uma gramtica normativa, como a arte de escrever bem, o qual
prepondera sobre o descritivo, onde o claro-escuro se restringe a esse lado prescritivo.O
estatuto da linguagem o de instrumento de comunicao. O claro-escuro prende-se a essa
concepo, no sentido de claro ideal e de no-claro, encarado como defeito a ser eliminado.
como se elementos lingsticos pertencessem apenas a uma teoria da linguagem, dissociada de
uma teoria do direito, isto , teoria do direito de um lado e teoria da linguagem, de outro.
Nos moldes desse tipo de dogmtica tradicional, h dificuldades no eixo de produo
do sentido de uma norma jurdica e de interpretao dessa norma. Destaca-se, no aspecto de
produo do sentido ou construo de uma norma jurdica, o claro-escuro voltado para
delimitar, em especial, uma tcnica legislativa de peas jurdicas, desde petio inicial,
recursos, at decises. O lugar do claro-escuro acentua-se em determinados instrumentos
jurdicos, por exemplo, nos denominados embargos de declarao. Com relao
interpretao do claro-escuro de normas jurdicas, arrasta-se, ao longo do tempo, o princpio
hermenutico de interpretar-se o no-claro, em face de interpretar-se ou no o claro. E a
prpria concepo de norma jurdica oscila entre norma tradicional como controle dominao
e norma ressignificada como investigao dos instrumentos jurdicos de controle-regulao de
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Consultar Tercio Sampaio Ferraz Junior. Teoria da norma jurdica: um modelo pragmtico, p. 1-2. Modeloobjeto ou objeto de teoria entendido como padro esquemtico, esquema simblico que seleciona traos
comuns de fenmenos individuais, diferentes, agrupando-os em classes. Modelo terico, esquemas simblicos
que se referem a um modelo-objeto, consiste em sistemas de enunciados logicamente concatenados,
aproximativos, num grau de abstrao superior. O modelo-objeto a norma jurdica e os tipos de modelos
tericos so o analtico, o hermenutico e o emprico. O modelo terico analtico v a norma como um objeto
logicizado, descobrindo estruturas imanentes e acentuando o carter distintivo, com recursos sistemticos. O
modelo terico hermenutico, preocupado com o sentido contextual, v a norma jurdica como um plo de uma
relao, procurando captar, com recursos descritivos, o objeto na sua pertinncia ligada a um contexto. O modelo
terico emprico, com recursos funcionais, encara a norma jurdica como um processo decisrio, preocupando-se
com o papel desempenhado pela norma jurdica numa situao.
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Assumindo-se que o direito seja um sistema de controle, o que importa como se deve fazer
para exercer esse controle.
Outra dificuldade est em que o fenmeno da deciso analisado parcialmente,
disperso nos quadro de uma dogmtica jurdica da teoria do mtodo ou se perde em
indicaes esparsas de tcnicas decisrias, legislativas, administrativas, jurdicas.
Numa
viso alargada da deciso, mais ampla do que uma estrita deliberao individual, o ato
decisrio passa a ser um componente de uma situao de comunicao. Deciso, termo
correlato de conflito, entendida como um sistema interativo, pois decidir ato de
comportamento referido a outro. Decidir visa a transformar incompatibilidades indecidveis
em alternativas decidveis. Se conflito for condio de possibilidade da deciso, a partir dessa
deciso, o conflito ser apenas transformado e no eliminado. Uma questo conflitiva
pressupe uma situao comunicativa estruturada, ou seja, dotada de regras. Uma deciso
jurdica soluciona um conflito, pondo-lhe um fim.
Uma teoria da deciso jurdica, como um problema de controle do comportamento,
conforme uma concepo de uma cincia jurdica alargada por uma teoria da linguagem, nos
quadros de um modelo emprico, est ainda por ser feita. A possibilidade de uma teoria
jurdica do direito como sistema de controle de comportamento leva a reinterpretar a noo de
sistema jurdico. Sistema jurdico passa a ser visto como um fenmeno de partes em
comunicao (no mais como conjunto de normas e de instituies). O comportamento
humano (comprar, vender) ao dirigida a algum. Esse tipo de enfoque guiado pelo
princpio da interao. Interao consiste em uma srie de mensagens trocadas pelas partes.
Recoloca-se uma norma jurdica, como comunicao, integrada por uma informao, contida
na mensagem, que denominada relato e por uma informao sobre o modo de encar-la,
chamada de cometimento, o qual controla reaes, nos termos do jusfilsofo Sampaio Ferraz.
E as regras valorativas do cometimento, como por exemplo, a do claro-escuro, exercem esse
controle. O controle jurdico vale-se de uma referncia de relaes comunicativas entre as
partes e um terceiro comunicador, a saber, o sujeito normativo, a norma jurdica, o juiz, o
legislador.
O suporte do poder reinterpretado, no sentido de um sistema de informaes e seu
controle (no lugar do conceito de vontade). O sentido tradicional e forte de controledominao apregoa obedincia e conformidade s leis. Por sua vez, a acepo branda de
controle-regulao aponta para uma noo de sistema de informaes que controla um
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Ver Tercio Sampaio Ferraz Junior. Teoria da norma jurdica: um modelo pragmtico, p. 7. Nas palavras do
professor Sampaio Ferraz, o jurista Fbio Konder Comparato, em sua obra O poder de controle na sociedade
annima, apresenta uma concepo renovada da cincia jurdica, nos quadros de um modelo emprico. Tendo em
vista a necessidade de incorporar o poder como elemento de uma teorizao do direito (a doutrina costuma
encarar o poder como fato extrajurdico), professor Comparato aponta duas acepes de controle, isto , um
sentido forte de dominao ou um controle-dominao e uma noo mais atenuada de disciplina ou controleregulao. Tradicionalmente, o controle-dominao revela-se no poder considerado ora como um fenmeno
isolado, em termos de arbtrio, fora, ora como um fenmeno esvaziado ou um arbtrio castrado, cujo exerccio
se confunde com obedincia e conformidade s leis. Uma noo mais atenuada de controle-regulao disciplina
o comportamento humano, incorporando o poder em uma teoria do direito.
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Em aes de controle de constitucionalidade, em geral, a clareza no aparece, explicitamente, como controle
das disputas conceituais em torno de interpretaes de sentido. No entanto, o foco de um no-claro ocorre de
modo explcito, como objeto desse controle. Predomina o controle-dominao. Minoritariamente, as decises de
acrdos do professor Eros Grau, como controle de constitucionalidade, ocorrem como controle-regulao.
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Consultar Tercio Sampaio Ferraz Junior. Teoria da norma jurdica: um modelo pragmtico, p. 1-17.
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Do ngulo de uma teoria da cincia renovadora do direito, com uma noo emprica de
norma jurdica, o processo de abstrao uma conquista do progresso cientfico e no uma
limitao. A abstrao torna-se um instrumento de preciso da comunicao, nas palavras de
Sampaio Ferraz. Desloca-se a acepo de abstrao, isto , de limitao, de processo de
preciso por meio da jurisprudncia, para instrumento de preciso na comunicao. Nesse
entendimento, o claro-escuro recoloca-se como instrumento de preciso na comunicao.5
O claro e o no-claro oscilam entre a estatura de uma norma jurdica tradicional, como
imperativo, em um modelo clssico e a de uma norma jurdica pragmtica, redimensionada,
nas pegadas de um modelo pragmtico de uma teoria geral de norma jurdica, nas pegadas de
Sampaio Ferraz. De um lado, uma norma jurdica, com um modelo lingstico abstrato, como
um controle-dominao, com uma concepo abstrata do sistema jurdico, enquanto sistema
de comunicao, implica a clareza de uma norma jurdica, a qual se torna tambm tema
abstrato ou uma pureza, um claro ideal e um no-claro a ser eliminado, com suporte em um
estatuto de linguagem como instrumento de comunicao. De outro lado, o contorno de uma
norma jurdica redimensionada, com um modelo lingstico emprico, como um controleregulao, isto , uma norma jurdica como investigao dos instrumentos jurdicos de
controle de comportamento, redunda na clareza de uma norma jurdica, que se torna tema
emprico, com suporte em uma linguagem constitutiva de seu prprio funcionamento, onde o
claro e o no-claro so integrantes de um sistema concreto e convivem. Nas duas posies
sobre a configurao de uma norma jurdica, subentende-se a acepo de norma como sistema
de comunicao, contrastando-se uma tradicional como sistema abstrato, dissociado do
concreto, com outra recolocada como sistema emprico, onde o pragmtico faz parte desse
sistema.
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Consultar Tercio Sampaio Ferraz Junior. A noo de norma jurdica na obra de Miguel Reale, p.1-5. O modelo
tridimensional, volitivo, concreto, dinmico do jusfilsofo Miguel Reale combate uma concepo de
normatividade jurdica abstrata, a qual, ainda na doutrina atual, segundo enunciado perspicaz de professor
Sampaio Ferraz, expulsa pela porta da frente e tem permisso para entrar, sorrateira, pela porta dos fundos.
Desenvolve-se o referido modelo em um quadro em que uma norma jurdica distinta da realidade, onde a
situao normada aparece como um terceiro, obtido em funo de ato interpretativo. A compreenso dominante
de norma jurdica, de um positivismo jurdico radical, embora no corresponda concepo mais aceita pela
doutrina, continua a v-la como um imperativo acabado e dado antes do caso concreto. Atribui-se norma
jurdica o carter de generalidade. Professor Miguel Reale, com uma viso crtica do normativismo concreto,
reinterpreta a prpria realidade.No normativismo concreto de Miguel Reale, o fato tomado como aquilo que
existe em um dado contexto histrico. H no conceito de fato uma nota de tipicidade de natureza axiolgica, algo
dotado de sentido. O fato envolve em si, como componente integrante de uma norma jurdica, o momento
situacional. Ressalta a noo de contexto, de momento situacional. Norma modelo jurdico enquanto
estruturao volitiva do sentido normativo dos fatos sociais. Segundo o jurista Sampaio Ferraz, na anlise crtica
de Miguel Reale, esto includas as contribuies da jurisprudncia sociolgica de Ehrlich, Duguit, Roscoe
Pound, os princpios da escola da livre investigao de Gny e do direito livre, bem como da jurisprudncia
axiolgica de Westermann e Reinhardt a qual reexamina a antiga jurisprudncia de interesses de Heck, alm do
realismo americano e ainda da lgica do humano e do razovel de Recasns Siches.
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Surgem dificuldades, por trs dessa oposio no entendimento de uma norma jurdica
e do claro-escuro dessa norma na dependncia da respectiva perspectiva. H desafios a
enfrentar, no aspecto do relacionamento entre uma teoria da linguagem e uma teoria do direito
e, em decorrncia, no contorno dos instrumentos de linguagem em uma teoria do direito, dito
de outra forma, de uma configurao de uma teoria do direito, como linguagem.
Esse panorama traz, em conseqncia, uma srie de preconceitos em torno do direito,
como linguagem, de uma semitica jurdica e, em especial, da temtica do claro-escuro no
direito, o que impulsiona para revisitar conceitos, teorias, disciplinas.
Recoloca-se a abstrao, no sentido de instrumento de preciso na comunicao.
Nesse entendimento, o claro-escuro redefine-se, na qualidade de instrumento de preciso na
comunicao. Um contorno de uma norma jurdica redimensionada com um modelo
lingstico emprico, como controle-regulao, isto , uma norma jurdica no sentido de uma
investigao dos instrumentos jurdicos de controle de comportamento, redunda no lugar do
claro e no no-claro no interior de uma norma jurdica, onde convivem, tornando- se tema
emprico, com suporte em uma linguagem constitutiva de seu prprio funcionamento.
1.5. Uma questo de preconceito.
Em razo de uma vida pregressa, pouco recomendvel, o tema claro-escuro no direito,
charmoso e, ao mesmo tempo, desgastado e machucado pelo tempo, acha-se vulnervel por
preconceitos e perspectivas estreitas e distorcidas. E passa por dificuldades, em face desse
estreitamento em uma investigao terica e prtica.
Um dos preconceitos mais destacados significa que, numa viso tradicional do direito,
juristas e rgos envolvidos em uma deciso encaram o claro e o no-claro como tema de uma
teoria de linguagem e no de uma teoria do direito, entendida em um sentido estreito. No se
subentende uma teoria da linguagem no direito ou no se considera uma teoria do direito,
alargada por uma teoria da linguagem. E ao situar o claro e o no-claro em apenas uma teoria
da linguagem, desconhecem seus mecanismos descritivos e prescritivos, delimitando o claro e
o no-claro ao lado prescritivo dessa linguagem, como dependente, exclusivamente, de uma
gramtica normativa, como a arte de escrever bem. No quadro clssico de uma teoria do
direito, o ponto de partida uma concepo de lngua como instrumento de comunicao,
onde o no-claro considerado defeito que deve ser eliminado de um sistema lingstico,
diante do claro como ideal a ser cultuado.
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Marco Aurlio, ministro do Supremo Tribunal Federal, produziu uma famosa deciso que se v reproduzida no
Cdigo de Processo Civil de Theotnio Negro, no art. 535: Os embargos declaratrios no consubstanciam
crtica ao ofcio judicante, mas servem-lhe ao aprimoramento. Ao apreci-los, o rgo deve faz-lo com esprito
de compreenso, atentando para o fato de consubistanciarem verdadeira contribuio da parte em prol do devido
processo legal. ( STF 2. Turma, DJU 8.3.96, p. 6.223). Ver Jean Menezes de Aguiar, Os embargos de
declarao so odiosos?, Escola Superior de Advocacia, OABSP, 02/02/2007, p. 2. possvel qualquer agente
pblico, administrativo ou judicial, venha a se equivocar. Juzes, desembargadores e ministros admitem a
filosofia dos embargos declaratrios sem problema psicolgico.
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Ver Jean Menezes de Aguiar, Os embargos de declarao so odiosos?, Escola Superior de Advocacia,
OABSP, 02/02/2007, p. 1-2. A doutrina admite embargos de declarao em todo tipo de manifestao estatal, ou
seja, decises, despachos, sentenas, acrdos, comandos produzidos por uma autoridade pblica em uma ao.,
que contenham obscuridade e at dvida, dentre outros denominados equvocos, , entendidos como defeitos.
um direito subjetivo ao erro, com relao sentena e tambm relativa petio inicial que poder ser
emendada ou extinta por obscuridade, alm de outros.
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de
disciplinas
de
carter
especulativo-zettico
(Filosofia
do
direito/Semitica jurdica). Semitica jurdica uma disciplina zettica, que compe, de modo
complementar, uma cincia do direito lato sensu.
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1.6. Revisitar uma semitica jurdica e uma dogmtica jurdica lato sensu.
Uma das dificuldades que cerca uma dogmtica jurdica alargada, por disciplinas de
especulao, zetticas jurdicas, como o caso de uma semitica jurdica, comea pelos usos
ou utilizao dessa semitica jurdica, no direito, ou melhor, aplicao, reconstruo ou
reeengenharia. Outro desafio implica considerar uma semitica jurdica, na qualidade de uma
semitica no direito, pela faceta da reconstruo e redesenho, assim como uma semitica do
direito, pelo vis da aplicao pura.8
Em razo desses usos e opes metodolgicas, decorre mais um desafio, ou seja, o de
alcanar a dimenso do papel de uma semitica jurdica, em termos de uma zettica analtica
pura, como uma mera aplicao ou de uma zettica analtica aplicada, pela faceta de
reconstruo ou de reengenharia, cujos resultados da investigao podem ser aplicados no
aperfeioamento de tcnicas de soluo de conflitos.
Outra dificuldade de uma semitica jurdica diz respeito ao eixo, produo do sentido
e interpretao, pela via da reconstruo, ou separadas, com produo do sentido para
semitica jurdica e interpretao, por uma hermenutica, com modelos diferentes, ou como
integradas, onde o referido eixo pertence a uma semitica jurdica, com a funo de
interpretar uma prtica jurdica por leituras semiticas. O centro desse desafio localiza-se no
alcance de uma interpretao lato sensu, ou melhor, trata-se de uma interpretao alargada por
leituras semiticas ou por uma lgica do raciocnio jurdico.
A estratgia revisitar conceitos, teorias, disciplinas, sua utilizao, a funo de
interpretar prtica jurdica, com vistas ao redimensionamento do direito, como um campo
semitico especializado (Francis J. Mootz III). A questo sobre a funo de interpretar por
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Uma zettica analtica pode ter esse sentido puramente especulativo, a saber, filosofia do direito, metodologia
do direito, com o rtulo de zettica analtica pura. Nessa perspectiva, semitica jurdica pode ser concebida como
um critrio, um mtodo, como metodologia do direito ou como parte integrante de uma filosofia do direito (Eco).
Fica reduzida a uma pura especulao, uma dimenso estreita para uma semitica jurdica.Disciplinas
dogmticas jurdicas stricto sensu, por exemplo, direito processual civil , vm sendo interseccionadas por
disciplinas zetticas jurdicas , como por uma filosofia do direito. Na rea processual, a trilha da jurista Teresa
Arruda Alvim. O mesmo vale para direito de propriedade intelectual com sociologia jurdica, como o jurista
Ronaldo Porto. Da mesma forma, direito internacional intersecciona-se com uma disciplina zettica semitica
jurdica, ou seja, Evandro. E, ainda, uma investigao de histria do direito pode vir conjugada com sociologia
do direito e tambm semitica jurdica , como o jusfilso, Jos Reinaldo.Trata-se de uma viso de uma
dogmtica jurdica conjugada com uma disciplina zettica jurdica pura, como metodologia do direito, ou seja,
uma semitica jurdica como mtodo, voltada para pura especulao.Uma investigao semitica jurdica, nessa
quadra da histria, conduz a seu posicionamento como disciplina, nos currculos de instituies de direito
brasileiras, em algumas entidades, a saber, USP, PUC, dentre outras instituies brasileiras. Em outros
currculos, o campo de uma semitica jurdica vem rotulado com outras denominaes. Nos contedos
programticos, predomina uma viso estreita da semitica jurdica, como pura aplicao, uma semitica do
direito, uma zettica analtica pura. Em algumas entidades, como as j mencionadas, minoritariamente,
desenvolve-se uma semitica no direito, uma semitica jurdica como zettica analtica aplicada.
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Consultar Jan M. Broekman, William A. Pencak. Lawyers Making Meaning: The Roberta Kevelson Seminar
on Law and Semiotics, p.1-10. Um seminrio sobre direito e semitica, denominado Seminrio de Roberta
Kevelson, semioticista jurdica, na linha de Peirce, com a temtica, a construo do sentido pelos advogados, foi
realizado, na School of Law, Penn State University, Carlisle, USA, de janeiro a abril de 2008, com programao
de um segundo seminrio, para janeiro de 2009. O seminrio foii dirigido pelo professor de direito, visitante, Jan
M. Broekman. Esse evento significativo, em relao ao lugar que ocupa no desenvolvimento da semitica
jurdica, por constituir o primeiro a ser integrado no programa regular de escolas de direito nos Estados Unidos .
A semitica jurdica sempre vinha sendo localizada fora das escolas de direito nos Estados Unidos, considerada
como ramo especializado da semitica. No contexto educacional de direito, em programas curriculares de
escolas de direito, no havia experincia em semitica jurdica, de modo oficial e regular, mas apenas eventos e
cursos extracurriculares (Roberta Kevelson). Nesse evento, debateram-se possibilidades para o formato de uma
atitude pragmtica dos usos de semitica jurdica, ou seja, aplicao e reengenharia . Os autores lembram uma
terceira possibilidade, a reconstruo, alm de pura aplicao, apontada por Bernard Jackson, durante o evento
7th Roundtabe or the Semiotics os Law, promovido em julho de 2008. Ver, tambm, Francis J. Mootz III.Vico
and Imagination: An Ingenious Approach to Educating Lawyers with Semiotic Sensibility, p.11, segundo o qual,
direito um domnio semitico especializado.
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de interpretao de norma jurdica, como faz Paulo de Barros Carvalho, na rea tributria. O
uso de uma semitica jurdica, como reengenharia e reconstruo, aproxima-se de uma
semitica no direito. Assim, uma semitica no direito implica reengenharia e reconstruo.
Essa distino entre semitica no/do direito aproxima-se das reflexes de uma
filosofia no/do direito, provenientes de Streck, Stein e Sampaio Ferraz, no Brasil. Assim, uma
filosofia do direito e uma semitica do direito, como ornamentao, externa, como pura
aplicao e uma filosofia no direito e uma semitica no direito, no interior de uma dogmtica
jurdica, como reconstruo de estratgias jurdicas de produo de sentido e interpretao,
bem como reengenharia de organizao e de institutos jurdicos, no interior de uma dogmtica
jurdica.
Ainda na direo de delinear utilidade da semitica jurdica na prtica do direito, uma
questo que permanece em aberto, mesmo recentemente, em 2008, entre semioticistas
jurdicos, nos Estados Unidos, diz respeito funo de interpretar essa prtica por estilos de
leituras semiticas, isto , levanta-se a indagao de uma semitica jurdica ser ou no ser
apropriada para interpretar uma prtica jurdica. Questiona-se a utilidade de conciliar, de uma
parte, um entendimento sofisticado de propriedades semiticas do direito e, de outra parte, a
prtica do direito.
uma dificuldade em redimensionar o contorno e funo de uma semitica jurdica no
sentido de enfrentar o eixo, produo do sentido e interpretao, seja ambas separadas, com
construo do sentido para semitica jurdica e interpretao, a cargo de uma hermenutica,
com modelos diferentes, seja como ambas integradas, onde o eixo, produo de sentido e
interpretao, fica a cargo de uma semitica jurdica, com a funo de interpretar uma prtica
jurdica por estilos de leituras semiticas. Qualquer rumo que se tome, trata-se do terreno de
uma semitica no direito, pelo vis da reconstruo.
A primeira trilha, pela separao conceptual e metodolgica entre semitica jurdica e
hermenutica, percorrida, por exemplo, pelo Instituto de Hermenutica, representada por
Streck, Stein, dentre outros, no Brasil, que compreende a hermenutica como a teoria da
interpretao, em um latissimo sensu, como interpretao filosfica, opondo-se a uma
semitica, enquanto cincia geral dos signos, referida em um sentido estreito, como anlise
lingstica, na qualidade de uma semitica do direito, utilizada no sentido de aplicao pura.
Essa hermenutica, em sentido filosfico, na diretriz da citada entidade, caracteriza-se o ser
com uma temporalidade e lingisticidade, as quais, no entanto, configuram tambm traos de
uma semitica jurdica, no constituindo, portanto, elementos distintivos de uma
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Fabrcio Carlos Zanin. O que hermenutica ? www.ihj.org.br. Acesso 2 de janeiro de 2009, p. 1-3.
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intrprete, por uma leitura semitica. A interpretao lato sensu alargada por uma disciplina
zettica analtica aplicada, uma semitica jurdica.
Outra estratgia, nos moldes de Sampaio Ferraz, consiste no fato de que, embora se
reconheam uma interseco e um trabalho conjunto entre produo do sentido de uma norma
jurdica, no mbito analtico, de um lado e interpretao da referida norma, na esfera
hermenutica, de outro lado, recorre-se a modelos tericos distintos, que alargam uma
dogmtica jurdica no aspecto descritivo, por disciplinas zetticas jurdicas de especulao, ou
melhor, de uma parte, uma zettica analtica aplicada, pelo vis da reengenharia, pertinente a
uma semitica no direito, na linha da disciplina semitica jurdica, para uma produo de uma
norma jurdica lato sensu e, de outra parte, uma zettica analtica aplicada, na perspectiva da
disciplina lgica do raciocnio jurdico, para uma interpretao lato sensu. Assim, semitica
jurdica ressignifica a produo de uma norma jurdica ampliada e lgica do raciocnio
jurdico redimensiona uma interpretao lato sensu.
Uma dogmtica jurdica alargada, nesse entendimento, por um modelo analtico de
produo do sentido da norma, por meio de teoria da linguagem, teoria semitica, na tradio
lingstica europia, a partir da teoria dos atos de fala de Austin e Searle, em uma teoria geral
da norma aumentada por uma semitica jurdica. Por outro lado, a referida dogmtica jurdica
ampliada por um modelo hermenutico para interpretar, em uma teoria geral da
interpretao, por uma lgica do raciocnio jurdico, com um modelo denominado legislador
racional.
Redesenha-se, nesse entendimento, um instituto e objeto do direito, a norma jurdica,
como produo do sentido, em uma teoria geral da norma, mediante ingredientes sintticos,
semnticos e pragmticos, com nfase na pragmtica e de orientao semntica, em uma
perspectiva semitica jurdica, pela faceta da reengenharia de uma semitica no direito.
Embora reconhea analogia com modelo de Grice/Dascal, o qual propicia uma leitura
semitica para interpretar, Sampaio Ferraz segue o caminho de um modelo hermenutico,
instigado pela lgica do raciocnio jurdico. Apesar de admitir a ligao entre produo do
sentido de uma norma e interpretao, encontram - se as mesmas separadas,
metodologicamente, de um lado, uma semitica jurdica de construo do sentido de uma
norma e, de outro lado, uma hermenutica para interpretar. A divergncia gira em torno de
uma interpretao lato sensu, ou melhor, uma interpretao alargada por leituras semiticas
ou por uma lgica do raciocnio jurdico.
Outra dificuldade consiste em revisitar os limites de uma filosofia e de uma semitica.
Registram-se, nesse contexto americano de debates, tradies semiticas de teorias
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semiticas, isto , uma tradio filosfica dos Estados Unidos e uma tradio lingstica
europia. A tradio filosfica americana fundada por Peirce, tendo como representante de
uma semtica jurdica peirceana, Roberta Kevelson e seguidores A tradio lingstica
europia alcana Saussure, Derrida, Lacan, Greimas e seguidores, como Jackson, Landowsky,
dentre outros, incluindo pesquisas semiticas sobre ps-modernidade. Teorias semiticas de
tradio lingstica europia, para um contexto europeu, fixam suas razes em uma lingstica,
como, por exemplo, Saussure, anlises de discurso, como a de Pcheux e em uma denominada
filosofia analtica ou filosofia lingstica, como a de Grice. Com aval de Eco, filosofia e
semitica ultrapassam seus limites e se integram.
Aproximando a identificao das possibilidades para formatar a atitude pragmtica dos
usos ou utilizao de uma semitica jurdica, isto , aplicao, reconstruo e reengenharia, de
outra identificao, pertinente a uma denominada zettica jurdica, na trilha de Sampaio
Ferraz, pode-se situar a semitica jurdica como uma disciplina zettica jurdica analtica.
Conforme a utilizao dessa semitica jurdica, se para uma mera aplicao, de um lado, pode
ser considerada como disciplina zettica jurdica analtica pura ou se para reconstruo ou
reengenharia, de outro lado, pode ser classificada como disciplina zettica jurdica analtica
aplicada. Semitica jurdica, considerada uma disciplina de especulao zettica, compe uma
cincia do direito lato sensu. Uma semitica jurdica, com utilizao, pelo vis da
reconstruo e da reengenharia, caracteriza-se em uma disciplina zettica analtica aplicada,
pois os resultados da investigao podem ser aplicados no aperfeioamento de tcnicas de
soluo de conflitos .A pura aplicao e a reconstruo encaram a semitica jurdica como
uma metodologia jurdica, s que com atitudes analticas diferentes, ou seja, a reconstruo
volta-se para ferramentas para compreender como o sentido construdo, cujos resultados se
aplicam em tcnicas de soluo de conflitos, enquanto a mera aplicao um especulativo
puro de uma metodologia.11
Uma semitica jurdica, como disciplina analtica aplicada, utilizada como
reconstruo ou como reengenharia, configura uma semitica no direito. Como uma disciplina
zettica analtica pura, utilizada como mera aplicao, representa uma semitica do direito.
Essas disciplinas zetticas analticas, puras e aplicadas, como semitica do e no direito,
respectivamente, interseccionam-se e convivem.12
11
Consultar: Tercio Sampaio Ferraz Junior. Introduo ao estudo do direito. Tcnica, deciso, dominao, p.
44-46. No quadro de classificao de disciplinas zetticas jurdicas, elaborado pelo jusfilsofo, h omisso de
teorias da linguagem, como semitica / lingstica jurdica.
12
Ver Paulo de Barros Carvalho.O prembulo e a prescritividade constitutiva dos textos jurdicos, p. 29.A
filosofia do direito utilizada para significar o conjunto de reflexes acerca do jurdico, na perspectiva de quem
33
No estgio atual de reflexes, uma dogmtica jurdica pode ser alargada por uma
semitica jurdica, revisitada em seus conceitos, utilizao, funo de produo do sentido e
funo de interpretao.
Revisita-se, assim, uma semitica jurdica, para seu redimensionamento, como
zettica analtica aplicada, com nfase na utilizao de uma semitica jurdica pela faceta de
reengenharia, por meio da qual, os resultados da investigao podem ser aplicados no
aperfeioamento de tcnicas de soluo de conflitos. Recorre-se, tambm, ao vis da
reconstruo, como zettica analtica aplicada, nos termos de uma semitica no direito,
admitindo-se a convivncia com uma semitica do direito, pela via da aplicao. Uma teoria
semitica jurdica, pela via da reconstruo, exerce funo de produo do sentido e de
interpretao de prtica jurdica, por leituras semiticas. Uma interpretao lato sensu
alargada por leituras semiticas. Uma dogmtica jurdica lato sensu aumentada por uma
semitica jurdica ressignificada, onde o direito considerado, como um campo semitico
especializado, no seu aspecto descritivo.
Destaca-se, ainda, desafio quanto opo por tendncias semiticas jurdicas, com os
respectivos instrumentos, para enfrentar dificuldades com produo do sentido de norma
jurdica e com interpretao, para decidir conflitos. A escolha se depara, tambm, com um
pluralismo, justificado pela afinidade no tratamento dos instrumentos prprios para uma
semitica jurdica, como, por exemplo, um estatuto da linguagem como constitutiva de seu
prprio funcionamento, a falha no interior dos sistemas semitico e jurdico, como elemento
constitutivo.
Em dogmtica jurdica alargada por semitica jurdica, quanto produo de sentido
de norma jurdica, a teoria pragmtica da norma jurdica de Sampaio Ferraz sinaliza o
caminho, pelo vis da reengenharia de uma semitica no direito. E para desenvolver essa
semitica no direito, trabalhando no interior da construo do sentido da norma jurdica, para
interpretar por leituras semiticas, recorre-se a ferramentas semiticas, por teorias que
possuem afinidade. A estratgica indica teorias da pragmticas da linguagem do porte de
lingistas e semioticistas, de um lado, como, por exemplo, Eni P. Orlandi, Srio Possenti e de
outro, semioticistas jurdicos voltados para a temtica do claro-escuro, como o grupo de
pesquisadores, representado por Anne Wagner, dentre outros. A razo desse norte consiste em
que o uso de uma semitica jurdica caracteriza-se como zettica analtica aplicada, uma
olha de cima e por fora, textos de direito. A filosofia no direito usada, no sendido de emprego de categorias que
se prestam s meditaes filosficas, inseridas nos textos de dogmtica, vindas por dentro, penetrando
construes da cincia . Ambas podem conviver, harmonicamente, nas palavras desse jusfilsofo.
34
35
conceitos e alcance,
36
pragmtico, como por exemplo, o social, cultural. Redefine-se norma comunicao, como
produo do sentido, com categorias semiticas redimensionadas, no caso, o contexto, por
meio de uma semitica no direito.
Em uma tradicional teoria do direito, com o critrio descritivo/prescritivo, o
prescritivo do claro-escuro apresentado como um prescritivo de uma gramtica normativa,
com regras da arte de escrever corretamente. O descritivo clssico moldado por uma
semitica subentendida, estreita, e por uma hermenutica, na funo interpretativa. Conceitos,
teorias e disciplinas reclamam uma redefinio de semioticidade e juridicidade,
prescritividade e descritividade, traos distintivos de teoria da linguagem e teoria do direito,
como linguagem, por uma semitica jurdica, revisitada.
No eixo descritivo/prescritivo, redefine-se, por parte de teorias da linguagem, como a
lingstica/semitica, a prescritividade, a qual implica solucionar conflitos significativos,
com valores, como o claro-escuro (alm de outros), o que configura trao pertinente de uma
dogmtica semitica. A prescritividade, por parte de uma teoria do direito, como linguagem,
quer dizer decidir conflitos de comportamento, com justia, alm de outros (como o claroescuro). A descritividade de uma teoria da linguagem e de uma teoria do direito, como
linguagem, fornecida por conceitos e ferramentas lingsticos ou semiticos, por uma
semitica jurdica, no entremeio de ambas as teorias. Traos descritivos que definem a
unidade norma jurdica de uma dogmtica jurdica, como a relao entre emissor, receptor,
juiz, em uma relao de autoridade, so traos distintivos do direito, em contraposio a uma
dogmtica semitica. Orienta a prescritividade do direito o trao, controle-regulao, que
redefine o tradicional controle-dominao, como elemento da norma, isto , norma
ressignificada como investigao dos instrumentos jurdicos de controle-regulao de
comportamento, com vistas a orientar a prescritividade, ou seja, a fim de solucionar conflitos
de comportamento, com justia.
Uma juridicidade e uma semioticidade so caracterizadas por traos distintivos,
prescritivos e descritivos.
juridicidade . Em parceria com uma semitica jurdica, a disciplina gramtica normativa pode
complementar o prescritivo semitico jurdico do claro-escuro, com seu enfoque prescritivo,
isto , para escrever corretamente, conforme regras normativas.
No eixo descritivo/prescritivo, do lado de uma teoria do direito, como linguagem, uma
alegada ameaa de perigo de uma semioticidade intervir na juridicidade, nos aspectos
prescritivo e descritivo, substituda pela admisso do convvio de ambas, como traos
pertinentes, respectivamente, de uma dogmtica semitica e de uma dogmtica jurdica, no
37
entremeio de uma semitica jurdica. Por essa semitica jurdica, conceitos, ingredientes,
ferramentas se aproximam, no entremeio de uma dogmtica semitica e de uma dogmtica
jurdica.
Na funo de interpretao, revisita-se, tambm, uma teoria semitica jurdica, como
zettica analtica aplicada e semitica no direito, mediante o uso por outra via, a
da
no
estgio
atual
de
reflexes,
os
eixos,
produo
do
38
linguagem como constitutiva de seu funcionamento. Em decorrncia, redefine-se o claroescuro, como ideal, abstrato, a ser cultuado, em contraposio ao no-claro como falha de
lngua a ser eliminado, em uma dogmtica jurdica tradicional estreita, com o estatuto de
linguagem como instrumento de comunicao , para claro e no-claro, que convivem em
uma estrutura de uma norma, como lngua, guiada por estatuto de linguagem constitutiva de
seu prprio funcionamento.Como conseqncia do redesenho de uma semitica jurdica,
utilizada na qualidade de zettica jurdica aplicada, recoloca-se a abstrao, no sentido de
instrumento de preciso na comunicao. Decorre da que o claro-escuro se redefine, na
qualidade de instrumento de preciso na comunicao, no contorno de uma norma jurdica,
redimensionada por um modelo lingstico emprico.
A utilizao de uma semitica jurdica, redefinida como disciplina zettica jurdica
analtica aplicada, pelas vias da reconstruo e da reengenharia, como semitica no direito,
para revisitar uma dogmtica jurdica lato sensu, implica que os resultados da investigao
so aplicados no aperfeioamento semitico de tcnicas de soluo de conflitos de
comportamento. Esse redesenho redunda na ressignificao do claro-escuro como tcnica de
soluo de conflitos de comportamento. Sendo o clssico controle-dominao redimensionado
para controle-regulao, como elemento da norma, pelo vis da reengenharia, em outras
palavras, por uma norma revisitada como investigao dos instrumentos jurdicos de controleregulao de comportamento, reveste-se o claro-escuro na roupagem de instrumento de
controle-regulao. O claro-escuro controle de qualidade.
Pela via da reengenharia, utiliza-se a semitica jurdica, como zettica analtica
aplicada, como uma semitica no direito, para redesenhar o claro e o no-claro que convivem
no interior da norma jurdica, como lngua que engloba discurso, o que significa que se busca
a significao, que se interpreta toda norma, com clareza ou com no-clareza. Pelo vis da
reconstruo, o uso de uma semitica no direito, para produo do sentido e interpretao, em
um eixo integrado, interpreta-se o claro-escuro, por leituras semiticas.
Revisitar conceitos, instrumentos semiticos de disciplina zettica jurdica aplicada,
semitica jurdica, na qualidade de semitica no direito, pelas facetas da reconstruo e
reengenharia, propicia ferramentas para interpretar, por leitura semitica, o claro-escuro. As
normas jurdicas, claras e no-claras, em outras palavras, so interpretadas por leituras
semiticas, por meio de perspectivas tericas afins que utilizem uma semitica no direito, pela
via da reconstruo e reengenharia, como zettica analtica aplicada, as quais redimensionam
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uma dogmtica jurdica lato sensu, pelas mesmas ferramentas que possam redefinir o claroescuro. A ressignificao do claro-escuro d o tom de seu contorno.13
13
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41
14
42
Na defesa pela
43
Consultar Constituio Federal, 1988, em seu art. 59, pargrafo nico. Ver, tambm, lei complementar n 95,
de 26 de fevereiro de 1998, alterada pela Lei Complementar n 107, de 26 de abril de 2001. Dispe sobre
elaborao, redao, alterao e consolidao das leis e estabelece normas para consolidao de certos atos
normativos. Ver, ainda, Decreto 4.176 de 28 de maro de 2002, que estabelece normas e diretrizes para
elaborao, alterao, consolidao e encaminhamento ao Presidente da Repblica de projetos de atos
normativos de competncia dos rgos do poder executivo federal (art. 23, I trata da redao e da clareza).
16
Consultar Kildare Gonalves Carvalho. Tcnica legislativa. p. 3, 8-9, 221-224. A tcnica legislativa, segundo
o autor, visa elaborao das normas jurdicas legislativas, a fim de torn-las exeqveis e eficazes.
44
45
sua poca. Essa mxima tradicional consiste na afirmao usual de que normas jurdicas
claras no comportam interpretao, a saber, norma jurdica legislativa no necessita de
interpretao, pois sendo claro o texto, no se admite interpretao..
Para Carlos Maximiliano, interpretar esclarecer; ou seja, dar o significado de
vocbulo, atitude ou gesto; reproduzir por outras palavras um pensamento exteriorizado;
mostrar o sentido verdadeiro de uma expresso; extrair tudo o que contm um enunciado ou
norma jurdica, porque tudo se interpreta, inclusive o silncio.
Interpretar uma expresso de direito no , simplesmente, tornar claro o respectivo
dizer, abstratamente falando , sobretudo, relevar o sentido concreto e apropriado para a vida
real e para uma deciso correta, conforme o referido hermeneuta.
A interpretao objetiva a clareza, contudo, no existe medida para determinar com
preciso o alcance de um texto; no se dispe, sequer, de expresses absolutamente precisas e
lcidas nem de definies infalveis e completas. Embora clara a linguagem, interpreta-se o
implcito da lei.
No entanto, segundo Carlos Maximiliano, os domnios da hermenutica no se
estendem apenas aos textos defeituosos. Obscuras ou claras, deficientes ou perfeitas,
ambguas ou isentas de controvrsia, todos os enunciados jurdicos so suscetveis de
interpretao, em sua poca, no sculo XX.
Conforme Maximiliano, interpretam - se o claro e o obscuro. A diferena a
dificuldade da interpretao, que maior na obscuridade e menor na clareza.
Nesse entendimento, interpretar o claro significa buscar o sentido literal, o expresso na
letra do texto, na linguagem jurdica do texto normativo. Uma das regras para esclarecer o
sentido o contexto sistmico da lei. Assim, examinam-se tambm as leis claras,
consideradas no defeituosas, no obscuras, no ambguas. Lei obscura, nesse vis, aquela
que possui defeito, uma vez que a clareza considerada como ideal. Logo, o critrio para
distino entre obscuridade e clareza a presena ou no de defeito na linguagem da norma
jurdica.
O conceito de clareza, para o referido hermeneuta, relativo. Dito de outro modo, o
que a um parece evidente, parece obscuro e dbio a outro, por examinar o texto segundo o
ponto de vista de cada intrprete.17
Interpretar a busca do claro de um sentido de uma norma jurdica. Interpretam-se o
claro e o no-claro. Uma interpretao, por essa via, stricto sensu, em torno do no-claro,
17
Consultar Carlos Maximiliano. Hermenutica e aplicao do direito, p. 9-11, 33, 35, 37-38.
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redunda em ferramenta (e no
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contm palavras fora do seu significado; uma norma jurdica, uma lei, apresenta imprecises.
Ainda, a obscuridade pode estar no contedo da lei, por consistir: num pensamento
incompleto, ao qual falta um ou mais elementos necessrios configurao do tipo legal; num
pensamento confuso, isto , de idias dissonantes, excluindo a harmonia que deve haver nas
idias componentes do pensamento legal. Uma ambigidade, por sua vez, tambm torna
difcil o entendimento da lei, uma vez que o preceito normativo possui mais de um sentido, e
essa ambigidade pode ser manifestada ou na letra ou no pensamento ou mesmo no teor legal.
Maria Helena Diniz salienta que, por mais clara que seja uma norma jurdica, ela
sempre requer interpretao. Nas pegadas de Degni, aponta que a clareza de um texto legal
relativa. Assim, uma mesma disposio pode ser clara em sua aplicao aos casos mais
imediatos e duvidosos, quando se aplica a outras relaes que nela possam enquadrar e s
quais no se refere diretamente. As leis claras no devem ser entendidas s no sentido
imediato decorrente de seus dizeres, j que possuem contedo mais amplo que no advm de
suas palavras. Na fala de Larenz, da vem a necessidade da interpretao de todas as normas,
j que estas contm conceitos com contornos imprecisos.
Devido vaguidade, ambigidade, imperfeio, falta de terminologia tcnica, m
redao, nos textos jurdicos, o magistrado, ao aplicar uma norma jurdica ao caso concreto,
interpreta-a, buscando seu significado, uma vez que a letra da norma permanece, mas seu
sentido se adapta a mudanas que a evoluo e o progresso provocam na vida social.
Interpretar, destaca Maria Helena Diniz, descobrir o sentido e alcance da norma,
procurando a significao dos conceitos jurdicos. Interpretar , portanto, esclarecer, explicar;
dar o verdadeiro significado do vocbulo; extrair da norma tudo o que nela se contm, de
modo a revelar seu sentido apropriado para a vida real e conducente a uma deciso, na carona
de Carlos Maximiliano.18
Uma obscuridade e uma ambigidade tornam difcil o entendimento de uma norma
jurdica, uma lei. Uma ambigidade, para a autora, est associada ao preceito normativo que
possui mais de um sentido.
Interpretam-se o claro e o no-claro, com graus diferentes de dificuldade. Interpretar
significa buscar uma significao clara, com uma clareza relativa, de conceitos jurdicos. O
no-claro abarca obscuridade, vagueza, ambigidade, imperfeio, falta de terminologia
tcnica, m redao, incompletude. Uma mesma disposio pode ser clara em uma aplicao
e duvidosa em outra. Seu alvo uma interpretao judicial em busca da clareza.
18
Consultar Maria Helena Diniz. Lei de introduo ao cdigo civil brasileiro interpretada,p. 145-146.
50
Para Maria Helena Diniz, o no-claro consiste em uma falha de uma norma jurdica
Essa falha significa uma insuficincia de linguagem jurdica, como uma impreciso
lingstica e um contedo confuso, relativo linguagem. Trata-se de uma obscuridade
jurdica, expressa por uma falha da linguagem jurdica ou obscuridade de linguagem, com
implicao em uma obscuridade jurdica A falha significa, tambm, uma insuficincia
jurdica, como falta de um ou mais elementos da configurao do tipo legal, resultante do
contedo de uma lei, em razo de incompletude do pensamento.
A pista do contorno do no-claro/obscuro a falha na construo de uma norma
jurdica. Construo entendida, no sentido estreito, isto , uma construo lingstica, como
elaborar com redao, coeso, coerncia e estilo claros e uma produo de uma norma
jurdica, com insuficincia de ingredientes jurdicos de uma lei, tambm em sentido restrito,
de uma norma jurdica como norma-imprio. Em ambos os sentidos restritos, o defeito deve
ser corrigido. A construo do no-claro (ambguo, por exemplo), como falha, uma
insuficincia de linguagem jurdica. O entendimento dessa insuficincia diz respeito a
critrios lingsticos e de uma gramtica normativa, em uma teoria da linguagem, bem como a
critrios normativos jurdicos, em uma teoria do direito. Nessa acepo, esto separadas teoria
da linguagem e teoria do direito.
Segundo Maria Helena Diniz, por uma leitura semitica, a clareza lingstica, stricto
sensu, de uma norma jurdica, com critrios de uma gramtica normativa e de estilstica,
construda para elaborar, no sentido estreito de redao e estilo claro, corretamente, uma
norma jurdica. No sentido lato sensu, clareza lingstica de uma norma jurdica, por uma
lingstica ou semitica subentendida, construda para decidir conflito significativo de
normas jurdicas (contexto, desambigizao).
A clareza lingstica usada, como ferramenta jurdica, para produo do sentido de
normas claras e para eliminar os defeitos ou insuficincias de linguagem das normas noclaras, com instrumentos semiticos, como falha de linguagem na norma , a ser eliminada.
Sendo a pista da configurao do no-claro lingstico uma falha da linguagem jurdica de
uma norma, deve ser eliminada. Parte de uma concepo de lngua como instrumento de
comunicao.
Uma clareza jurdica, em uma linguagem jurdica de uma norma jurdica, construda
por critrios e traos, tipicamente, normativos lingsticos e critrios normativos, distintivos,
jurdicos.
Interpretam-se normas claras e normas no-claras, com a clareza de uma linguagem
jurdica, construda por uma clareza jurdica. Essa clareza jurdica construda por uma
51
52
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53
O no-claro, como dvida, apresenta, por esse vis, carter subjetivo e conseqncia
de obscuridades ou contradies existentes no pronunciamento judicial, na carona de juristas
como Barbosa Moreira, Antnio Carlos de Arajo Cintra e Srgio Bermudes.20
Ocorre no-clareza, como obscuridade, de acordo com o citado autor, quando no
possvel compreender, total ou parcialmente, o que quis afirmar ou decidir o julgador. Dito de
outro modo, a idia de que o magistrado pretendeu exprimir no ficou suficientemente clara,
impedindo que se compreenda com exatido seu integral contedo. Para Srgio Bermudes,
uma deciso obscura aquela de sentido ininteligvel, que se presta a diferentes
interpretaes. Para Moacyr Amaral Santos, nas palavras de Bermudes, ocorre obscuridade
sempre que h falta de clareza na redao do julgado, tornando difcil de alcanar a verdadeira
inteligncia ou exata interpretao. E, para Arakn de Assis, tambm nos termos de
Bermudes, a causa da obscuridade de uma norma jurdica consiste na dificuldade da
elaborao do pensamento ou na sua expresso. O critrio para acepo do no-claro, como
insuficincia de linguagem, o da elaborao, no sentido estreito de redao.
Uma obscuridade de uma deciso, como vcio, decorre da utilizao de linguagem
inapropriada, s vezes arcaica ou pouco usual, com frases soltas, sem sentido, que dificulte a
compreenso. Resulta ainda da existncia de ambigidade, fruto do emprego de vocbulos
que exprimam mais de uma idia.
O juiz, ao conhecer os embargos de declarao, clareia a deciso que j proferiu, ou
seja, por conta do vcio, no caso de obscuridade, cuida de melhor organizar o raciocnio ou
reescrev-la de modo mais simples e de torn-la mais facilmente compreensvel. Uma
obscuridade apresenta, como efeitos, os discutveis denominados infringentes e modificativos,
que no so objeto, nessa reflexo.21
Obscuridade configurada como vcio, a ser afastado. As tentativas de conceitos do
claro e do no-claro circulam em torno de sinnimos e antnimos. Clareza e obscuridade se
20
Ver Lus Eduardo Simardi Fernandes, Embargos de declarao, p.45-47. A lei 8.950/94 trouxe disciplina
legal dos embargos de declarao a excluso da hiptese da dvida, como hiptese de cabimento do recurso. A
doutrina amplia o uso de embargos de declarao, que possam permitir at dvida, segundo Jean Menezes de
Aguiar, nas palavras do autor, acima referido. De outra parte, porm, a lei 9099/95, que dispe sobre os juizados
especiais cveis e criminais, prev, em seus artigos 48 e 83, a possibilidade de oposio dos embargos de
declarao contra suas sentenas ou seus acrdos. O legislador fez constar entre as hipteses de cabimento dos
embargos de declarao, alm da obscuridade, da contradio, da omisso, tambm a dvida, que, quase um ano
antes, havia sido excluda do Cdigo de Processo Civil. Os que defendem a excluso da dvida, com apoio na
doutrina, alegam que a mesma no deveria constar do artigo 535 do Cdigo de Processo Civil, uma vez que ela
conseqncia da obscuridade ou da contradio.
21
Ver Lus Eduardo Simardi Fernandes. Embargos de declarao, p.45-47, 90-93, 160-161, 183-186.
54
22
Consultar Humberto Theodoro Jnior. Curso de direito processual civil, p. 463-464 . Conforme o jurista,
clareza condio formal da sentena, para evitar ambigidades e incertezas . Clareza exigncia lgica e
requisito bsico para sentena e acrdo.. Quando a sentena se apresentar totalmente ininteligvel por absoluta
falta de clareza, a deciso se torna ineficaz e rescindvel Clareza condio formal de uma deciso. A ausncia
de clareza gera efeitos. H graus de no-clareza, o que significa que um grau menor tem o efeito de ensejar
embargo de declarao e um grau mximo provoca o efeito da perda da eficcia, nulidade e conseqente resciso
da deciso. A clareza est ligada eficcia de uma deciso. Uma deciso clara eficaz e uma deciso no-clara
ineficaz. O tema, clareza e eficcia e tambm eficincia, objeto de reflexo, que a autora est desenvolvendo,
para publicaes.
55
embargos de declarao.23
A clareza jurdica, como fundamentao vinculada, elevada a princpio
constitucional do devido processo legal e inerente ao estado de direito. Clareza jurdica , - no
como falha da norma e no como clareza lingstica do direito ou clareza de linguagem
jurdica - , recolocada como valor, princpio constitucional. H um avano na construo
do discurso doutrinrio, tradicional, no sentido de sinalizar para a construo de uma clareza
jurdica, como categoria, com o estatuto de valor, princpio.
Em uma dogmtica jurdica processual penal, tradicional, em conformidade com o
jurista, Jlio Fabbrini Mirabete, a no-clareza encontra-se configurada, como ambigidade e
obscuridade de decises, com positivao de ambas, como hipteses de embargo de
23
Teresa Arruda Alvim Wambier. Omisso judicial e embargos de declarao, p.11-12, 63, 400.
56
declarao, ao contrrio da dogmtica processual civil que entende que a ambigidade est
inserida na obscuridade.24
Para o jurista, Guilherme de Souza Nucci, a no-clareza, na faceta de ambigidade,
significa duplo sentido, gerando equivocidade e incerteza, capaz de comprometer a segurana.
O no-claro, como obscuridade, significa o que difcil de entender, gerando confuso e
ininteligncia no receptor da mensagem. No julgado, evidencia-se a utilizao de frases e
termos complexos e desconexos, impossibilitando ao leitor da deciso, leigo ou no, captarlhe o sentido e o contedo.25
A ausncia de contorno do claro e do no-claro e o critrio lingstico para delinear
seu perfil, em especial o aspecto prescritivo de uma gramtica normativa, do o tom de uma
dogmtica jurdica estreita, no campo processual penal. Circulam elementos do no-claro
pelas reas, ou seja, em processual penal, acentua-se a ambigidade, ao lado da obscuridade.
Nos juizados especiais, a vez da dvida. Em processo civil, a dvida retirada por lei, mas a
doutrina continua a admiti-la. O critrio o uso contextual do discurso legislativo e o campo
semntico do no-claro disputado na positivao da clareza e no-clareza. Obscuridade est
ligada a no inteligibilidade e ambigidade ao duplo sentido. A clareza lingstica de uma
norma jurdica, como norma, considerada imprio da lei, exerce controle-dominao.
No discurso doutrinrio, em uma dogmtica jurdica penal, destaca-se, em especial, a
construo da clareza lingstica do direito, como elaborao do instrumento, denominado
pedido de explicaes, com vistas a desfazer o no-claro, como ambigidade.
O pedido de explicaes, na rea penal, uma medida preparatria e facultativa para o
oferecimento da queixa, quando, em virtude dos termos empregados, ou do sentido das frases,
no se mostra clara a inteno de caluniar, difamar ou injuriar, causando dvida quanto ao
significado da manifestao do autor, ou mesmo para verificar a que pessoa dirigida a
ofensa. Cabe, assim, nas ofensas equvocas e no quando so claras as imputaes caluniosas,
difamatrias ou injuriosas. O no-claro encontra-se positivado no discurso legislativo penal.26
Por meio de pedido de explicaes, busca-se a clareza de ambigidade ou uma
desambigizao ou um desfazer de equivocidade ou dubiedade.27
24
Jlio Fabbrini Mirabete. Cdigo de processo penal interpretado, p. 1.600, 1605. Ver art. 619 CPP.
Guilherme de Souza Nucci. Cdigo de processo penal comentado, p. 618-619.
26
Dispe o art. 144 CP: Se, de referncias, aluses ou frases se infere calnia, difamao ou injria, quem se
julga ofendido pode pedir explicaes em juzo. Aquele que se recusa a d-las, ou, a critrio do juiz, no as d
satisfatrias , responde pela ofensa.
27
O efeito o de viabilizar um exerccio futuro de ao penal condenatria. o que se depreende de discurso
decisrio do STF. O pedido de explicaes constitui tpica providncia de ordem cautelar, destinada a aparelhar
a ao penal principal, atendente a sentena penal condenatria. O interessado, ao formul-lo, invoca, em juzo,
25
57
tutela cautelar penal, visando a que se esclaream situaes de equivocidade, ambigidade ou dubiedade, a fim
de que se viabilize o exerccio futuro de ao penal condenatria (RT 694/412).
28
o que se vislumbra , na jurisprudncia do TACRSP ) .No oferecimento de queixa-crime, visando apurao
de crime contra a honra, o pedido de explicaes, de natureza meramente instrumental, traduz faculdade
concedida quele que se julga ofendido em sua honra, com o objetivo nico de dissipar dvida sobre o
verdadeiro sentido das frases, referncias, ou aluses feitas, no sendo condio de procedibilidade da ao penal
privada, no suspendendo o prazo decadencial de seis meses para o seu oferecimento (RT 752/611).
29
Ver jurisprudncia do TJSP. Para constituir crime contra a honra devem os fatos que o configurariam ser
sempre claros e positivos. Sua obscuridade ou equivocidade obrigam a prvio pedido de esclarecimento. (RT
594/299).
30
Ver Jlio Fabbrini Mirabete, Renato N.Fabbrini. Cdigo penal interpretado, p. 1161-1163. Ausentes esses
pressupostos, a interpelao judicial, porque desnecessria, revela-se processualmente inadmissvel. A
interpelao judicial, por destinar-se exclusivamente ao esclarecimento de situaes dbias ou equvocas, no se
presta, quando ausente qualquer ambigidade no discurso ofensivo, obteno de provas penais pertinentes
definio da autoria do fato delituoso. O pedido de explicaes em juzo no se justifica quando o interpelante
no tem dvida alguma sobre o carter moralmente ofensivo das imputaes que lhe foram dirigidas pelo
suposto ofensor (RT 709/401). TACRSP: Somente em casos de equivocidade que a lei permite pessoa que se
julga ofendida pedir sejam dadas explicaes em juzo. Se a referncia ou aluso considerada ofensiva no se
reveste de forma dubitativa ou equvoca, no se vislumbrando o emprego de palavras de duplo sentido,
evidentemente a convocao judicial do suposto infrator da lei, alm de desnecessria, injustificvel.
(RJDTACRIM 1.145).
31
Ver art. 25 da Lei 5250, de 9/2/67, lei de imprensa. Consultar Jlio Fabbrini Mirabete, Renato N. Fabbrini.
Cdigo penal interpretado, p. 1161-1163.
58
32
32
Consultar Judith Martins Costa. A ambigidade das peas publicitrias e os princpios do Cdigo de defesa do
consumidor. Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, p. 112-130.
59
33
Lei n 11.785 de 22 de setembro de 2008: Novo regramento ao art. 54 do CDC altera o pargrafo 3 do art. 54
da Lei n. 8078 de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), para definir tamanho mnimo da
fonte em contratos de adeso, que passa a vigorar com a seguinte redao: 3 - Os contratos de adeso escritos
sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior
ao corpo doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor.Esse dispositivo tem a finalidade precpua
de reforar a proteo ao consumidor, minimizando, ao menos, a ocorrncia de clusulas abusivas relativas ao
fornecimento de produtos e servios (art.51). Comparando a redao do 3, antes e depois da lei em comento,
verifica-se que, antes do novo diploma, o CDC, presumindo respeito ao consumidor, apenas exigia que os
contratos de adeso fossem redigidos em termos claros e com caracteres legveis, no determinando,
expressamente, o tamanho da fonte a ser utilizada, como preceitua essa lei, que imps, como padro, o uso de
fonte 12 (doze). A clusula que no se enquadrar nesses parmetros ser considerada abusiva e,
conseqentemente, nula de pleno direito (art. 51, CDC).
Para evitar clusula-armadilha, na proteo dos consumidores em suas relaes de consumo, em nome da
eficincia, at o tamanho de letras motivo de positivao, cujo desrespeito acarreta nulidade, por ser
considerada clusula abusiva. Os consumidores podem pedir a substituio de palavras expressas no contrato que
no entendam o contedo, o que pode conduzir a uma interpretao judicial a seu favor.
34
Ver J. Nascimento Franco. A obrigao de clareza nos contratos imobilirios. Revista dos advogados, p. 4043. Quanto simplificao admissvel, a Lei n 7.433, de 1985, e o Decreto n 93.240, de 1986, que a
regulamentou, dispensam o tabelio de consignar nas escrituras pblicas apenas a descrio e caracterizao dos
imveis urbanos, desde que esses elementos constem de certido do Registro de Imveis. Mais do que isso no
razovel omitir nos instrumentos pblicos, tampouco nos instrumentos particulares.
35
Em um estudo sobre a tcnica de elaborao das chamadas clusulas-armadilhas, o desembargador Francisco
Cesar Pinheiro Rodrigues, do Tribunal de Justia de So Paulo (Revista dos Tribunais, 640/246), salienta que, a
respeito da redao de tais clusulas contratuais, as remisses a outras clusulas podem no ser falta de
habilidade, mas excesso de malcia. Se quem redigiu o contrato quer fazer com que o outro caia em alguma
armadilha jurdica ou a apresenta no fim de uma clusula longa, ou a arma em forma de conjugao de clusulas,
com remisso. Se conseguir uma segunda remisso, quase certo que tal armadilha s percebida aps
consumar o prejuzo, j que hbito de muitos assinar primeiro e ler depois.
36
Nesse sentido, cita-se acrdo da Primeira Cmara Civil do Tribunal de Justia de So Paulo, que condenou
um incorporador por ter anunciado a venda de apartamento num edifcio apart-hotel, mas construdo um edifcio
comum. O incorporador apresentou uma defesa baseada no contrato que, ao contrrio da publicidade, foi
redigido no sentido de disfarar o tipo do edifcio, o que fez com que a diferena entre a publicidade e o contrato
de incorporao e venda passasse despercebida ao comprador. (Revista dos Tribunais, 618/161).
60
37
A lei n 4.591/94 atentou para a obrigao de clareza contratual , que se consagrou nos artigos 36, 46 e
seguintes do Cdigo de proteo e defesa do consumidor. Uma das preocupaes da legislao imobiliria a de
impor ao incorporador o dever de informar e esclarecer aos adquirentes das unidades do futuro edifcio os
detalhes relacionados com a construo, os contratos e demais documentos, por meio dos quais as pessoas
aderem ao empreendimento. O contrato, celebrado com os interessados na aquisio de edifcio em construo,
deve consignar determinados ingredientes. Todavia, desses elementos, alguns podem passar despercebidos, se
no forem lanados no contrato com a devida clareza. O incorporador deve estabelecer clusula insuscetvel de
dvida, sob a pena de estas correrem por sua conta. Observa-se a necessidade de no-dvida, isto , a clareza
textual. A razo que, de maneira geral, os adquirentes desconhecem a complexidade do negcio imobilirio, ao
contrrio do incorporador, que sempre empresa especializada. Entre os deveres, est o de elaborar documentos
claros e precisos sobre os pontos mais importantes, relativos aos preos e custos que os adquirentes devem
suportar.
61
62
Ver Cdigo de defesa do consumidor, lei n 8.088/90, que tutela o direito dos consumidores proteo contra
a publicidade enganosa e abusiva (art. 4, III e art. 6, IV).
39
Judith Martins Costa. A ambigidade das peas publicitrias e os princpios do Cdigo de defesa do
consumidor. Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, p. 112-130. A publicidade
explora a ambigidade, como tcnicas persuasivas. A arte publicitria consiste, fundamentalmente, na inveno
de enunciados persuasivos que no sejam nem verdadeiros nem falsos. A mentira clara, duvidosa, escancarada,
raramente contamina a pea publicitria. A publicidade, situando-se no limite entre o que no nem inteiramente
verdadeiro nem completamente falso, explora a tcnica da sugesto, da sutileza e da ambigidade. A pea
publicitria, quando ambgua, pode provocar confuso e enganosidade no leitor. O claro e o no-claro, em
especial ambigidade e equvoco, associados ao princpio da veracidade da informao publicitria, exercem
uma funo de controle das condutas no mercado.
40
Ver Ada Pellegrini Grinover et al. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor,p. 480, 486-487, 489,565, 568.
63
ferramenta para uma teoria da legislao e uma teoria da construo e interpretao de normas
jurdicas.41
No sentido amplo, identifica-se uma clareza jurdica, na construo, no sentido de
engenharia, de normas jurdicas.
linguagem, em especial, uma semitica, utilizada como uma semitica no direito, com nfase
na pragmtica, e de orientao semntica. O claro - escuro jurdico passa a ser elemento
pragmtico, constitutivo de uma norma jurdica. Desloca-se o claro-escuro jurdico para valor,
regra estrutural, valorativa de uma norma jurdica. Portanto, o claro-escuro jurdico no
eliminado de um ordenamento jurdico. elemento pertinente da norma jurdica. Concepes
e instrumentais semiticos jurdicos, pragmticos, utilizados por uma semitica no direito,
do o tom do contorno do claro-escuro pragmtico.
41
A clareza jurdica, como clareza lingstica do direito, calcada em lingstica estilstica, utilizada em uma
dogmtica jurdica, objeto de reflexo, em outro momento.
64
de
65
construo, como elaborao, redao, com utilizao de uma semitica, como aplicao, na
qualidade de uma semitica do direito. De outro lado, os critrios procedem de uma teoria do
direito, tambm clssica, onde a clareza jurdica continua como tcnica de controledominao.
lingstica aplicada ao direito ou clareza lingstica do direito, passa-se para uma clareza
jurdica. Nesse entendimento, clareza jurdica construda com critrios lingsticos de uma
linguagem jurdica e com critrios jurdicos de uma teoria do direito, no sentido restrito, com
a acepo estreita de norma jurdica, como norma-dominao. O no-claro continua falha, a
ser eliminada, mas no sentido de insuficincia de uma linguagem jurdica e de elementos
jurdicos de norma jurdica. H avanos e permanncia de critrios clssicos. Interpretam-se
normas jurdicas claras e normas jurdicas no-claras, com utilizao de uma teoria de
linguagem e de uma teoria do direito, conforme os critrios esboados. Desperta - se para um
redimensionamento de construo da clareza jurdica, com critrios de uma teoria do direito,
como linguagem, por meio de utilizao de uma semitica jurdica, pelo ves de reconstruo
e tambm de reengenharia, como semitica no direito.
Na construo do claro-escuro, o eixo, clareza lingstica do direito/clareza jurdica,
permeia o discurso doutrinrio, em dogmticas jurdicas tradicionais. Na interpretao do
claro-escuro, disseminada em dogmticas jurdicas clssicas, respinga-se a influncia da
tradicional mxima in claris cessat interpretatio, da poca dos sculos XVIII e XIX, mediante
instrumentais de construo de sentido, predominantemente da poca do sculo XX.
Interpretar-se o no-claro e no se interpretar o claro ainda resistem.
A construo do discurso doutrinrio clssico da clareza jurdica, no final do sculo
XX e incio do sculo XXI, no Brasil, prende-se, predominantemente, aos discursos de
doutrina de dogmticas jurdicas clssicas, espalhadas. O claro-escuro se encontra alocado,
em especial, em lugares especficos (como por exemplo, na construo em teoria de recursos,
como embargos de declarao ), onde se acentua o claro-escuro.
O percurso na construo do discurso doutrinrio do claro-escuro no direito, nos
moldes tradicionais e de transio, aponta uma configurao de uma clareza lingstica do
direito, de um lado e de clareza jurdica, de outro lado, por teoria da linguagem e por teoria do
direito, respectivamente, ambas no sentido estreito.
No discurso doutrinrio tradicional, o contorno de uma clareza lingstica do direito,
no sentido estreito, de redao e estilo, predomina em uma teoria da legislao e em uma
teoria da construo e interpretao de normas jurdicas, tambm em sentido restrito. Por essa
66
via, o perfil de uma clareza lingstica do direito, no sentido amplo, tem seu lugar em uma
teoria da construo e interpretao de normas jurdicas.
Na teoria clssica, brasileira, do claro-escuro, minoritariamente, h avanos, que
representam uma transio para uma teoria renovada do claro-escuro. Abre-se caminho para
uma clareza jurdica, como valor, como princpio constitucional, como categoria e no uma
mera ferramenta.
Esse caminhar indica, na tradio, o contorno de uma clareza lingstica do direito, no
sentido estreito e no sentido amplo. No sentido restrito, predominante, a referida clareza
implica a nfase na construo, tambm no sentido estreito, de elaborao, redao e estilo,
conforme uma semitica estilstica e tambm gramtica normativa, a servio de uma teoria da
legislao e tambm de uma teoria da construo e interpretao do direito. Apesar de
avanos e de transio, o perfil da clareza lingstica do direito moldado, tambm em sua
maioria, na construo, no sentido amplo, de engenharia, conforme rudimentos clssicos de
noes e instrumentais semiticos, sintticos, semnticos e pragmticos. Esse perfil da clareza
lingstica do direito, em sentido largo, predomina em uma teoria da construo e
interpretao do direito. Por sua vez, a clareza jurdica restringe-se a normas jurdicas, como
norma-imprio, como controle-dominao.
Esse percurso pela construo do discurso doutrinrio clssico, para traar o perfil do
claro-escuro no direito, conduz redefinio de uma clareza jurdica, em uma dogmtica
jurdica, com o enfoque do direito, como linguagem.
Caminha-se para a identificao de uma clareza jurdica, configurada no sentido
estrito e no sentido amplo.
No sentido estreito, reconhece-se uma clareza jurdica, relativa linguagem jurdica,
na construo de normas jurdicas, no sentido de elaborao, como redao e estilo, claros e
no-claros. H uma clareza pragmtica, moldada por teoria da linguagem, em especial, uma
semitica estilstica, utilizada como uma semitica do direito, com apoio de uma gramtica
normativa, a servio de uma dogmtica jurdica. Com relao ao estilo jurdico, ressalta-se
como trao pertinente no direito, o vocabulrio tcnico jurdico, que o distingue das demais
cincias. Essa clareza jurdica lembra uma clareza lingstica do direito.
Predomina o entendimento de que normas jurdicas, claras e no-claras, so
construdas, como elaboradas e redigidas, com elementos semiticos estilsticos.
No ngulo clssico, o contorno do claro-escuro no direito constitui ferramenta para
uma teoria da legislao e uma teoria da construo e interpretao de normas jurdicas.
67
vestgios para
68
tradicional
clareza
jurdica
no
sentido
estreito,
como
controle-dominao.
69
70
71
No se pode falar em obscuridade no acrdo embargado se inexiste dificuldade para a compreenso de seu
contedo. (STJ, Embargos de Declarao 2003/0205782-9 no Recurso Especial 605921/RS. rgo Julgador,T2,
Segunda Turma, Rel. Min. Humberto Martins, DJ. 01.09.2008). Obscuro o ato decisrio ambguo, capaz de
72
73
74
75
de uma dogmtica jurdica, tambm ampla. Molda-se o contorno de uma clareza jurdica, com
nfase no ingrediente pragmtico, contexto extralingstico, contexto de uso, cultural, por
meio do qual se redefine o contexto sistmico do discurso legislativo.
Como fundamento para decidir, a clareza jurdica usada como controle de qualidade
de constitucionalidade. Dito de outra forma, constri - se uma norma jurdica decisria clara,
com o argumento de clareza jurdica, como controle de qualidade, controle de
constitucionalidade, com utilizao de categorias semiticas de uma semitica no direito., por
reconstruo e reengenharia, considerando-se o direito como linguagem. Em busca da clareza
jurdica, a pista definir palavras do discurso legislativo, com critrios semiticos, para
redefinir norma jurdica infraconstitucional, em face de norma jurdica constitucional e
construir norma jurdica decisria, com o uso de uma clareza jurdica, pragmtica, por meio
de uma semitica no direito, no interior da norma jurdica decisria.
Afasta-se o no-claro, como ambguo, por desambigizao, recorrendo-se categoria
semitica, contexto, com nfase no contexto extralingstico, cultural, exterior norma
jurdica.
Na configurao de norma decisria clara/no-clara, desloca-se da construo, como
redao, com critrios e ferramentas, semiticas, estilsticas e de coeso, coerncia de anlise
do discurso, para construo como engenharia, com nfase em categorias pragmticas. Passase da utilizao de uma semitica do direito, como aplicao, para uma semitica no direito,
como reconstruo e reengenharia. Recoloca-se uma clareza jurdica, lato sensu, em uma
viso do direito, como linguagem, em substituio a uma clareza jurdica de uma teoria do
direito e uma clareza lingstica do direito, em uma teoria da linguagem, ambas stricto sensu.
Avana-se na construo de uma clareza jurdica, pragmtica. Alm de deslocar-se de
uma clareza lingstica do direito e de uma clareza jurdica em sentido de linguagem jurdica
ou mesmo de uma clareza jurdica de uma norma jurdica, desperta-se para uma clareza
jurdica do ordenamento jurdico ou de uma clareza jurdica entre normas jurdicas de
discursos legislativos, constitucionais e infraconstitucionais. O no-claro jurdico, por esse
vis, afastado ou no do ordenamento. A clareza jurdica do ordenamento, ou seja, entre
normas constitucionais e infraconstitucionais, no ordenamento, exerce a funo de controle de
qualidade de constitucionalidade.
Na construo da clareza jurdica de norma e na produo da clareza jurdica no
ordenamento, utiliza-se, como argumento, em norma decisria, uma semitica jurdica no
direito, no interior dos referidos ordenamento e norma jurdica, para construir, interpretar e
76
decidir. Interpreta-se por uma leitura semitica. Constri-se norma jurdica decisria, como
comunicao.
No contorno da clareza jurdica entre discursos legislativo, no ordenamento, onde o
no-claro jurdico afastado desse ordenamento, destaca-se o caso de uma norma decisria,
na voz do ministro do STF, professor Eros Grau. Dito de outra forma, Como controle de
constitucionalidade, sinalizando-se para um controle-regulao, busca-se o claro jurdico entre
contextos sistmicos de discurso legislativo constitucional e de discurso legislativo
infraconstitucional, no ordenamento, a partir de no-claro jurdico. Afasta-se um no-claro
jurdico, com critrios de clareza lingstica, utilizando-se de acepes e instrumentos
semiticos, pragmticos, com destaque para a desambigizao e contextos, de uma semitica
no direito, como engenharia. No se trata de uma clareza lingstica do direito, por uma
semitica do direito, como mera aplicao. um caso de clareza jurdica, reconstruda com
utilizao de uma clareza lingstica, com nfase em critrios de uma semitica no direito.
uma construo pragmtica da clareza jurdica, como controle de qualidade de
constitucionalidade. Trata-se de uma interpretao lato sensu, por uma viso de um direito
como linguagem, com nfase pragmtica e com orientao semntica, recorrendo-se a
critrios pragmticos, como desambigizao, contexto.
Avana-se, ainda , na construo de uma clareza jurdica, pragmtica, de uma norma
jurdica, nos discursos decisrios e, por trs, em discursos doutrinrios do claro-escuro
jurdico (como, por exemplo, o do discurso doutrinrio, interpretativo do jurista Eros Grau).
Abre-se caminho para uma norma jurdica no-clara, convivendo com uma norma jurdica
clara, no ordenamento.
No contorno de uma clareza jurdica, no discurso decisrio, utilizam - se critrios,
semiticos, pragmticos, em especial, a indeterminao lingstica, pela vagueza. Enfatiza-se
uma interpretao por uma leitura semitica, na construo de normas jurdicas. Assinala-se
em direo ao no-claro, como constitutivo do ordenamento, numa viso de normacomunicao, com o norte do estatuto da linguagem, como estruturante de seu prprio
funcionamento, distanciando-se da acepo do estatuto da linguagem, como comunicao.
Utiliza-se uma semitica no direito, como engenharia, na construo de normas jurdicas ,
doutrinrias e decisrias.
Destaca-se o caso de uma norma decisria, na voz do ministro do STF, professor Eros
Grau. Parte-se de uma norma jurdica decisria, no-clara, emanada pelo jurista. O no-claro
jurdico diz respeito ao emissor de determinada norma jurdica tributria. No discurso
decisrio (embargos de declarao), na voz do referido professor, a citada norma jurdica
77
47
46
STF ADI 3510 Lei de Biossegurana, n 11.105/05, voto do ministro Eros Grau, 28 e 29.05.2008.
O ministro Eros Grau votou pela constitucionalidade do art. 5 da Lei de Biossegurana, em ao declaratria de
inconstitucionalidade, que trata da utilizao de clulas-tronco embrionrias em pesquisas.
Na pesquisa em e com embries humanos, no contexto sistmico do discurso da lei de biossegurana, essa
pesquisa de clulas-tronco afronta o direito vida e dignidade da pessoa humana, um ser em processo de
desenvolvimento vital, vale dizer, um ser vivente, com vida, em movimento?
O objeto da ao o direito vida e dignidade da pessoa humana. As pessoas consideram-se nascidas apenas
quando formadas no ventre materno. E a lei conserva seus direitos de sucesso para o tempo do nascimento
(Teixeira de Freitas). A personalidade civil comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a
concepo, os direitos do nascituro ou do embrio (Cdigo civil brasileiro). O nascituro, portanto, no apenas
protegido pela ordem jurdica, com sua dignidade humana preexistindo ao fato do nascimento, mas titular
tambm de direitos adquiridos. O nascituro, vale dizer, o embrio, faz parte do gnero humano, j uma parcela
da humanidade. A proteo da sua dignidade garantida pela Constituio, que lhe assegura, ainda, o direito
vida.
O ministro Eros Grau fundamenta sua deciso pelo caminho de explorar a ambigidade do vocbulo embrio. O
vocbulo embrio potencialmente ambguo, implicando mais de um sentido. Em busca da clareza, essa
ambigidade afastada. O significado de cada um deles h de ser discernido sempre no quadro do jogo de
linguagem, no qual eles aparecem, dizendo de outro modo, no seu contexto de uso, isto , em um contexto
sistmico de um texto normativo ou em um contexto funcional mais amplo, cultural ou extralingstico ou da
realidade. Por um lado, embrio significa um ser em processo de desenvolvimento vital, formado em um tero
ou ventre materno. Por outro lado, corresponde a um vulo fecundado congelado, isto , paralisado margem de
qualquer movimento que possa caracterizar um processo. Desfaz-se uma ambigidade do vocbulo embrio,
com construo pragmtica da clareza como fundamento de seu voto, onde se deu nfase a um dos sentidos. E
esse sentido o da lei, considerada constitucional.
No contexto sistmico do discurso legislativo, embrio vulo fecundado fora de um tero. A partir desses
vulos fecundados ou fertilizados in vitro, que so obtidas as clulas-tronco embrionrias . ( Lei de
Biossegurana, artigo 5)..Depreende-se, no texto legal, que embrio no corresponde a um ser em processo de
desenvolvimento vital, em um tero. Embrio , no texto legal, vulo fecundado congelado, isto , paralisado
margem de qualquer movimento que possa caracterizar um processo. Vida movimento. Nesses vulos
fecundados, contudo, no h ainda vida humana. No h, portanto, vida humana no vulo fecundado fora de um
tero, isto , um embrio. Por isso, no tem sentido cogitar-se, em relao aos embries do texto de lei (art. 5)
nem vida humana a ser protegida nem dignidade atribuvel a alguma pessoa humana. Pelos contextos, sistmico
e da realidade extralingstica, desambiguiza - se o sentido do vocbulo embrio, tomando-se um dos sentidos,
ou seja, embrio como fecundado in vitro, fora de um tero, que tambm o discurso legislativo da lei. Constrise uma clareza jurdica, pragmtica, recorrendo-se a ingredientes semiticos pragmticos, como
desambigizao,
contextos de uso, para significar os contextos sistmicos constitucionais e
infraconstitucionais.
47
Veja-se a deciso do STF. Em deciso unnime, o Plenrio do STF esclareceu o contedo da ementa, referente
Ao direta de Inconstitucionalidade ajuizada pela Confederao Nacional das Instituies Financeiras
(CONSIF). Pediu, a citada entidade, a declarao de inconstitucionalidade formal e material da expresso
inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, constante do art. 3, pargrafo 2, da Lei
8078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor. No recurso, alega o embargante contradio entre a parte
dispositiva da ementa, do voto condutor e dos demais votos componentes do aresto (dispositivos conflitantes),
bem como contradio sobre a inaplicabilidade do CDC quanto fixao dos juros e omisso quanto ao
afastamento do CDC s hipteses de abusividade, onerosidade excessiva e outras distores na composio
contratual de taxa de juros.O plenrio entendeu que as relaes de consumo de natureza bancria ou financeira
devem ser protegidas pelo CDC.Com a deciso, o Conselho Monetrio Nacional continua a formular a poltica
monetria. A essncia do julgamento a mesma da anterior, no julgamento de mrito.( STF Embargo de
Declarao, ADIn 2591,16.06.2006, Relator Ministro Eros Grau, 14.12.2006). Nesse caso, a ementa ficou clara
78
3.4. Balano.
Pelo percurso de casos significativos de um pulverizado claro-escuro em discursos
decisrios, como uso, para fundamento, a fim de decidir, e construdo, a partir de clssicos
discursos doutrinrios do claro-escuro, procedentes de clssicas dogmticas jurdicas, esparsas
em reas que o acentuam, delineia-se, por uma leitura semitica, um perfil do claro-escuro, no
discurso decisrio, tradicional e com avanos.
Predominantemente, na interpretao do claro-escuro, nos tribunais, respinga-se a
influncia da tradicional mxima in claris cessat interpretatio isto , interpreta-se o no-claro
e no se interpreta o claro, com influncia de dogmticas jurdicas clssicas e com
instrumentais de construo de sentido, de pocas anteriores.
O perfil do claro-escuro nos discursos decisrios, traado, como preso em discursos
doutrinrios, conforme casusmos de discursos legislativos, predominantemente. O claroescuro, nos discursos decisrios, em sua maioria, utilizado como controle-dominao.
No discurso decisrio tradicional, o contorno de uma clareza lingstica do direito, no
sentido restrito, predominante, significa construo no sentido de elaborao, redao e estilo,
de acordo com uma semitica estilstica e tambm gramtica normativa, a servio de uma
teoria da construo e interpretao do direito.
O no-claro delimitado como defeito de uma linguagem, a ser eliminado, com
repercusso na tcnica redacional de uma pea jurdica e o no-claro tratado como problema
de uma interpretao estreita.
O contorno do claro-escuro, construdo e usado em discursos decisrios, tradicionais e
com sinais de avano, encontra-se moldado por uma teoria clssica do discurso doutrinrio da
construo, interpretao e decidibilidade do referido claro-escuro no direito. Essa teoria
clssica, doutrinria do claro-escuro construda, a partir de um perfil do claro-escuro,
delineado por subsdios, espalhados em dogmticas jurdicas clssicas. Da mesma forma, o
perfil da construo e do uso do claro-escuro, nos discursos decisrios, delineado por
ingredientes, esparsos na jurisprudncia.
quanto ao atendimento dos embargos. Porm, deixou em aberto, quer dizer, deixou vago para uma soluo de
questes que s podem ser adequadamente apreciadas em outro momento. O uso de indeterminao lingstica,
implicada pela vagueza da linguagem, permite acomodar novas situaes, como no caso alegado acima pelo
ministro relator. O vago, nessa hiptese, inerente e constitutivo de um ordenamenteo.
.A vagueza da linguagem vantajosa porque incorpora uma oscilao entre a necessidade de certeza e a
necessidade de deixar certas questes em aberto para serem apreciadas no tempo adequado ou para uma soluo
posterior. Nesse caso, o uso do vago intencional..
79
indeterminao lingstica, pela vagueza. Enfatiza-se uma interpretao por uma leitura
semitica, na construo de normas jurdicas. Assinala-se em direo ao no-claro, como
constitutivo do ordenamento, numa viso de norma-comunicao, com o norte do estatuto da
linguagem, como estruturante de seu prprio funcionamento
Impulsiona-se, na construo de uma clareza jurdica, pragmtica, de uma norma
jurdica, nos discursos decisrios e, por trs, em discursos doutrinrios do claro-escuro
jurdico Abre-se caminho para uma norma jurdica no-clara, convivendo com uma norma
jurdica clara, no ordenamento. O no-claro passa a ser encarado no mais como defeito a ser
eliminado. O no-claro jurdico no eliminado, por meio do ingrediente pragmtico,
intencionalidade.
D-se um passo frente, na construo de uma clareza jurdica, pragmtica. Despertase para uma clareza jurdica do ordenamento jurdico ou de uma clareza jurdica entre normas
jurdicas de discursos legislativos, constitucionais e infraconstitucionais. A clareza jurdica do
ordenamento, ou seja, entre normas constitucionais e infraconstitucionais, no ordenamento,
exerce a funo de controle de qualidade de constitucionalidade.
80
contornos pragmticos de
indeterminao, ambigidade,
81
48
82
83
84
Consultar a Declarao Universal dos Direitos Lingsticos, artigo 5. Ver, ainda, Fbio Lopes da Silva,
Heronides Maurlio de Melo Moura. O direito fala. p. 10, 13, 23-24, 114. Em face do direito fala, do direito
liberdade de elaborar a expresso, desloca-se o critrio de claro ideal e de no-claro como vcio, conforme uma
concepo idealizada de lngua, para claro relativo a variadas manifestaes lingsticas e um no-claro no mais
como um vcio a ser afastado do padro, mas sim constitutivo de cada manifestao lingstica.
85
86
87
acidente no reino da univocidade entre idias e signos. Nas brechas abertas pelo noclaro/ambigidade, surge o primado do mltiplo, onde sucedem deslizamentos de sentidos. O
real da lngua apresenta-se atravessado por falhas, furos, fissuras.
Na via de uma teoria lingstica do discurso, com percursos por um grupo de
lingistas da Unicamp, capitaneado pela pesquisadora Eni Puccinelli Orlandi, o discurso se
coloca como objeto-fronteira, no limite de divises disciplinares institucionalizadas, como a
lingstica. Assume uma posio denominada de entremeio, com deslocamentos, cruzamentos
e confrontos, trazendo para a reflexo da/na linguagem um carter de dentro/fora da lngua
(Robin).
Por esse vis, existe um lingstico do discurso que se distingue do lingstico da
lngua, pois o lingstico no monoplio da lingstica. A linguagem e o discurso no so da
exclusiva competncia dos lingistas nem sua propriedade. assim que o discurso do
lingista se articula com o discurso do jurista. Uma teoria do discurso, nessa linha, pensa um
lingstico que no de uma lingstica stricto sensu.
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ocorre
uma
mudana
de
terreno
para
Consultar Cristina Leandro Ferreira. Da ambigidade ao equvoco: a resistncia da lngua nos limites da
sintaxe e do discurso, p. 15-16,21-23,27,119-122.
89
Tambm
abandonam - se uma hermenutica normativa e a regra claris non fit interpretation, isto ,
no se interpreta o claro, mas sim interpreta-se s o no-claro. Esse tipo de concepo
participa de uma viso esttica do real, em uma doutrina do texto claro, isto , claris non fit
interpretatio.
Uma semitica abre o direito para uma inteleco mais dinmica, mostrando que o
objeto lngua mais orgnico do que analtico, que no se deixa apreender por tcnicas as
quais pressupem univocidade de todo texto, considerado normal. Uma apreenso linear da
textualidade e uma literalidade resultam de uma concepo clssica e idealizada da
lngua/linguagem, como vestimenta do pensamento.
Uma influncia dessa hermenutica normativa se liga afirmao de uma separao
radical entre aspectos lingsticos e aspectos jurdicos, isto , de uma dissociao entre
compreender lingisticamente um texto de lei e interpretar texto de lei juridicamente. ainda
a concepo de lngua-vestimenta do direito, instrumento do direito. Uma hermenutica
normativa molda-se em uma concepo de lngua idealista, analtica.
Hermeneutas jurdicos que entendem que um estudo do direito como linguagem
macula a juridicidade do direito tm uma viso de uma hermenutica normativa, com
separao radical entre aspectos jurdicos e aspectos lingsticos, com uma acepo de lngua
idealizada como instrumento.53
O caminho o de uma semitica e de uma hermenutica alargadas e associadas,
mediante uma acepo lato sensu de uma lngua consubstancial ao direito, mais orgnica do
que analtica, que estrutura seu prprio funcionamento e renova figuras fundamentais de uma
teoria do direito. No h dissociao entre compreender linguisticamente discursos jurdicos e
interpret-los juridicamente. Uma semitica e hermenutica ressignificadas encontram-se a
servio de uma teoria do direito redimensionada, sem macular uma juridicidade do direito.
Trata-se de uma posio intermediria.
53
90
91
92
Moshe Azar. Transforming Ambiguity into Vagueness. In: Legal Interpretation. In:Interpretation, Law and
the Construction of Meaning, p. 121-137.
55
Anne Wagner, Wouter Werner, Deborah Cao. Introduction. In: Anne Wagner, Wouter Werner, Deborah Cao
(ed.). Interpretation, Law and the Construction of Meaning. Collectde Papers on Legal Interpretation in Theory,
Adjudication and Policital Practice, p.XII_XIII.
93
Quando a lei vaga, o resultado que direitos, deveres e poderes jurdicos das pessoas so
indeterminados, em alguns casos.
So marcas caractersticas da vagueza: dvidas e controvrsias, que se originam de
aplicao de expresses vagas, em alguns casos, bem como o denominado princpio da
tolerncia o qual significa que palavras vagas aparecem para tolerar diferenas insignificantes.
Uma noo de indeterminao no direito implica que uma lei indeterminada, quando
no houver uma resposta peculiar de direito para uma questo de direito ou de aplicao do
direito aos fatos de um caso. Vagueza uma fonte paradigmtica da indeterminao no
direito. Para Endicott, vagueza um trao necessrio do direito (enquanto a ambigidade,
outra fonte de indeterminao, no trao necessrio do direito). Vagueza no pode ser
eliminada do direito. Vagueza no uma falta, ou defeito em uma norma jurdica, mas sim
um componente essencial de uma norma jurdica Para Trcio, a indeterminao um trao
potencial do direito e no necessrio.
Vagueza no um trao puramente lingstico do direito, em uma relao entre direito
e linguagem. (Endicott). Indeterminao no s um clamor sobre linguagem, no s
fenmeno lingstico ou vagueza de expresses lingsticas. Em contrapartida, comumente,
vagueza no direito pensada apenas como um fenmeno lingstico.
Se a aplicao da linguagem no for, geralmente, indeterminada, existem
indeterminaes particulares, conforme usos da linguagem. H modos de adquirir essa
vagueza, com o critrio de usos da linguagem, como por exemplo, vagueza expressa,
expresso de dvida, obscuridade. A impreciso trao tpico de palavras vagas, em um
sentido amplo.56
1.5. Reflexo sobre utilizao de semitica no direito e semitica do direito.
Uma especulao descritiva semitica sobre significado no discurso jurdico deve ser
desprezada, em uma reconstruo de uma teoria do direito?
As aplicaes de uma semitica no direito so ora consideradas um corpo estranho que
desconfigura sua pertinncia ora assimiladas como algo prprio ou relevante ao direito.
Existe, ainda, uma compreenso inadequada ou restrita sobre o contorno de uma semitica e
em decorrncia, de uma semitica jurdica. A conseqncia uma desconfiana em torno de
uma semitica jurdica, defendida ou rejeitada por juristas e demais atores do direito, por ser
56
94
57
Ver Andr Karam Trindade, Fbio Caprio Leite de Castro. A filosofia no direito e a temporalidade jurdica.
Revista do Instituto de hermenutica jurdica, p. 47-54. Consultar Lenio Luiz Streck, Verdade e consenso e
tambm Ernildo Stein, Exerccios de fenomenologia, p. 135, 153-157.
95
uma semitica ou
96
uma teoria da linguagem. uma semitica do direito, por meio de uma semitica de
orientao.
Ainda, identifica-se uma lingstica ou semitica de ornamentao ou cosmtica,
predominante em uma interpretao doutrinria tradicional de uma dogmtica stricto sensu,
em uma interpretao jurisprudencial tambm tradicional, embasada na referida interpretao
doutrinria clssica. E a referncia a essa lingstica de ornamentao nos discursos
doutrinrios e discursos decisrios so fundamentados em critrios de uma lingstica
defasada, do ponto de vista descritivo, e restrita a um aspecto prescritivo de uma gramtica
normativa questionvel.
Por esse vis de entendimento, despreza-se uma semitica do direito, como
ornamentao. E uma semitica do direito, como orientao, por si, como finalidade, deve
tambm ser afastada, por ser insuficiente. Uma semitica no direito o caminho a ser
trabalhado em seus ingredientes constitutivos, o qual pode iluminar uma semitica do direito
de orientao, afinada com a respectiva semitica no direito. Nesse sentido, pode-se falar em
uma semitica do direito de orientao, a servio de uma semitica no direito, na carona do
contorno dado por Streck e Steien.
Desprezar ou no desprezar uma semitica do direito, eis a questo. E por que no
conviver com uma semitica no direito? So complementares e no conflitantes. um
momento de uma reflexo terica mais flexvel e porque no mais espaosa e elstica Ambas
esto a servio de uma ressignificao de uma teoria do direito e, no caso especifico, do
fenmeno claro/ no claro.
Para distinguir uma filosofia no direito de uma filosofia do direito, professor Tercio d
um passo adiante, no contorno de uma filosofia no direito. Alerta para o critrio da lgica do
raciocnio jurdico, mediante uma distino entre lgica no direito e lgica do direito. Do
ponto de vista descritivo, uma especulao sobre o direito coloca-se por um raciocnio
interpretativo jurdico lgico, se considerado prprio do direito, configurando uma lgica do
direito ou se considerado tambm presente no discurso ordinrio, como decorrncia de
inferncias nas conversas, como uma lgica no direito. O caminho por um raciocnio lgico
interpretativo, com sua peculiaridade, por uma lgica do direito. Reconhece, pois, uma lgica
do direito (uma filosofia do direito, no sentido de pertinncia ao direito), dentro de uma
filosofia no direito, no sentido de Streck e Stein. Em busca do contorno de uma filosofia no
direito, nos termos de Streck e Stein, faz uma distino entre lgica do direito e lgica no
direito, no interior dessa filosofia no direito, nos termos de Streck e Stein.
97
98
1.6. Balano.
Dentre as acepes e ferramentas semiticas para o direito, destaca-se o estatuto da
linguagem, como constitutiva de seu prprio funcionamento. As implicaes no claro-escuro
so significativas, dentre elas a convivncia do no-claro com o claro no sistema, como foi
mencionado. Salienta-se posio de Papaux sobre juridicidade e semioticidade. Para ele, a
semioticidade no macula a juridicidade. A distino da utilizao da semitica do direito e da
semitica no direito acarreta propores grandes.
99
2.1. Apresentao.
O percurso da construo da clareza no direito, na Frana, aproxima-se da trajetria da
configurao da clareza no Brasil. De uma clareza lingstica, configurada por critrios
semiticos lingsticos, caminha-se para uma clareza jurdica pragmtica.
A exigncia da clareza ocupa, atualmente, em outros pases, um dos lugares
privilegiados das cincias legislativas contemporneas. E seu lugar nas teorias interpretativas
e decisrias est sendo reabilitado, em outros pases. No Brasil, tmido seu reconhecimento
e resgastar a clareza jurdica um desafio. Ressalta-se a prpria fraqueza da clareza, por ela
ser ainda considerada , hoje, um conceito vago, em pontos espalhados no Brasil e no exterior.
A doutrina francesa da clareza negligencia, ainda, a dimenso pragmtica,
privilegiando-se consideraes semnticas. Na ltima dcada, todavia, com a tcnica do
direito, como linguagem, tericos do direito e da linguagem esto se voltando para o contorno
de uma clareza jurdica, pragmtica, por meio de uma semitica jurdica, mais alargada, com
destaque para a pragmtica. O contorno de uma pragmtica um desafio. Clareza jurdica,
pragmtica, atinge os estgios de processo jurdico, desenho e interpretao. Ultrapassa a
mera redao, guiada por uma semitica estilstica.
Na ltima dcada, esforos em direo ao contorno de uma clareza pragmtica esto
despontando, na Europa e tambm no Brasil.
Na Europa, casos de clareza pragmtica, a partir de operaes de desfazer
ambigidade e vagueza podem ilustrar, no captulo seguinte.
No Brasil, destaca-se uma clareza pragmtica, como regra valorativa no interior da
norma jurdica, com uma pragmtica integrada ao sistema da lngua (Sampaio Ferraz), com
nfase em sentido de lngua. Ainda, identifica-se uma clareza pragmtica como uso da
linguagem, em especial um sentido pragmtico contextual, para inferir um sentido pragmtico
de discurso ou efeito de sentido ou efeito de discurso (Eros Grau). A clareza pragmtica
transita , por essas vias.
A seguir, so percorridos um trajeto da construo da clareza no direito, do lingstico
ao jurdico, como controle, na Frana, em aproximao com o Brasil, sinalizando-se para uma
100
101
tornou-se uma verdadeira obsesso. A clareza, como controle, um dos princpios mais
freqentemente invocados pelo judicirio, legislativo, executivo e pela doutrina.
Diferentemente no Brasil, o discurso constitucional, de 1988 remete ao discurso
legislativo para disciplinar a elaborao de normas jurdicas, onde a clareza lingstica
delineada por critrios de redao e estilo, prprios de uma semitica estilstica, com suporte
de uma gramtica normativa. A clareza no direito, no Brasil, ao contrrio da Europa, longe de
ser uma obsesso, desprezada, em razo de preconceitos, j apresentados. A clareza
exigida, explicitamente, em discursos doutrinrios e decisrios, em determinados lugares,
como na Europa. Em oposio Europa, no entanto, a clareza, como controle de
constitucionalidade, de modo explcito, no um princpio constitucional. Na sua minoria, o
discurso doutrinrio considera a clareza, princpio, valor. Implicitamente, a clareza, como
controle de constitucionalidade, utilizada como argumento de discursos decisrios.
Apesar da relevncia da clareza, na Europa, no entanto, h dificuldades. Os requisitos
especficos do princpio da clareza so raramente explicitados pelos que a invocam. O que
claro no duvidoso, a evidncia do claro. Admite-se a clareza de enunciados deixados
voluntariamente indeterminados. Reconhece-se que a clareza conferida a certas disposies
legislativas bem obscura. So incertos os contornos do princpio da clareza e os critrios
implcitos ou explcitos de um enunciado jurdico, reputado claro. O mesmo quadro de
desafios da clareza enfrentado no Brasil, j desenhado.
A fragilidade de concepes da clareza jurdica implica considerar a exigncia do
claro como uma das fices emergentes do direito contemporneo, impondo-se como um
novo padro de controle da produo normativa.
A exigncia da clareza uma das qualidades dos textos jurdicos, mas no h
precises sobre o que ela implica. Com apelo razo, sem mais preciso, so freqentes as
explicaes se limitarem enunciao de sinnimos de claro, ou seja, inteligvel, evidente,
preciso ou de antnimos para o no-claro/obscuro, isto , vago, ambguo, incerto, impreciso,
confuso, equvoco, contraditrio, complexo. Por exemplo, o princpio de clareza e o objetivo
de inteligibilidade impem ao legislador adotar disposies suficientemente precisas de
frmulas no equvocas (Conselho constitucional francs, 2002) ou tambm o claro se impe
com evidncia que no deixa dvida razovel (Cour de justice das comunidades europias,
1982) ou ainda o claro no provoca dvida em um esprito claro (Laferrire). O claro
evidente, preciso, no-equvoco, por essa via de entendimento. Atores jurdicos e cincia do
direito que apelam a um esprito claro ou se recorre a sinnimos e antnimos, ligam-se,
102
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104
normatividade vem ligada com a de clareza da lei, para controlar e censurar disposies
legislativas que as ignoram. A clareza aparece como uma condio da normatividade de
disposies legislativas (Conseil constitutionnel, 2004, 2005). H uma dificuldade, nos
estgios da produo de uma lei e de um controle de constitucionalidade, de distinguir entre o
que claro, inteligvel, normativo e o que no o . A clareza um dado objetivo, fixo,
identificvel em si e que resiste complexidade dos fatos.
A exigncia de clareza se apresenta como uma fico, nos padres de controle da
atividade de produo normativa. Trata-se de uma clareza fugidia. A exigncia de clareza de
enunciados jurdicos apresenta suas fraquezas, a clareza um conceito impreciso e a clareza
persegue um objetivo incerto.
O que pode ser considerado como um enunciado jurdico claro mostra que o conceito
de clareza jurdica no est consolidado e repousa em critrios suscetveis de concepes
variadas. O que claro para uns no o para outros. Juzes tendem a admitir uma
relatividade, quando levam em conta a qualidade dos destinatrios de enunciados para avaliar
sua clareza. A clareza jurdica apresenta-se como um conceito de textura aberta.
Condena-se uma complexidade intil ou excessiva. A exigncia da clareza utilizada
como modelo de avaliao da validade de disposies legislativas.
importante delinear os contornos da exigncia de clareza. Em matria de
contencioso da constitucionalidade, uma concepo muito larga da noo de clareza indaga
sobre sua utilidade, ou seja, por que exigir clareza se tudo claro? Por outro lado, uma
concepo estreita da noo de clareza tende a duvidar da clareza de tudo.
H uma raridade de decises pronunciadas com o fundamento da exigncia da clareza
(Conseil constitutionnel). O tribunal constitucional francs pronuncia-se sobre uma clareza
em si, fora de todo processo de aplicao ou a confrontao dos fatos que revela aps
eliminar ambigidades de enunciados aparecidos como claros.
Supondo que um acordo seja alcanado sobre o grau de clareza de enunciados
jurdicos, no momento onde eles foram produzidos ou avaliados, por um controle de
constitucionalidade, essa clareza possui uma qualidade incerta e provisria, clareza como um
objetivo incerto. Uma das particularidades dos enunciados jurdicos que so destinados a
serem confrontados por fatos futuros e imprevisveis e, por outro lado so interpretados,
aplicados ou executados por outros atores. Esses fatores so fontes de incertezas sobre os
sentidos dos enunciados.
O carter incerto de textos jurdicos aparece como uma de suas propriedades,
constituindo um aspecto essencial do funcionamento do sistema jurdico. Todo enunciado
105
Veronique Campeil-Desplats. Les clairs-obscures de la clart juridique. In: Anne Wagner, Sophie CacciaguidiFahy ( eds). Legal Language and the search for Clarity. Practice and tools, p.35-60.
106
Heikki E.S.Mattila. Dbats sur lobscurit et la simplification du discours legislatif e du langage juridique.
International Journal for the Semiotics of Law, p.61.
60
Dennis Kurzon. Linguistics and Legal Discourse: an Introduction. International Journal for the Semiotics of
Law, p.11-12.
107
acabar com textos em intrincado juridiqus. A justia, segundo esse movimento, deve ser
compreendida em sua atuao por todos e especialmente por seus destinatrios, com vistas ao
estado democrtico de direito. Tendo como meta uma linguagem jurdica simples e breve,
clara, precisa e inteligvel, efetiva e de acesso a todos, apresentam um glossrio de expresses
jurdicas, acompanhadas de explicaes simplificadas.61
2.4. Da clareza lingstica e clareza jurdica, para clareza jurdica, pragmtica. Uma
viso internacional.
Na ltima dcada, na Europa (principalmente Frana, Irlanda, Blgica), Estados
Unidos e outros pontos espalhados (Austrlia, China, Canad, Nigria, dentre outros), clareza
e obscuridade tornaram-se tema principal, por juristas, nos meios acadmicos jurdicos e por
demais profissionais que trabalham na prtica, com o direito, como juzes, membros do
ministrio pblico, advogados, alm de desenhistas, redatores jurdicos, e lingistas que
trabalham com uma linguagem jurdica. Promovem um construtivo debate interdisciplinar
sobre clareza, direito e linguagem.
Clareza no direito, especialmente no desenho legislativo ou em redao jurdica ou em
interpretao jurdica ou em uma deciso jurdica, continua a cativar a ateno de juristas, de
demais profissionais do direito e tambm de tericos da linguagem, como lingistas.
Em razo da natureza diferente de problemas, o princpio da clareza apresenta dois
aspectos, isto , um lingstico e um jurdico.
A faceta lingstica da clareza tem ligao com o adgio que reza que ningum pode
alegar ignorncia da lei. Para conhecer a lei, o texto deve ser caracterizado pela
inteligibilidade. Um texto normativo inteligvel um texto claro, no sentido de ser simples e
fcil de ser compreendido, conciso, com preciso, evitando arcasmos e excesso de expresses
especializadas. A natureza dos desafios diz respeito inteligibilidade, simplicidade, conciso
de textos normativos jurdicos. uma preocupao, principalmente, de desenhistas e
redatores de legislao, alm dos que redigem suas decises ou de seus instrumentos judiciais.
Por outro lado, a faceta jurdica do princpio da clareza origina-se dos princpios da
certeza jurdica, da separao dos poderes e proteo contra arbitrariedade de poderes de
juzes, em detrimento dos poderes do legislador que se utiliza obscuridade, vagueza. Esse
61
Associao dos Magistrados Brasileiros. O judicirio ao alcance de todos: noes bsicas de juridiqus, p.
45-58.
108
segundo aspecto consiste na aplicao concreta de um texto normativo. Um texto pode ser
claro, inteligvel, contudo no-claro ao aplicar-se concretamente em um caso. As duas facetas
podem conflitar. Clareza deve ser um produto de um equilbrio entre os dois aspectos.
Clareza pode ser entendida, em uma perspectiva lingstica, como inteligibilidade,
simplicidade e conciso. Pode tambm ser vista em uma perspectiva mais jurdica, de
aplicao concreta, com nfase na preciso, na precisa soluo do caso concreto. Nesse
sentido, um texto claro, se fornece ao leitor, imediata e sem equvoco, uma precisa soluo
em um caso concreto, uma aplicao concreta que enfatiza a preciso. um paradoxo o
princpio da clareza. Ele no to claro como parece, primeira vista. As duas perspectivas
podem entrar em conflito. Um texto pode ser claro em um sentido lingstico, mas obscuro
em outro sentido, o jurdico e vice-versa. O princpio da clareza ambguo. uma iluso
acreditar que pode haver um ideal de significado claro de uma norma.62
Clareza no direito se movimenta de um estgio lingstico, em que reconhecida por
traos gramaticais, lexicais, sintticos, semnticos, por meio de temas como impreciso
/determinao, preciso/simplicidade, para ser vista, no aspecto jurdico, como um direito,
onde compreenso a pedra de toque da igualdade (Opeibi).
O objetivo mover o foco da clareza, isto , alm do estudo de traos gramaticais,
lexicais, sintticos, obscuridade/indeterminao/vagueza, para clareza como um processo
social, embebido na luta de poder entre grupos competidores, responsveis por mudanas
jurdicas. No centro da clareza, como processo social, como instrumento de poder, de
controle, est o ato comunicativo entre polticos, desenhistas e redatores normativos, juristas,
intrpretes judiciais, cidados.
Diante dessas duas facetas da clareza e respectivas naturezas de problemas,
organizam-se movimentos internacionais.
De uma parte, o denominado movimento com foco na linguagem simples (plain
language) e o direito, representado por uma entidade, denominada Clarity International
Association. Os problemas enfrentados dizem respeito linguagem jurdica e redao jurdica,
em uma perspectiva de simplicidade, que consiste em escrever, com uma linguagem mais
simples, com a finalidade de alcanar uma melhor compreenso e/ou uma melhor
interpretao. Delineia-se o contorno de uma clareza lingstica do direito
De outro lado, destaca-se um grupo de semitica jurdica, ligado International
Semiotics of Law, em torno do tema clareza e obscuridade, representado por Anne Wagner
62
Alexandre Flckiger. The Ambiguous Principle of the Clarity of Law. In: Anne Wagner; Sophie CacciaguidiFahy (ed.). Obscurity and Clarity in the Law, p 9, 15-20.
109
Sophie Cacciaguidi-Fahy; Anne Wagner. The Chiaroscuro of Legal Language.In: Anne Wagner; Sophie
Cacciaguidi-Fahy (ed.). Obscurity and Clarity in the Law, p. 1-6.
110
111
112
64
Tercio Sampaio Ferraz Junior. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao, p. 17-18.
113
normativa, h um jogo entre enrijecer o no-claro por uma preciso relativa, atenuada por
graus e flexibilizar comandos que permitem sentidos no-claros, atenuados em graus. Em uma
dogmtica decisria, o claro e o no-claro so condies para uma deciso no direito.
A seguir, na construo do claro-escuro jurdico, pragmtico, no interior de uma
norma jurdica, do ngulo analtico, os critrios so organizao e ttulo de validade, no
interior de um ordenamento. O no-claro considerado defeito atenuado, que convive em um
ordenamento, com o claro.
Em uma dogmtica jurdica lato sensu, direito como teoria da linguagem, o ponto de
partida uma concepo de norma jurdica como lngua. Segundo uma teoria de uma norma
jurdica, uma acepo de norma jurdica, moldada em uma concepo de lngua, significa uma
estrutura ou um cdigo constituda por um conjunto de smbolos (repertrio) e de regras de
relacionamento (cometimento) (Tercio Sampaio Ferraz).
Uma estrutura concreta de uma norma jurdica constituda por regras empricas,
regras de valoraes. Regras estruturais (regras de cdigo) prescritivas so integrantes de uma
norma jurdica (no cometimento). Tais regras estruturais prescritivas, que tm a ver com
imperatividade, conferem um sentido pragmtico geral, isto , um sentido imperativo. Regra
estrutural de valorao introduz, no interior de uma norma jurdica, o valor claro-escuro,
como luz, que ilumina. Claro/no-claro so conceitos normativos, dogmticos jurdicos, na
estrutura prescritiva de uma norma jurdica. (Tercio Sampaio Ferraz). 65
Estruturas contm regras de constituio de sentido, por um lado, as denominadas
bsicas, que, se violadas, produzem um sem-sentido e, por outro lado, regras secundrias, as
quais, se violadas, produzem uma perplexidade, uma obscuridade, um mal-entendido e no
um sem sentido.
Em uma teoria de um ordenamento jurdico, regras estruturais prescritivas so como
uma espcie de fonte do direito, alargada, de segundo grau. Respondem pela coeso global de
um ordenamento jurdico. Se regra estrutural de uma norma jurdica fonte alargada e
responde pela coerncia de um ordenamento jurdico, ento, o claro-escuro, como regra
estrutural e fonte atenuada de direito, responde pela referida coeso.
O direito um todo coerente, em graus, isto , mais (+) ou menos (-) coerente,
relativamente preciso, ou seja, claro/no-claro relativos, bem como orientado para uma ordem
finalista, pelo valor supremo justia e pelo valor claro-escuro, em outro patamar. Trata-se de
65
Em sua teoria da norma jurdica, professor Tercio parte da noo de signo como relato e cometimento.
Acrescenta, nas relaes paradigmticas e sintagmticas (Saussure), as relaes diagonais de claro/escuro. Ver:
Tercio Sampaio Ferraz Junior. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao, p. 272-273
114
diretivos brandos, enfraquecidos por graus de uma coerncia relativa, de uma preciso
relativa, alm de valorao suprema, como o justo/no-justo, bem como o claro-escuro, em
outro nvel.66
Em uma coerncia alargada, cabe ao intrprete escolher entre mais (+) ou menos (-)
claro, com mais (+) coerncia e mais (+) ou menos (-) no-claro, com (-) coerncia. o
movimento entre enrijecer no-claro com preciso relativa e flexibilizar valores no-claros,
permitindo obscuridades, vaguezas.
Na determinao significativa de normas jurdicas, orienta um critrio de uma
distino elstica e gradual, com diferentes intensidades.
Logo aps, na construo do claro-escuro jurdico, pragmtico, nas dimenses,
analtica e interpretativa, regra interpretativa , em torno da tradicional mxima, in claris
cessat interpretatio, redimensionada (interpretam-se o claro e no-claro), como regra de
calibrao do sistema, de especulao zettica, no interior de uma norma jurdica, pragmtica.
Uma tradicional regra dogmtica hermenutica stricto sensu, in claris cessat
interpretatio, apregoa que no se interpreta o claro, mas se interpreta o no-claro. Interpretar
ou no o claro, eis a questo.
Uma regra dogmtica hermenutica lato sensu, isto , uma regra hermenutica zettica
de uma cincia do direito lato sensu, ou ainda, uma regra zettica de uma dogmtica jurdica
alargada, busca redefinir essa regra dogmtica stricto sensu. Toda norma passvel de
interpretao. Toda norma deve ser interpretada, isto , clara e no-clara. Interpretam-se o
claro e o no-claro, conforme o enfoque ou uma escolha do terico, por regras de especulao
(zetticas) de interpretao. So regras descritivas de interpretao:
Interpreta-se o claro, por uma interpretao especificadora, como preciso ou clareza
relativas, com graus de claro , ou seja, mais (+) claro e menos () claro, contra o aforisma in
claris cessat interpretatio, considerado uma iluso.
Interpreta-se o no-claro, mediante manuteno do no-claro em uma interpretao,
tornando o sentido menos no-claro ou menos indeterminado ou menos vago ou menos
ambguo, por uma interpretao restritiva. As normas continuam no-claras, vagas, ambguas,
s que em grau menor, isto , um grau de no-claro, vagueza, ambigidade para menos.
Explora-se o grau de no-claro e mantm-se o no-claro para menos. O intrprete trabalha
com grau de no-claro para menos.
66
Tercio Sampaio Ferraz Junior. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao, p. 176, 249, 273,
281-282.
115
116
67
Tercio Sampaio Ferraz Junior. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao, p. 192.
117
Tercio Sampaio Ferraz Junior. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao, p. 28, 205, 208,
216-218, 273, 275, 309, 311, 330.
118
Em uma cincia do direito, oscila de um claro, como rigor, isento do no-claro, sem
obscuridades, vaguezas, ambigidades, em um passado (ainda presente, hoje, em uma
dogmtica stricto sensu), at um claro, o mais isento possvel de obscuridades, ambigidades
e vaguezas, com uma preciso/rigor/claro relativos, um claro atenuado, nos moldes de uma
dogmtica lato sensu, nessa quadra da histria.
O claro, no sculo XXI, relativo, um claro abrandado, o mais isento possvel de noclaro, que convive com os graus do no-claro. Essa viso a de uma dogmtica jurdica lato
sensu, renovada por uma especulao zettica. caracterstica de uma dogmtica
contempornea uma preciso relativa (Tercio). a ps-modernidade, irradiando sua
influncia. o foco predominante do relativo sobre o absoluto. um desafio, para uma
dogmtica jurdica, nesse entendimento, o fato de um claro, o mais isento possvel de noclaro, conviver com um no-claro e seus graus. o movimento entre, por um lado, enrijecer o
no-claro por uma preciso relativa, enfraquecida por graus, isto , um claro, o mais isento
possvel de obscuridades, ambigidades e vaguezas e, por outro lado, flexibilizar comandos
que permitem sentidos no-claros, atenuados em graus. Um claro convive com um no-claro,
ambos relativos e abrandados em graus.69
a concepo de norma jurdica como lngua, na acepo de atividade estruturante ou
constitutiva e no como instrumento de comunicao.
Em outra poca, a preocupao era outra, ou seja, claro como rigor e preciso. A
perfeita relao entre idias claras e completas e frases que as exprimem, como ideal de
clareza, rigor e completude, insere-se no quadro de uma viso idealizada de sociedade,
composta por interlocutores ideais que convivem harmoniosamente. A ordem social
garantida pela lngua como instrumento de comunicao. Uma idia essencial o postulado
da pureza de intenes que sustenta o funcionamento da lngua, reduzindo ou suprimindo o
no-claro. Isso tambm ocorre, no aspecto prescritivo de uma gramtica normativa, que
subordina uma norma gramatical a uma norma tica.70
Com respingos, at hoje, em uma dogmtica stricto sensu, um claro, como preciso,
rigor, ideal de clareza, assume, ainda, responsabilidade pelo trnsito entre claro e no-claro e
norteia uma deciso, identificao e interpretao de normas jurdicas.
Uma teoria dogmtica de aplicao do direito e uma teoria da argumentao jurdica
utilizam recursos de uso de noes, dominado por estratgias de ataque e defesa. Essas
69
Tercio Sampaio Ferraz Junior. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao, p. 42.
Cristina Leandro Ferreira. Da ambigidade ao equvoco: a resistncia da lngua nos limites da sintaxe e do
discurso, p.66.
70
119
estratgias implicam que, s vezes, uma noo no-clara, ou seja, obscura, vaga e ambgua e
deixada no clara ou obscura na argumentao, com o propsito de favorecer a adeso de
todos a uma determinada tese. Outras vezes, uma noo apresentada, de modo que se cria a
impresso de que o sentido aquele que todos almejam, transformando-se o sentido. Ou
ainda, torna-se uma noo relativamente clara, porm se a obscurece, retirando-se a referida
noo de contexto ou levantando-se dvidas onde no havia. Ou finalmente, uma noo
clara e tornada mais clara, acentuando-se seus graus de clareza.
Uma deciso est sempre submetida como fundamento, a valores71. Na argumentao,
os valores so usados como valor-prisma, invariante, e que permite demarcar o objeto.
Contudo, o valor tambm utilizado como valor justificador, para uma situao de fato,
como varivel. Para controlar esse duplo uso, valor-prisma e valor-justificador, uma ideologia
organiza, sistematiza e hierarquiza esses valores, estabelecendo-se
guias ou orientaes
gerais.
A claridade, como cdigo identificador de luz, admite decodificaes por um cdigo
forte ou como cdigo fraco. O claro trabalha com o valor claro e o valor no-claro, ou seja,
claro ou h ou no h. possvel introduzir uma flexibilidade valorativa, desde que haja uma
decodificao conforme um cdigo fraco. Sua decodificao pode ser mais ou menos precisa,
com graus. H um claro e um no-claro relativos, com graus de clareza e de obscuridade.
O direito um jogo de claro e de no-claro. No correr do jogo, as jogadas so
decodificaes fortes ou fracas que admitem variedades.
O claro, enquanto cdigo doador de sentido ao direito, com clareza, um princpio
regulativo do direito, mas no constitutivo. O no-claro no torna uma obrigao jurdica
invlida. Dito de outra forma, uma obrigao jurdica no-clara vlida. O que constitui o
direito e lhe confere realidade o estabelecimento de relaes meta-complementares,
hierrquicas, de autoridade/ sujeito. O principio constitutivo do direito uma impositividade
autoritria. O seu principio superior regulador que lhe confere sentido o valor justia. Em
outro patamar, o valor claro, tambm um principio regulativo do direito, guia e estabelece
uma orientao geral. O valor claro fundamenta tambm uma deciso72. Essa perspectiva de
uma dogmtica jurdica da deciso alargada por uma teoria da linguagem, de uma
71
Valores so smbolos integrados e sintticos de preferncias sociais permanentes Ver Tercio Sampaio Ferraz
Junior. Introduo ao estudo do direito, p. 344. Ideologia uma avaliao de valores. Ver Tercio Sampaio
Ferraz Junior. Introduo ao estudo do direito, p. 344-345.
72
Tercio Sampaio Ferraz Junior. Introduo ao estudo do direito: tcnica, deciso, dominao. p. 344-345, 353354,357.
120
interpretao lato sensu, com acentuao pragmtica e orientao semntica, nas pegadas do
jurista Sampaio Ferraz.
Por sua vez, o contorno de clareza pragmtica, para Eros Grau, delineado, a partir de
uma pragmtica considerada como uso.
Conforme Eros Grau e, tambm,
121
clareza jurdica como princpio, valor, um direito. De uma clareza lingstica do direito e de
uma clareza jurdica, passa-se para uma clareza jurdica, pragmtica.
O contorno de uma teoria da clareza jurdica, pragmtica, no Brasil, delineado em
especial, por discurso doutrinrio de Sampaio Ferraz e tambm por discurso decisrio do
Supremo Tribunal Federal, na voz do ministro Eros Grau. Por uma leitura semitica,
depreende-se que os referidos juristas possuem um ponto comum, isto , a construo de uma
clareza jurdica, pragmtica. Com a tcnica do direito, como linguagem, ambos utilizam uma
semitica no direito, para construo da clareza jurdica, pragmtica e para construo de
normas jurdicas, doutrinrias e decisrias.
A pista para a diferena no contorno dessa clareza jurdica, pragmtica, o
entendimento e alcance de pragmtica.
Para professor Eros Grau, o entendimento de pragmtica implica o uso da linguagem..
Prioriza-se o sentido pragmtico que emerge de situao de uso contextual, situacional, o
contexto tomado sem seu sentido abrangente, no aspecto institucional do mundo social e
fsico e tambm do co-texto. O contexto, como produto do uso, desempenha papel na
construo e na interpretao. O claro-escuro, pragmtico, significa efeito de sentido, sentido
de discurso, produzido pela interpretao.
Segundo professor Sampaio Ferraz, pragmtica integrada ao sistema da lngua. A
teoria da norma jurdica e da clareza jurdica, so calcadas nesse entendimento de pragmtica.
O claro-escuro, jurdico, pragmtico, integrante de norma jurdica e do ordenamento.
Constri-se o claro-escuro, jurdico, pragmtico, como sentido de lngua, no interior da norma
e do ordenamento, como lngua. A concepo pragmtica de lngua provm do estatuto da
linguagem, como constitutiva de seu prprio funcionamento.
O contorno da clareza e da no-clareza, jurdicas, pragmticas, em conformidade com
Sampaio Ferraz, configurado, a partir de considerar o claro e o no-claro, como conceitos
dogmticos jurdicos, normativos, na estrutura prescritiva de uma norma jurdica. O claroescuro, jurdico, pragmtico torna-se parte integrante de norma jurdica e de ordenamento,
onde o claro-escuro considerado valor, na qualidade de regra valorativa, como calibrao do
sistema. A mxima interpretativa, in claris cessat interpretatio, redefinida (interpretam-se
normas claras e no-claras), passa a ser regra de calibrao do sistema, integrante de uma
norma jurdica e do ordenamento. .Na construo do claro-escuro jurdico, pragmtico, o noclaro recolocado como defeito atenuado, que convive com o claro, com seu ttulo de
validade, em um ordenamento jurdico, consistente e coerente. A clareza jurdica, pragmtica,
exerce, ainda, o papel de controle regulador, em uma teoria da deciso.
122
123
CONCLUSO
A noo de clareza no deve ser abandonada, em razo de sua vida pregressa pouco
recomendvel, mas sim ressignificada. Sua vida pregressa resulta de caractersticas que
cheiram a uma viso romntica, isto , claro est ligado escolha de recursos expressivos
como estilo, no-claro como desvio, efeito de personalidade, caracterologia, com associao
arte de escrever bem.
No Brasil, ainda se identifica uma semitica do direito de ornamentao,
predominante em uma interpretao doutrinria tradicional de uma dogmtica stricto sensu e
tambm em uma jurisprudncia clssica. O ponto de partida uma acepo de lngua como
instrumento de comunicao, onde o no-claro um desvio a ser eliminado e o claro um
ideal a ser atingido. No entanto, h avanos e uma interpretao doutrinria de uma dogmtica
lato sensu e de uma interpretao judicial, minoritrias, partem de uma acepo de lngua
como constitutiva de seu prprio funcionamento e um claro relativo e o no-claro, em graus,
convivem e so inerentes a um ordenamento jurdico, com graus de coerncia.
Clareza no direito movimenta-se de um estgio lingstico em que reconhecida por
traos gramaticais, lexicais, sintticos, semnticos, por meio de preciso, determinao,
simplicidade, inteligibilidade, para ser vista, no aspecto jurdico, como um direito, como uma
precisa soluo do caso concreto. O claro-escuro intrnseco ao direito, constitui um
elemento peculiar da construo e interpretao de um sentido jurdico. O claro-escuro um
valor de um ordenamento jurdico. O claro um princpio regulativo do direito e encontra-se
ligado aos princpios da fundamentao, ampla defesa, segurana, certeza, estado democrtico
de direito, da informao e ao direito fala.
A clareza o elemento de controle de qualidade da construo, interpretao e
deciso.
Uma teoria da clareza, como controle de qualidade, irradia projees sobre uma teoria
constitucional de controle de constitucionalidade de leis, por meio da qual o claro comanda o
caminho de interpretaes.
O contorno do no-claro, como ambguo e vago, delineado pelo trao equvoco, que
elemento distintivo da ambigidade, enquanto a vagueza no possui esse ingrediente. Uma
ambigidade se desfaz no contexto e uma vagueza no. No jogo de uma comunicao
jurdica, so acentuadas, em funo da escolha do intrprete, conforme sua inteno.
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