Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
mais antigos teimam em dar esse conselho: para passar na OAB, basta acertar a
pea. Bons tempos aqueles!
Entretanto, no h razo para ficar preocupado! Errar a pea praticamente
impossvel. No acredita? Vou contar uma rpida histria sobre isso:
Era uma vez um homem de nome Joo.
No dia 17 de novembro de 2014, Joo foi preso em flagrante pela prtica do crime
de roubo.
Dona Maria, me de Joo, chegou em seu escritrio e disse: Doutor, o meu filho foi
preso em flagrante! O que posso fazer para solt-lo?.
Voc, como advogado, diante de uma priso em flagrante, questionou-se: o
flagrante foi legal ou ilegal? Se legal, a pea ser a LIBERDADE PROVISRIA, e o
seu objetivo ser demonstrar ao juiz que Joo deve responder o processo em
liberdade. Se ilegal, o RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE, onde o foco
ser a demonstrao de que a priso no se deu dentro do que determina a lei. Em
uma ou outra, o objetivo ser o mesmo: soltar Joo. No o momento para se falar
em absolvio. Como o flagrante foi legal, a pea escolhida foi a liberdade
provisria e Joo foi solto.
Dias depois, o Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Joo (se o advogado
estivesse na posio de acusao, a pea seria a QUEIXA-CRIME). Ao saber da
citao do seu cliente, voc elaborou a primeira defesa do processo, intitulada
RESPOSTA ACUSAO. Nela, arrolou testemunhas e tentou a absolvio
sumria de Joo, mas o juiz entendeu de forma diversa. Por isso, designou
audincia de instruo e julgamento.
A audincia ocorreu dentro dos conformes. Aps ouvir a vtima, as testemunhas e
Joo, o juiz decidiu que, embora, em regra, as alegaes finais devam ser orais e
elaboradas na prpria audincia, em razo da complexidade do caso, seria melhor
oferec-las por escrito, por MEMORIAIS.
2
Mas, se to fcil acertar a pea, onde est a dificuldade em passar na OAB? Esta
e outras perguntas sero respondidas em um prximo post. Por enquanto, fao
um nico pedido: compre um Vade Mecum atualizado. Ele ser o seu maior
companheiro nessa jornada.
Como passar na 2 fase da OAB 2 Parte
by Leo 23 de julho de 2015 0 Comments
Encerrei o ltimo post com uma pergunta: se to fcil acertar a pea, qual seria
a dificuldade em passar na segunda fase da OAB? O maior desafio da pea prtica
saber identificar as teses de defesa, e, para que isso seja possvel, trs pontos
so fundamentais: a) saber quais pedidos cada pea comporta; b) ter uma noo
geral de direito penal e de direito processual penal; c) saber manusear o vade
mecum.
Vou comear de trs para frente: como usar o seu vade mecum. No primeiro texto,
afirmei que ele ser o seu maior companheiro durante essa jornada para a
aprovao. E verdade! Durante a preparao, o seu vade ser usado centenas
de vezes, e, ao final, voc ter desenvolvido com ele uma relao que jamais teve
com qualquer outro livro ser praticamente uma histria de amor! Contudo, por
quem se apaixonar?
Sempre que escrevo sobre o assunto, a mesma pergunta feita: qual o melhor
vade mecum do mercado? Na poca em que fiz a prova, no havia muitas
opes. O da Rideel era o mais completo e o da Saraiva o mais colorido e
amigvel. Hoje, no entanto, h uma infinidade de editoras que publicam bons
cdigos. Portanto, no haver muita diferena de um para outro. Ento, como
escolher? Eis a minha sugesto para no errar: v at a livraria mais prxima e veja
o que acha de cada um leve em considerao o aspecto visual e a facilidade com
que voc consegue encontrar contedo neles. O vade mecum nada mais do que
a impresso da legislao logo, o contedo idntico em todos eles. Por isso, o
que o far melhor ou pior so os ndices geral e remissivo, as remisses aps cada
4
for a editora, tenho certeza de que a expresso estar l, com a seguinte remisso:
art. 333. Veja a redao:
Art. 333 OFERECER ou PROMETER vantagem indevida a funcionrio pblico,
para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio.
Pergunto: no problema, Gustavo chegou a oferecer (verbo do art. 333) algo ao
funcionrio pblico, ou apenas cogitou tal possibilidade com a sua esposa? Como
se percebe no enunciado, no houve qualquer manifestao de Gustavo em
relao a oferecer qualquer vantagem ao policial. Portanto, no houve a prtica do
crime de corrupo ativa em regra, no se admite tentativa neste delito, mas
deixarei esse assunto para o futuro. J temos, portanto, a resposta para a
alternativa a: no correto afirmar que Gustavo praticou corrupo ativa, ainda que
tentada, pois no houve a prtica das condutas previstas no art. 333. Em relao
alternativa b, veja que o art. 333 no descreve a conduta de Gustavo na hiptese
trazida. Portanto, fato atpico.
Se no houvesse o ndice remissivo em seu CP para responder a pergunta acima,
voc teria de sair caa da corrupo ativa pelo cdigo. Imagine o tempo que seria
perdido nessa atividade! Contudo, ao utiliz-lo, possvel responder a questo em
poucos minutos. Por isso, use e abuse do ndice remissivo. Ele ser o seu Google
para descobrir as respostas das questes da prova. Quando no souber a resposta
de algo, procure as expresses-chave no ndice remissivo. Garanto que a resposta
aparecer!
E usar post-it no cdigo, pode? Sim! Quando fiz a prova, separei as teses de
defesa em cores: onde havia tese de nulidade, utilizei o post-it vermelho; para a
falta de justa causa, amarelo; para temas recorrentes, verde, e demais cores para
outras teses ou razes. E no h risco de o cdigo ser proibido na hora da prova
por esse motivo? No! Veja que o prprio edital permite essa prtica (item m):
a) Legislao no comentada, no anotada e no comparada. B) Cdigos, inclusive
os organizados que no possuam ndices temticos estruturando roteiros de peas
6
Para dar fim a tanto sofrimento, aceite: no h como estudar todo o contedo at a
prova. Ter o esgotamento do assunto como objetivo a certeza de frustrao. Por
isso, desista da leitura dos cinquenta livros em PDF, guardados como tesouro em
seu pendrive, e escolha um autor para seguir em cada matria. E qual seria o
melhor? A resposta : depende! Atualmente, h uma poro de bons autores em
penal. Gosto muito do Masson e do Greco, mas no me adaptei muito ao
Bitencourt, por exemplo. Os trs so timos, mas me identifiquei mais com os dois
primeiros. Portanto, algo pessoal. O interessante a leitura superficial de
algumas pginas de cada um deles, para sentir a redao. Mas, como sei que
isso difcil, farei uma breve anlise sobre cada um:
Direito Penal
Fernando Capez: conheo muita gente que torce o nariz para ele, mas gosto de
suas obras. O seu Curso de Direito Penal, publicado pela Saraiva, possui quatro
volumes. Nos trs primeiros, ele fala do CP, e, no ltimo, sobre algumas leis penais
especiais. A linguagem simples e direta. Pontos negativos: muito resumido.
Para quem est dando os primeiros passos na matria, isso pode ser um problema.
Alm disso, ele tem alguns entendimentos minoritrios mas, em regra, esclarece
que o seu posicionamento no o que prevalece. O CP comentado muito
parecido com a coleo, mas ainda mais resumido. Ideal para dvidas pontuais.
Investimento (valor aproximado): a) coleo: R$ 400,00. B) CP comentado: R$
125,00.
Cleber Masson: um dos meus preferidos! A sua coleo, intitulada Direito Penal
Esquematizado (Ed. Mtodo), possui trs volumes, e trata de todos os artigos do
CP. Apesar de sucinto, o texto bastante abrangente, e tem sido a minha primeira
fonte de pesquisa quando tenho dvidas. Ao final de cada captulo, h algumas
questes de concurso para a melhor compreenso do tema. Na parte especial, a
partir do segundo volume, cada dispositivo precedido por um quadro com dicas
gerais sobre o tipo penal em estudo. Ademais, quando necessrio, o autor traz
9
julgados recentes do STJ e do STF sobre o tema. Em minha opinio, uma tima
escolha! O CP comentado a verso resumida da coleo.
Investimento (valor aproximado): a) coleo: R$ 300,00. B) CP comentado: R$
160,00.
Rogrio Greco: desnecessria a anlise, afinal, no h um nico estudante do pas
que no conhea os seus livros. A sua coleo possui quatro volumes, todos sobre
o CP, e intitulada Curso de Direito Penal (Ed. Impetus). uma das mais caras,
mas vale cada centavo. O autor, ao explicar um assunto, sempre traz um exemplo e
um julgado a respeito, o que ajuda muito na compreenso do tema em estudo.
Questes polmicas so trazidas em tpicos prprios, chamando a ateno do
leitor para as pegadinhas. Assim como o dos demais, o CP comentado a verso
resumida da coleo.
Investimento (valor aproximado): a) coleo: R$ 450,00. B) CP comentado: R$
150,00.
Cezar Roberto Bitencourt: o autor possui a coleo mais completa dentre as deste
post. A sua coleo intitulada Tratado de Direito Penal (Ed. Saraiva), e possui
cinco volumes. Alguns dos meus alunos se identificam muito com a obra, mas no
costumo recomend-la. O motivo: vai alm do necessrio para o Exame de Ordem.
uma coleo interessante para quem j atua na rea criminal e precisa estudar a
fundo algum tema. Para a OAB, no seria a minha escolha. O CP comentado o
resumo da coleo.
Investimento (valor aproximado): a) coleo: R$ 650,00. B) CP comentado: R$
215,00.
Nucci: era o autor preferido na poca do CESPE, quando a OAB permitia a consulta
a textos doutrinrios. Possui um livro intitulado Manual de Direito Penal, em
volume nico (Ed. Mtodo), onde todo o CP abordado. Como no uma coleo,
mas um livro s, os assuntos so vistos sem muita profundidade. Ao final de cada
10
13
disposio at porque sei que muitos dos que esto lendo este texto possuem
todos os livros acima, em PDF, adquiridos no Mercado Livre ou em algum site de
downloads gratuitos.
Como o post ficou muito extenso, falarei sobre as teses de defesa de cada uma
das peas na prxima publicao.
At l!
Como passar na 2 fase da OAB 4 Parte
by Leo 23 de julho de 2015 0 Comments
Sempre que ensino prtica penal em sala de aula, brinco com os alunos que
peticionar algo que se aprende na infncia. Na adolescncia, quando queria ir ao
cinema, sempre pedia dinheiro para a minha me, pois meu pai no liberava mais
do que R$ 5 e, naquela poca, esse valor mal dava para a pipoca. Portanto, a
minha me era a autoridade competente, a quem sempre direcionava os meus
pedidos. Mas, para pedir a quantia, havia uma exposio prvia, onde justificava
por que merecia ver o meu requerimento deferido: no matei mais aulas, as
minhas notas no esto to ruins etc. Ao final, a razo de todo o procedimento
anterior: o pedido da grana.
Em um processo, a ideia a mesma. H uma autoridade competente, a exposio
dos fatos, a tentativa de convencer o julgador de que voc est com a razo e, ao
final, o pedido. Por isso, perca o medo de no conseguir peticionar. Tenha sempre
em mente que se trata apenas de uma pessoa tentando convencer outra de algo.
claro, voc dever conhecer as peas onde o seu pedido ser transportado e o
que possvel pedir. Mas, aps pegar o jeito, peticionar se torna algo
extremamente simples e, quando isso acontece, reprovar na OAB passa a ser
algo pouco provvel. Por isso, muito importante que se pratique exaustivamente
as peas durante a preparao, para que peticionar se torne algo natural.
15
17
recurso
ordinrio
constitucional,
recurso
especial
recurso
extraordinrio.
c) Fase ps-processual: agravo em execuo e reviso criminal.
* Peas cabveis em qualquer fase: HC e MS.
4 Tpico: fases processuais, peas processuais e teses de defesa.
Portanto, para saber a pea adequada e a tese a ser pedida, o primeiro passo
descobrir qual fase processual trazida no enunciado da questo. Se o problema
falar em audincia de instruo e julgamento, as peas da fase pr-processual (ex.:
relaxamento) e as suas teses estaro automaticamente afastadas, afinal, na pr,
ainda no h ao penal (e muito menos audincia!). Por outro lado, se o
enunciado afirmar que a sentena condenatria transitou em julgado, as fases prprocessual e processual devero ser desconsideradas.
Identificada a fase, voc ter de descobrir o que pedir em favor do cliente.
Felizmente, a FGV costuma trazer com muita clareza a tese a ser defendida. Se o
enunciado disser, por exemplo, que algum foi obrigado a fazer o teste do
bafmetro o que sabemos ser proibido -, evidente que a sua misso ser
apontar a ilegalidade e pedir o que for de direito do ru. Por isso, leia o enunciado
com muito cuidado e pea todas as teses de defesa que conseguir identificar, ainda
que paream absurdas. Explico: se for pedido algo que no seja quesito de
18
b.4) recurso em sentido estrito: a pea do art. 581 do CPP. Nela, voc pedir
exatamente o que ensejou a sua interposio. Exemplo: no rito do jri, se o ru foi
pronunciado pelo juiz, o seu objetivo ser convencer o tribunal a no pronunci-lo
ou a absolv-lo sumariamente (CPP, art. 415), ou a afastar alguma qualificadora.
Tambm possvel alegar eventuais nulidades. Na prtica: o problema dir que
houve uma deciso judicial exatamente nos termos do art. 581 do CPP.
b.5) embargos de declarao: sinceramente, no acredito que caiam. a pea
cabvel quando houver contradio, omisso, obscuridade ou ambiguidade na
deciso judicial. Portanto, o pedido est limitado ao esclarecimento do que foi dito
pelo julgador. S cair se a FGV for tocada pelo esprito natalino. A nica pegadinha
da pea: contra decises de juiz, a pea est fundamentada no art. 382 do CPP, e,
contra acrdos, no art. 619.
b.6) embargos infringentes e/ou de nulidade: tambm no acredito que caiam. Os
embargos infringentes e/ou de nulidade so cabveis quando a deciso de segunda
instncia no for unnime. Entenda: os tribunais so divididos em cmaras ou
turmas. Em cada uma delas, h diversos julgadores. Por isso, possvel que uma
deciso oriunda dessas cmaras ou turmas no seja unnime. Basta que um dos
julgadores discorde dos demais. A tese e o pedido esto restritos ao voto vencido,
favorvel ao acusado. Exemplo: um dos desembargadores vota pela absolvio,
enquanto os demais pela condenao. O seu objetivo ser o prevalecimento do
voto vencido. Na prtica: o problema dir que houve julgamento por acrdo e que
a deciso no foi unnime.
b.7) recurso especial e recurso extraordinrio: so recursos para o STJ e para o
STF, respectivamente, contra decises de TJ ou TRF. Das peas processuais
penais, so as mais complicadas. Desde a unificao, jamais caram, e realmente
no acredito que cair em provas futuras. A tese ser, basicamente, a violao de
lei federal ou da CF na deciso do tribunal, a depender do recurso. Na prtica: o
problema dir que h uma deciso por acrdo e deixar bem claro que houve o
prequestionamento da matria (explicarei em tpico prprio).
23
30
i) ateno ao que dispe o CTB sobre a priso em flagrante: Art. 301. Ao condutor
de veculo, nos casos de acidentes de trnsito de que resulte vtima, no se impor
a priso em flagrante, nem se exigir fiana, se prestar pronto e integral socorro
quela.;
Problema: Na data de ontem, por volta das 22 horas, Romualdo encontrava-se no
interior de sua residncia, quando ouviu um barulho no quintal. Munido de um
revlver, abriu a janela de sua casa e percebeu que uma pessoa, que no pde
identificar devido escurido, caminhava dentro dos limites de sua propriedade.
Considerando tratar-se de um ladro, desferiu trs tiros que acabaram atingindo a
vtima em regio letal, causando sua morte. Ao sair do interior de sua residncia,
Romualdo constatou que havia matado um adolescente que l havia entrado por
motivos que fogem ao seu conhecimento. Imediatamente, Romualdo dirigiu-se
Delegacia de Polcia mais prxima, onde comunicou o ocorrido. O Delegado
plantonista, aps ouvir os fatos, prendeu-o em flagrante pelo crime de homicdio.
Como advogado, elabore a medida cabvel, visando a libertao de Romualdo.
Pea prtica:
Excelentssimo Senhor Juiz de Direito da ___ Vara do Jri da Comarca ___.
Outros endereamentos possveis:
Crimes comuns de competncia da Justia Estadual:Excelentssimo Senhor Juiz de
Direito da ___ Vara Criminal da Comarca ___.
Crimes de competncia da Justia Federal:Excelentssimo Senhor Juiz Federal da
___ Vara Criminal da Justia Federal da Seo Judiciria de ___.
Observaes:
a) o uso do doutor: no faz a menor diferena. Sinceramente, no gosto da
expresso senhor doutor. Acho esquisita! Mas, se voc gosta, use! No perca
tempo memorizando essas regrinhas, pois no pesam em nada na nota. questo
31
32
expressamente erro de tipo art. 20 do CP. Portanto, tudo o que estiver escrito e
no for quesito ser mera moldura para o que realmente importa. Agora, imagine
que a pessoa que corrigiu a sua prova leu uma dezena de outras antes da sua.
Como qualquer ser humano, com o cansao, a ateno diminui. Por isso, torne fcil
o trabalho do examinador, e divida a sua pea em tpicos, deixando bem claro que
foi pedido o que est no espelho. Em todas as provas, sem exceo, h relatos de
erros de correo. Tente evit-los!
b) no tpico dos fatos, faa um breve resumo do enunciado da prova. Como no
o local apropriado para a alegao de teses, no h quesitos de pontuao para
ele. Por isso, no perca muito tempo ao elabor-lo, pois no influenciar em sua
nota.
II. DO DIREITO
Portanto, Excelncia, trata-se de priso em flagrante inegavelmente ilegal. Isso
porque a apresentao espontnea no encontra correspondncia com nenhuma
das hipteses do art. 302 do Cdigo de Processo Penal:
Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem:I est cometendo a infrao
penal;II acaba de comet-la;III perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo
ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da
infrao;IV encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou
papis que faam presumir ser ele autor da infrao..
Dessa forma, no poderia a autoridade policial efetuar, no momento em que o
requerente apresentou-se na delegacia de polcia para confessar a prtica do
possvel delito, a priso em flagrante, sendo imperioso o seu relaxamento.
Observaes:
a) transcrio do dispositivo: no necessrio fazer! No exemplo, s o fiz porque
achei interessante para sustentar a minha tese. Mas, em verdade, o examinador s
34
est preocupado com a meno do art. 302 do CPP, pois o que ele encontrar no
espelho de correo;
b) procure imaginar o que estar no espelho de correo. Se o enunciado fala em
apresentao espontnea, claro que o art. 302 do CPP estar no espelho. Caso
mencione, por exemplo, hiptese de crime impossvel, sem dvida alguma o art. 17
do CP ser quesito de pontuao, e por a vai. Enfim, antecipe o que a FGV pedir
na correo. Na dvida se algo ser ou no objeto de quesito, pea. Explico:
comum o examinando, por insegurana, deixar de pedir uma tese por medo de falar
bobagem. Contudo, o que ocorre: se algo pedido no for objeto de quesito, o
examinador simplesmente ignorar e no haver prejuzo. Se, entretanto, for
quesito e voc no pedir, perder a pontuao respectiva. Por isso, no Exame de
Ordem, melhor o excesso. Pea tudo o que vier em sua cabea. Caso no saiba
fundamentar, pea assim mesmo, para, pelo menos, ganhar metade da pontuao
do quesito;
c) j deixei bem claro que, o que importa, a meno expressa ao que consta no
espelho. Em nosso exemplo, o examinador s quer saber do art. 302 do CPP. O
restante falado no tem qualquer valor. No entanto, isso no significa que basta
dizer art. 302 do CPP. preciso que o examinando insira a informao em um
contexto, como fiz no exemplo. Cuidado, contudo, para no perder tempo demais
enchendo linguia. O tempo de prova curto, e no possvel perder tempo com
o que no valer nada. Seja objetivo em sua explicao! Lembre-se que no um
caso real, e que no h um juiz de verdade a convencer.
III. DO PEDIDO
Diante do exposto, aps ouvido o Ministrio Pblico, requer seja reconhecida a
ilegalidade da priso em flagrante imposta ao requerente e determinado o seu
relaxamento. Pede, ademais, a expedio de alvar de soltura.
Observaes:
35
jurdicos e para que se faa justia, possvel a priso em flagrante sem que exista
sentena condenatria transitada em julgado. a primeira hiptese em que algum
inocente pode ser aprisionado.
II. Uma mulher est sendo acusada de homicdio. Embora tenha emprego fixo e
nenhum antecedente criminal, o juiz descobre que, aproveitando-se de sua
liberdade, ela tem ameaado as testemunhas do processo que tramita em seu
desfavor. Portanto, por mais que no exista condenao contra a r, a sua
liberdade provisria pe em risco interesses maiores (no exemplo, aplicao da lei
penal), e, por isso, o magistrado pode determinar que a acusada aguarde presa o
seu julgamento, em priso preventiva. Portanto, a priso preventiva nada mais do
manter algum ainda no condenado preso, enquanto no houver condenao
definitiva, quando a liberdade dessa pessoa pe em risco interesses sociais
relevantes perceba o objetivo de cautela, de proteo, e no de punio da
preventiva. A decretao pode ocorrer desde o recebimento do auto de priso em
flagrante pelo juiz (CP, art. 310, II) ou durante a investigao policial at o dia em
que houver o trnsito em julgado da sentena condenatria. Basta que exista um
objetivo para a sua decretao, inalcanvel caso o acusado permanea solto. Por
isso, no h prazo mximo para a sua fixao, podendo perdurar enquanto houver
interesse na manuteno da priso vedados, claro, eventuais abusos por
excesso de prazo. A priso preventiva pode ser decretada (CPP, art. 312)como
garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo
criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da
existncia do crime e indcio suficiente de autoria. Estes so os interesses
maiores que comentei anteriormente: a) ordem pblica; b) ordem econmica; c)
convenincia da instruo criminal; d) aplicao da lei penal. Imagine o ru que, se
posto em liberdade provisria, voltar indubitavelmente a delinquir. Neste caso,
como garantia da ordem pblica (a), deve o juiz decretar a priso preventiva,
embora, por ora, o acusado seja inocente da acusao que lhe imputada. No
entanto, ateno: como se trata da priso de algum inocente, cada vez mais tem
se buscado medidas alternativas priso. Imagine o funcionrio pblico que, se
38
esto
ausentes.
Pontos importantes:
a) fiana: a liberdade provisria deve ser pedida com ou sem fiana. Sempre
encontro examinandos nervosos com a seguinte dvida: quando devo pedir com
fiana? No tem segredo! Veja se o caso descrito no enunciado se encaixa nas
hipteses dos arts. 323 e 324 do CPP. Se sim, inafianvel, e voc no pedir
fiana. Se no, cabe fiana, e o arbitramento dever ser pedido.
b) liberdade provisria cumulada com relaxamento: possvel! Basta que o
problema descreva uma priso em flagrante ilegal e, ao mesmo tempo, deixe claro
que os requisitos da priso preventiva no esto presentes. Em primeiro plano,
40
havendo
razo
para
decretao
da
preventiva.
Pea prtica:
Excelentssimo Senhor Juiz de Direito da ___ Vara Criminal da Comarca ___.
Outros endereamentos possveis:
Crimes de competncia do Tribunal do Jri:
Excelentssimo Senhor Juiz de Direito da ___ Vara do Jri da Comarca ___.
Obs.: em algumas comarcas, h varas especializadas, como Vara de Drogas ou
Vara de Violncia Domstica. Se o problema fizer meno expressa existncia
da vara, enderece a ela. No entanto, se nada disser, enderece Vara Criminal
comum, genrica.
Crimes de competncia da Justia Federal:
Excelentssimo Senhor Juiz Federal da ___ Vara Criminal da Justia Federal da
Seo Judiciria de ___.
Observaes:
a) o uso do doutor: no faz a menor diferena. Sinceramente, no gosto da
expresso senhor doutor. Acho esquisita! Mas, se voc gosta, use! No perca
tempo memorizando essas regrinhas, pois no pesam em nada na nota. questo
de estilo de redao, e cada um tem o seu. Ademais, no preciso grafar em letra
maiscula;
b) no invente informaes! Se o problema no fizer meno comarca, no
enderece ao juiz de sua cidade. A FGV poder considerar identificao da prova e
anular a sua pea. Quando no souber algo, faa um trao, como no exemplo
42
acima, ou use reticncias (o edital pede que use reticncias. Por isso, pode ser a
melhor escolha, embora acredite que no influenciar na nota o uso de trao).
c) o endereamento autoridade competente pontuado. Sobre o assunto, estude
competncia em uma boa doutrina. Por ora, marque em seu vade mecum os arts.
109 da CF, que trata sobre a competncia da Justia Federal, e 69 do CPP, que
regula o tema;
d) o espao entre o endereamento e a qualificao: antigamente, quando o
processo no era digital, deixava-se esse espao para que o juiz pudesse decidir
nele. Com a virtualizao, no h mais lgica em pular linhas. Por isso, no haver
prejuzo em sua nota se no o fizer e nem poderia, afinal, no uma pea de
verdade, e nenhum juiz despachar nela. No entanto, inegvel que a esttica da
pea fica melhor ao se deixar o espao. Na segunda vez em que passei na OAB
refiz a prova h algum tempo, para sentir a prova da FGV -, pulei cinco linhas
porque gosto do efeito visual. Mas, como j comentei, no influencia em nada em
na nota. Caso voc decida pelo espao, no salte mais do que cinco linhas, pois
poder faltar espao para a elaborao do restante da pea.
Jos, nacionalidade, estado civil, profisso, residente no endereo , vem, por seu
advogado
(procurao
anexada),
requerer
concesso
de
LIBERDADE
foi pedido o que est no espelho. Em todas as provas, sem exceo, h relatos de
erros de correo. Tente evit-los!
b) no tpico dos fatos, faa um breve resumo do enunciado da prova. Como no
o local apropriado para a alegao de teses, no h quesitos de pontuao para
ele. Por isso, no perca muito tempo ao elabor-lo, pois no influenciar em sua
nota.
II. DO DIREITO
Portanto, Excelncia, imperiosa a soltura do requerente, haja vista no existir
qualquer risco ordem pblica, ordem econmica ou aplicao da lei penal,
requisitos autorizadores da priso preventiva, nos termos do artigo 312 do Cdigo
de Processo Penal.
A nossa Constituio Federal consagra expressamente o princpio da presuno de
inocncia ou de no culpabilidade (art. 5, LVII): ningum ser considerado
culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria.
Dessa forma, ainda que hediondo e inafianvel o delito imputado ao requerente,
no h razo para prend-lo com base na gravidade em abstrato, devendo
aguardar em liberdade o trmite da ao penal, nos termos dos arts. 321 do Cdigo
de Processo Penal e 5, LXVI, da Constituio Federal.
Observaes:
a) em liberdade provisria, a sua tese estar limitada ao no cabimento de priso
preventiva, seja por vedao legal ou ausncia dos requisitos legais do art. 312 do
CPP. No o momento para pedir absolvio, pois no pea integrante da futura
ao penal;
b) no preciso transcrever os artigos, como fiz com o art. 5, LVII. Entenda: quem
vai corrigir a sua prova ter por base um espelho de correo. Nele, constar
somente a tese que se pede e a fundamentao legal (ex.: erro de tipo art. 20 do
45
Internet e o utiliza diariamente para entrar em contato com seus amigos, parentes e
colegas de trabalho. Enrico utiliza constantemente as ferramentas da Internet para
contatos profissionais e lazer, como o fazem milhares de pessoas no mundo
contemporneo. No dia 19/04/2014, sbado, Enrico comemora aniversrio e
planeja, para a ocasio, uma reunio noite com parentes e amigos para festejar a
data em uma famosa churrascaria da cidade de Niteri, no estado do Rio de
Janeiro. Na manh de seu aniversrio, resolveu, ento, enviar o convite por meio
da rede social, publicando postagem alusiva comemorao em seu perfil pessoal,
para todos os seus contatos. Helena, vizinha e ex-namorada de Enrico, que
tambm possui perfil na referida rede social e est adicionada nos contatos de seu
ex, soube, assim, da festa e do motivo da comemorao. Ento, de seu computador
pessoal, instalado em sua residncia, um prdio na praia de Icara, em Niteri,
publicou na rede social uma mensagem no perfil pessoal de Enrico. Naquele
momento, Helena, com o intuito de ofender o ex-namorado, publicou o seguinte
comentrio: no sei o motivo da comemorao, j que Enrico no passa de um
idiota, bbado, irresponsvel e sem vergonha!, e, com o propsito de prejudicar
Enrico perante seus colegas de trabalho e denegrir sua reputao acrescentou,
ainda, ele trabalha todo dia embriagado! No dia 10 do ms passado, ele
cambaleava bbado pelas ruas do Rio, inclusive, estava to bbado no horrio do
expediente que a empresa em que trabalha teve que chamar uma ambulncia para
socorr-lo!. Imediatamente, Enrico, que estava em seu apartamento e conectado
rede social por meio de seu tablet, recebeu a mensagem e visualizou a publicao
com os comentrios ofensivos de Helena em seu perfil pessoal. Enrico, mortificado,
no sabia o que dizer aos amigos, em especial a Carlos, Miguel e Ramirez, que
estavam ao seu lado naquele instante. Muito envergonhado, Enrico tentou disfarar
o constrangimento sofrido, mas perdeu todo o seu entusiasmo, e a festa
comemorativa deixou de ser realizada. No dia seguinte, Enrico procurou a
Delegacia de Polcia Especializada em Represso aos Crimes de Informtica e
narrou os fatos autoridade policial, entregando o contedo impresso da
mensagem ofensiva e a pgina da rede social na Internet onde ela poderia ser
visualizada. Passados cinco meses da data dos fatos, Enrico procurou seu
49
nele. Com a virtualizao, no h mais lgica em pular linhas. Por isso, no haver
prejuzo em sua nota se no o fizer e nem poderia, afinal, no uma pea de
verdade, e nenhum juiz despachar nela. No entanto, inegvel que a esttica da
pea fica melhor ao se deixar o espao. Na segunda vez em que passei na OAB
refiz a prova h algum tempo, para sentir a prova da FGV -, pulei cinco linhas
porque gosto do efeito visual. Mas, como j comentei, no influencia em nada em
na nota. Caso voc decida pelo espao, no salte mais do que cinco linhas, pois
poder faltar espao para a elaborao do restante da pea;
e) o XV Exame de Ordem trouxe um ponto interessante: como o crime se deu pela
Internet, muitos imaginaram que a competncia seria da Justia Federal. Pela
simples leitura do art. 109 da CF, possvel constatar que se trata de crime de
competncia da Justia Estadual. Contudo, a FGV, ao comentar o gabarito, fez
meno aos julgados sobre o assunto e, de fato, h muitos julgados do STJ sobre
o tema. Por isso, friso o que sempre falo em sala de aula: essencial que o aluno
acompanhe os informativos dos Tribunais Superiores. Uma boa forma de estud-los
pelo site Dizer o Direito: www.dizerodireito.com.br;
f) a pea foi endereada ao JECrim em razo de a pena em abstrato no ter
ultrapassado os dois anos (Lei 9.099/95, art. 61).
ENRICO, engenheiro, estado civil, naturalidade, residente e domiciliado no
endereo , em Niteri, Rio de Janeiro, vem, por seu advogado (procurao com
poderes especiais anexada, nos termos do art. 44 do CPP), oferecer QUEIXACRIME, com fundamento nos artigos 30 e 41 do CPP, e 100, 2, do CP, contra
HELENA, profisso, estado civil, naturalidade, residente e domiciliada no endereo
, na Praia de Icara, em Niteri, Rio de Janeiro, pelas razes a seguir expostas:
Observaes:
a) friso novamente: no invente dados. Se o problema no traz informaes sobre
as partes, no as invente! H algumas provas, soube de um examinando que
51
52
Observaes:
a) em outras peas (apelao, rese etc.), a FGV no costuma pontuar o tpico
dos fatos, sendo suficiente um breve resumo do enunciado. Contudo, na queixacrime, por se tratar de petio inicial, interessante a descrio completa da
conduta do querelado;
b) a lei no exige a diviso da pea em tpicos. No entanto, acho interessante
dividi-la e explico o porqu: a correo da prova feita de forma bem objetiva. No
espelho de correo, h diversos quesitos, e o examinador s dar o ponto se
encontr-los de forma expressa. Por isso, se, no espelho, houver o quesito erro de
tipo art. 20 do CP, por mais que voc escreva uma pgina inteira sobre o
assunto, o examinador s pontuar se, em sua prova, estiver escrito
expressamente erro de tipo art. 20 do CP. Portanto, tudo o que estiver escrito e
no for quesito ser mera moldura para o que realmente importa. Agora, imagine
que a pessoa que corrigiu a sua prova leu uma dezena de outras antes da sua.
Como qualquer ser humano, com o cansao, a ateno diminui. Por isso, torne fcil
o trabalho do examinador! Divida a sua pea em tpicos, deixando bem claro que
foi pedido o que est no espelho. Em todas as provas, sem exceo, h relatos de
erros de correo. Tente evit-los!
II. DO DIREITO
Portanto, Excelncia, inegvel que a querelada, Helena, praticou os crimes de
injria (CP, artigo 140) e de difamao (CP, art. 139), em concurso formal (CP, art.
70).
O querelante foi chamado de idiota, bbado, irresponsvel e sem vergonha em
sua pgina pessoal em uma rede social, estando evidente a inteno da querelada
em injuri-lo.
Ademais, a querelada imputou fato ofensivo honra do querelante, ao afirmar ele
trabalha todo dia embriagado! No dia 10 do ms passado, ele cambaleava bbado
53
55
receber a inicial, e, para isso, deve demonstrar a presena de pelo menos alguma
das hipteses do art. 395 do CPP.
2 No CPP: Art. 514. Nos crimes afianveis, estando a denncia ou queixa em
devida forma, o juiz mandar autu-la e ordenar a notificao do acusado, para
responder por escrito, dentro do prazo de quinze dias.. Na hiptese de crime
funcional (CP, arts. 312/326), o juiz, aps o oferecimento da denncia, mas antes
do seu recebimento, deve notificar o acusado para se manifestar a respeito da
acusao. A pea do art. 514 denominada resposta preliminar pelo STJ (veja a
Smula 330). Assim como ocorre na defesa prvia da lei de drogas, o objetivo da
pea dar oportunidade ao acusado para convencer o juiz a no receber a petio
inicial. No se pode pedir absolvio, pois ainda no h ao penal.
Na resposta acusao, a histria outra. Prevista no art. 396 do CPP (art. 406,
no rito do jri), a pea cabvel aps o recebimento da petio inicial. O ru
citado para, no prazo de 10 dias, alegar tudo o que interesse defesa pode, at
mesmo, pedir absolvio, pois j h ao penal em trmite.
Sobre o tema: Aps a reforma legislativa operada pela Lei 11.719/2008, o
momento do recebimento da denncia se d, nos termos do artigo 396 do Cdigo
de Processo Penal, aps o oferecimento da acusao e antes da apresentao de
resposta acusao, seguindo-se o juzo de absolvio sumria do acusado, tal
como disposto no artigo 397 do aludido diploma legal. (STJ, RHC 54363/PE).
importante estar atento nomenclatura das peas. Quando estiver advogando,
adote o nome que quiser. Chame resposta acusao de defesa prvia, de defesa
escrita ou de qualquer outro nome que desejar. Mas, para a OAB, a inverso do
nome das peas pode custar a sua prova. Utilize a expresso resposta
acusao para a pea dos arts. 396 e 406 do CPP, defesa prvia, para aquela do
art. 55 da Lei 11.343/06, e resposta preliminar ou resposta escrita (expresso da
lei) para a pea do art. 514 do CPP.
57
fazer uma rpida reviso de teoria do crime: na poca do colgio, aprendemos que
o corpo humano composto por a) cabea; b) corpo e; c) membros. O crime, para
a teoria tripartida (ou tripartite), composto por a) fato tpico; b) ilicitude e; c)
culpabilidade. Embora seja possvel a existncia do ser humano sem membros, no
h crime se ausente qualquer dos elementos que o compem. Logo, no h crime
quando presente excludente da ilicitude ou da culpabilidade ou quando atpico o
fato. Entretanto, perceba que, nos incisos I e II, o CPP fala em absolvio sumria
quando existentes causas de excluso da ilicitude ou da culpabilidade, e, no inciso
III, em absolvio quando o fato narrado no constitui crime. Ora, nos incisos I e II,
o fato tambm no constitui crime, pois ausentes elementos de sua composio a
ilicitude e a culpabilidade. Ento, quando ser utilizado o inciso III? Como h um
inciso para a ilicitude (I) e outro para a culpabilidade (II), o inciso III a
fundamentao para a absolver o ru quando atpico o fato. Dois exemplos rpidos
de incidncia do inciso III: quando o fato narrado formalmente atpico (ex.:
adultrio) ou na hiptese de incidncia do princpio da insignificncia (atipicidade
material).
O art. 397, IV: o inciso IV outra mancada do legislador. NUNCA, em pea alguma,
deve ser pedida a absolvio do ru por causa de extino da punibilidade (veja o
art. 107 do CP). Se, por exemplo, prescrito o crime, o pedido deve ser o de
declarao da extino da punibilidade pela prescrio, e no a absolvio. A nica
exceo: em resposta acusao, deve ser pedida a absolvio sumria do
acusado, com fundamento no art. 397, IV.
Pedido de rejeio da inicial: como vimos l no comeo, a resposta acusao a
pea cabvel aps o recebimento da petio inicial. Portanto, em tese, no seria
possvel pedir a rejeio da petio inicial, como ocorre com a defesa prvia da Lei
de Drogas. No entanto, veja o seguinte julgado do STJ, publicado no informativo de
n. 522: O fato de a denncia j ter sido recebida no impede o juzo de primeiro
grau de, logo aps o oferecimento da resposta do acusado, prevista nos arts. 396 e
396-A do CPP, reconsiderar a anterior deciso e rejeitar a pea acusatria, ao
constatar a presena de uma das hipteses elencadas nos incisos do art. 395 do
60
Ademais, deve ser ignorado o primeiro dia, como em qualquer prazo processual.
Exemplo: se citado no dia 20, o prazo deve ser contado a partir do dia 21, tendo por
fim o dia 30. A OAB costuma pedir para que o examinando informe, ao final da
pea, o ltimo dia de prazo.
2.5. Obrigatoriedade: a ausncia de resposta acusao causa de nulidade do
processo. Prova disso o art. 396-A, 2, que assim determina: No apresentada
a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o juiz
nomear defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10 (dez)
dias.. Esta hiptese acontece bastante na prtica. O ru citado, no oferece a
resposta e o defensor pblico a oferece em seu lugar. Evidentemente, a atuao do
defensor bastante limitada, pois, em regra, ele no tem contato com o ru para a
elaborao de uma boa defesa a no ser que o ru o procure. Em alguns
estados, os mandados de citao tm exigido que o oficial de justia questione o
ru a respeito de testemunhas, para que o defensor possa arrol-las. Ainda sobre o
tema, um interessante julgado do STJ: Diante da ausncia de previso legal que
ampara pedido de defensor pblico de requisio do acusado preso para entrevista
com finalidade de formular a resposta acusao (Art. 396, Cdigo de Processo
Penal CPP), correto o indeferimento do pleito pelo magistrado. (RHC
48873/RJ).
2.6. Citao por edital: caso o ru seja citado por edital, o processo permanecer
suspenso at que ele comparea em juzo ou constitua advogado, no devendo o
juiz abrir prazo para o oferecimento de resposta acusao veja o art. 366 do
CPP.
3. Julgados selecionados:
Resposta preliminar: 1. A jurisprudncia desta Corte Superior de Justia
consolidou-se no sentido de que, sendo o funcionrio pblico acusado no s da
prtica de crimes funcionais prprios, mas tambm de infraes penais comuns,
no tem aplicabilidade o procedimento previsto nos artigos 513 a 518 do Cdigo de
62
Processo
Penal.
64
Observao: no perca tempo com o tpico dos fatos, pois no vale ponto. Limitese a um resumo do enunciado, com meno ao que realmente importar para a
pea.
II. Do Direito
No entanto, a acusao no merece prosperar, pois falta justa causa, conforme
exposio a seguir:
a) Preliminar
Da nulidade do recebimento da petio inicial: como se v, o acusado praticou o
fato amparado por causa de excluso da ilicitude estado de necessidade, prevista
no artigo 24 do Cdigo Penal -, visto que a subtrao se deu como ltima medida
para evitar a morte por inanio. Destarte, a denncia no poderia ter sido
recebida, com fundamento no artigo 395, III, do Cdigo de Processo Penal.
b) Mrito
Alm disso, ainda que recebida a petio inicial, deve ser absolvido sumariamente
o denunciado. Como j exposto, a conduta foi praticada com amparo em causa de
excluso da ilicitude, sendo imperiosa a absolvio sumria, com fundamento no
artigo 397, I, do Cdigo de Processo Penal.
Ademais, inegvel que a conduta se deu nos moldes do instituto da
insignificncia, causa de atipicidade material da conduta, devendo o denunciado
ser absolvido nos termos do art. 397, III, do Cdigo de Processo Penal.
Observaes: a FGV no exige a diviso em tpicos (preliminar, mrito etc.). No
entanto, acho que a esttica da pea fica melhor. Alm disso, fica mais fcil para
identificar as teses alegadas, tornando mais fcil a vida do examinador e
reduzindo a chance de erro na correo. Ao discorrer sobre as teses, no preciso
transcrever o que diz o dispositivo, bastando mencion-lo. Por fim, um alerta j feito
em outro post: alegue tudo o que for de interesse da defesa, ainda que parea
65
2. Francisco, endereo
3. Jos, endereo
Observao: em resposta, a FGV sempre cobra o rol de testemunhas ao final da
pea. No se esquea!
Como passar na 2 fase da OAB 9 Parte Memoriais
by Leo 14 de agosto de 2015 0 Comments
1. Introduo: em regra, ao final da audincia de instruo, as partes devem
oferecer, oralmente, suas alegaes finais (veja o art. 403 do CPP). Em seguida, o
juiz profere a sentena, e o ru condenado ou absolvido logo aps a audincia.
No entanto, em alguns casos, em razo da complexidade do caso ou do nmero de
acusados, o juiz permite que as partes ofeream as alegaes finais por escrito, no
prazo de 5 (cinco) dias sabe quando voc pede ao professor para entregar o
trabalho na prxima aula? a mesma ideia. Quando isso ocorre, dizemos que as
alegaes foram apresentadas por memoriais.
2. Fundamentao: art. 403, 3, do CPP.
3. Competncia: o juiz da causa.
4. Prazo: 5 (cinco) dias, sucessivamente, para a acusao e para a defesa.
5. Teses: em memoriais, a defesa tem a ltima chance de se manifestar antes da
sentena. Por isso, uma das peas que mais comportam teses, pois nela deve ser
pedido tudo o que for de interesse do ru nulidades, teses de mrito, extino da
punibilidade e que sejam evitados excessos do julgador. Portanto, no preciso dizer
que se trata de pea com grande possibilidade de ser cobrada na segunda fase.
5.1. Nulidades: as nulidades esto no art. 564 do CPP marque o dispositivo com
um post-it ou com clipes, pois comum cair na segunda fase. As nulidades so
vcios processuais que maculam todo o procedimento, fazendo com que o
67
julgamento do mrito seja inviabilizado. Algumas situaes que podem cair em sua
prova: o ru foi citado por edital e, em vez de suspender o processo, o juiz deu
prosseguimento normal (veja o art. 366 do CPP); o processo foi distribudo para juiz
incompetente; o recebimento da petio inicial violou o art. 395 do CPP; no foi
dada oportunidade para que o ru oferecesse resposta acusao; a ordem a ser
obedecida em audincia no foi observada testemunhas de defesa ouvidas antes
das testemunhas de acusao (a ordem est no art. 400 do CPP), por exemplo. Em
caso de nulidade, pea que o processo seja anulado at o ato viciado. Se todo o
processo estiver contaminado, requeira a nulidade ab initio. Jamais pea a
absolvio com base em nulidade.
5.2 Teses de mrito: as teses de mrito ensejam a absolvio do ru, com
fundamento no art. 386 do CPP jamais pea, em memoriais, absolvio com
fundamento no art. 397 do CPP. Em regra, a maior dificuldade dos examinandos
em relao a qual dos incisos escolher para fundamentar o pedido. Para que voc
no passe aperto, veja a seguinte explicao:
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde
que reconhea:
I estar provada a inexistncia do fato
Neste inciso, h a certeza de que o fato no ocorreu. Falta materialidade.
II no haver prova da existncia do fato
Aqui, prevalece o princpio do in dubio pro reo. No h certeza da inexistncia do
fato, mas, na dvida, considera-se inexistente, em benefcio do acusado.
III no constituir o fato infrao penal
o dispositivo a ser adotado quando o fato no constituir crime. Alguns exemplos:
incidncia do princpio da insignificncia (atipicidade material), ausncia de previso
legal (atipicidade formal) etc. O erro de tipo, as excludentes da ilicitude e as da
68
culpabilidade tambm fazem com que o fato deixe de ser infrao penal, mas h
dispositivo especfico para estas hipteses veja o inciso VI.
IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal
Assim como ocorre no inciso I, h certeza de que o ru no praticou o delito. Pode
parecer bobagem existir um inciso para a dvida e outro para a certeza. No entanto,
tenha em mente que a fundamentao adotada pelo juiz reflete em outras reas,
como no Direito Civil. Dessa forma, a dvida ou a certeza podem influenciar na
possibilidade de ajuizamento de ao de indenizao na esfera cvel, por exemplo.
V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal
No h prova de autoria, mas tambm no ficou demonstrada de forma
inquestionvel a inocncia (hiptese do inciso III). E, na dvida, pro reo.
VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts.
20, 21, 22, 23, 26 e 1 do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver
fundada dvida sobre sua existncia;
o dispositivo a ser adotado nas hipteses de erro de tipo inevitvel (afasta a
tipicidade), de erro de proibio inevitvel (afasta a culpabilidade), de coao moral
irresistvel ou de obedincia hierrquica (afastam a culpabilidade), de excludentes
de ilicitude ou em caso de inimputabilidade (excludente da culpabilidade) por
doena mental ou embriaguez completa acidental.
VII no existir prova suficiente para a condenao.
Assim como ocorre nos incisos II e V, h dvidas, devendo ser adotada a posio
mais favorvel ao ru.
5.3. Extino da punibilidade: em regra, as causas de extino da punibilidade
cobradas na OAB so aquelas do art. 107 do CP, a exemplo da prescrio. Se
presente qualquer delas, pea que o juiz a declare. No causa de absolvio.
69
(CF, art. 109), enderece a pea ao Juiz Federal da Vara Criminal da Justia
Federal da Seo Judiciria. Se o problema no disser qual a comarca, no a
invente. Ademais, o uso de Excelentssimo, de Doutor e de outras formas de
tratamento no so exigidas pela banca. Fica a critrio do examinando o estilo de
redao a ser adotado.
RU, j qualificado nos autos, vem, por seu advogado, oferecer MEMORIAIS, com
fundamento no artigo 403, 3, do Cdigo de Processo Penal, pelas razes a
seguir expostas:
Observaes: no invente informaes a respeito do ru. Se o problema disser que
ele se chama Joo, no acrescente um sobrenome ou coisa do tipo. Como ele j
foi qualificado na denncia, no h razo para qualific-lo novamente. Em relao
nomenclatura, alguns autores falam em alegaes finais por memoriais. No est
errado. Contudo, no IX Exame de Ordem, a FGV falou somente em memoriais.
Por isso, acho mais seguro fazer dessa forma. Ademais, fique vontade para incluir
expresses de praxe em peas jurdicas (muito respeitosamente, por exemplo).
Por fim, o nome da pea est em letra maiscula, o que tambm no obrigatrio.
I. DOS FATOS
O ru foi denunciado com base no art. 155 do Cdigo Penal, pois, segundo a
denncia, no dia 14 de agosto de 2015, teria subtrado um aparelho de televiso da
Loja dos Eletrnicos.
Aps ser citado por oficial de justia, o acusado no ofereceu resposta acusao,
visto que, em inqurito policial, disse estar arrependido de sua conduta, e afirmou
que no queria defesa tcnica. O juiz, com base em sua declarao, deixou de
remeter os autos Defensoria Pblica para o oferecimento de resposta.
Em audincia, no entanto, o ru disse que no praticou o furto, e que confessou o
delito por ter sido coagido na delegacia. Joo, testemunha por ele arrolada, afirmou
73
que, na poca dos fatos, o ru, ento com 18 (dezoito) anos, estava fora do pas,
informao registrada em seu passaporte.
Encerrada a audincia, o juiz deu prazo s partes para o oferecimento de
memoriais.
Observao: no perca tempo com o tpico dos fatos. Apenas faa um resumo do
enunciado.
II. DO DIREITO
Como se v, Excelncia, a denncia no merece prosperar pelas razes a seguir
expostas:
a) Da nulidade: embora o ru tenha dito, em inqurito policial, no ter interesse em
defesa tcnica, a resposta acusao pea essencial do processo, e, em caso
de no oferecimento, deve o juiz remeter os autos Defensoria Pblica, com
fundamento no art. 396, 2, do Cdigo de Processo Penal, o que no ocorreu no
caso em debate, gerando inegvel nulidade processual.
b) Do mrito: conforme testemunha de nome Joo, o ru, na poca dos fatos, no
estava no Brasil, informao confirmada por anotao em seu passaporte.
Portanto, no h dvida de que o ru no praticou o delito, sendo imperiosa a sua
absolvio, nos termos do art. 386, IV, do Cdigo de Processo Penal.
Alm disso, ainda que se entenda pela procedncia da acusao, deve ser
reconhecida a atenuante da menoridade relativa, presente no art. 65, I, do Cdigo
Penal, visto que, na poca dos fatos, o ru tinha apenas 18 (dezoito) anos.
Observaes: no necessrio transcrever dispositivos. Basta mencion-los para
que a banca d a pontuao. Alm disso, a diviso em tpicos tambm no
obrigatria, mas, para facilitar a correo e evitar que o examinador deixe, por
equvoco, de pontuar o que foi dito -, interessante faz-la. Quanto s teses,
alegue tudo o que for de interesse do ru, ainda que parea contraditrio (no caso
74
75
Prtica Penal
Como passar na 2 fase da OAB 10 Parte RESE
by Leo 7 de setembro de 2015 0 Comments
1. Introduo: o recurso em sentido estrito ou RESE, para os mais chegados
est previsto no art. 581 do CPP. Tambm est previsto no art. 294, pargrafo
nico, do CTB, mas duvido muito que caia na segunda fase com base neste
dispositivo. Se fosse chutar uma pea, o RESE estaria entre as mais provveis,
embora seja fcil de elabor-lo, como veremos a seguir.
2. Fundamentao: como j comentei, o RESE est previsto no art. 581 do CPP.
Contudo, fique atento: SEMPRE que quiser recorrer contra deciso do juzo de
execuo penal, interponha agravo em execuo (LEP, art. 197). Digo isso porque,
no rol do art. 581, h uma srie de incisos que faz referncia a decises de
execuo penal por exemplo, o inciso XVII, que trata da unificao de penas,
competncia do juiz da VEP. Portanto, no necessrio memorizar quais incisos
continuam em vigor. Basta ter em mente que, se a deciso a ser atacada foi
proferida em fase de execuo, a pea correta o agravo, e no o RESE. Algo bem
legal: a estrutura do RESE idntica do agravo. A nica diferena a
fundamentao. Portanto, ao treinar o RESE, voc estar, ao mesmo tempo,
treinando o agravo. Como no amar a rea criminal?
3. RESE e apelao: na faculdade, um professor me ensinou que o RESE seria o
agravo do processo civil, e que, com base nesta reflexo, no haveria como
confundi-lo com a apelao. Sinceramente, o meu professor viajou na maionese.
Para no confundir as peas, basta saber o seguinte: se a deciso a ser atacada
no estiver no rol do art. 581 do CPP, interponha apelao. Simples assim! Ou seja,
a apelao residual: quando no couber RESE, ser a pea adequada. Veja o
exemplo da chamada sentena de pronncia: como h previso expressa no art.
581, IV, do CPP, cabe RESE. Se no estivesse prevista, seria apelao.
76
4. Juzo de retratao: em RESE, o juiz que proferiu a deciso pode voltar atrs e
reform-la (veja o art. 589). Por isso, na pea de interposio, pea expressamente
ao juiz que se retrate. Sem dvida alguma, valer algum ponto em sua prova.
5. Prazo: em regra, 5 dias para interposio e 2 para razes (a contagem feita
nos termos do art. 798 do CPP). Exceo: art. 586, pargrafo nico. Caso a FGV
pea para interpor no ltimo dia, conte somente os cinco dias, e no a soma total
7 dias -, afinal, voc apresentar tudo, interposio e razes, de uma s vez.
6. Competncia: a interposio deve ser endereada ao juiz que proferiu a deciso
e as razes ao tribunal.
7. Tese: o legal do RESE que a tese a prpria fundamentao da pea.
Exemplo: no rito do jri, se o juiz pronunciou o seu cliente, nos termos do art. 413
do CPP, a pea cabvel ser o RESE, com base no art. 581, IV. A tese ser a
ausncia dos requisitos do art. 413. Ou seja, contra a deciso de pronncia, voc
pedir a impronncia ou a absolvio sumria (veja o art. 415). Outro exemplo: no
art. 581, X, est previsto que cabe RESE da deciso que denega HC. A sua tese,
nesta hiptese, ser a concesso do HC em virtude de alguma ilegalidade.
Portanto, o RESE das peas mais fceis, pois o examinando conhece a tese
desde o momento em que identifica a correta fundamentao dentre os incisos do
art. 581. Para ficar ainda mais claro, vejamos, a seguir, um esquema de teses para
os principais incisos:
7.1 que no receber a denncia ou a queixa (inciso I): h dois momentos
distintos no processo penal. H o oferecimento, quando o legitimado, MP ou
querelante, OFERECE a denncia ou queixa, e o RECEBIMENTO, quando o juiz
recebe a petio inicial oferecida, com fundamento no art. 395 do CPP. Da deciso
que no recebe a inicial cabe RESE.
7.2 que concluir pela incompetncia do juzo (inciso II): a incompetncia pode
ser declarada de ofcio, pelo juiz, ou em virtude de julgamento de exceo. O inciso
II s aplicvel quando o juiz se declarar incompetente de ofcio. Se cair em sua
77
prova, provavelmente ser contra deciso do juiz da vara do jri que se declare
incompetente. Exemplo: o juiz entende que no homicdio, mas leso corporal, e
remete o processo ao juiz da vara criminal comum. Cabe RESE contra esta
deciso.
7.3 que julgar procedentes as excees, salvo a de suspeio (inciso III): as
excees esto no artigo 95 do CPP, e devem ser opostas no momento da resposta
acusao (CPP, art. 396-A, 1). Da deciso que julga procedente a exceo
cabe RESE. No entanto, para ser sincero, duvido muito que caia na segunda fase
com base neste inciso. Ademais, voc deve estar se perguntando o porqu do
salvo a de suspeio, n? Explico: se o prprio juiz se considera suspeito para
julgar, quem poderia dizer o contrrio? Alm disso, caso o juiz no se declare
suspeito, a exceo ser julgada diretamente pelo tribunal, e, contra deciso deste
rgo, no cabe RESE s cabe o recurso contra deciso de juiz de primeira
instncia.
7.4 que pronunciar o ru (inciso IV): geralmente, quando cai RESE, com base
neste inciso. Se cair em sua segunda fase, fique de joelhos na sala e agradea a
Deus, porque fcil, fcil. Entenda: o rito do jri tem duas fases. Na 1, o processo
submetido a um juiz togado, como ocorre no rito ordinrio. O ru citado, oferece
resposta acusao e, em seguida, h uma audincia, onde a vtima (quando
possvel, lgico, pois estamos falamos de crimes contra a vida), as testemunhas e
o acusado so ouvidos. Em regra, as alegaes finais so apresentadas oralmente,
em audincia, mas possvel que o juiz determine a apresentao por memoriais.
Em seguida, vem a deciso: o juiz pode pronunciar, impronunciar, absolver
sumariamente ou desclassificar para outro delito. Se pronunciado o ru, o caso
segue para a 2 fase, que o julgamento pelo Tribunal do Jri (veja o art. 413). Da
pronncia, cabe RESE, e o objetivo da defesa evitar que o caso v para a 2 fase.
Mas, como fazer isso? Veja: o juiz pronunciar o ru se convencido da
materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de
participao. No problema, o texto deixar claro que o juiz viajou ao pronunciar as
testemunhas disseram que o cara no participou, ou alguma prova deixar bem
78
Recorrente: RU.
Recorrido: Ministrio Pblico.
Egrgio Tribunal de Justia,
Colenda Cmara,
Douto Procurador de Justia,
Observaes: se quiser, entre a interposio e as razes, pule algumas linhas.
Acho que ajuda na esttica e na correo da prova. No endereamento, fique
atento competncia da JF, hiptese em que o endereamento ser ao TRF,
Turma, e no Cmara, e ao PGR, e no ao PGJ.
RU, no conformado com a deciso do juiz da Vara do Jri da Comarca de ,
requer a sua reforma, com fundamento nas razes a seguir:
Observaes: coloquei a frase acima para quebrar o gelo. Contudo, questo de
estilo, e cabe a voc decidir se quer ou no uma introduo. O que importa que a
sua tese esteja na pea.
I. DOS FATOS
No dia
Observaes: no tpico dos fatos, limite-se a resumir o enunciado. No o
momento para alegar teses. No perca muito tempo em sua elaborao, pois no
valer pontuao alguma.
II. DO DIREITO
Como se v, Excelncias, o recorrente no deveria ser pronunciado, haja vista que,
segundo todas as testemunhas ouvidas, no foi ele o autor dos disparos que ceifou
a vtima de Fulano. Portanto, no h uma nica prova em seu desfavor, sendo
81
Advogado .
OAB .
Observao: se a FGV pedir que a pea seja oferecida no ltimo dia de prazo,
considere somente os cinco da interposio.
Prtica Penal
Como passar na 2 fase da OAB 11 Parte Apelao
by Leo 25 de setembro de 2015 5 Comments
1. Introduo: se voc no pulou os tpicos anteriores, j deve ter percebido que
errar a pea praticamente impossvel. Isso porque cada pea tem o seu momento
especfico, bem delimitado pela lei, no havendo como fazer confuso. No entanto,
inegvel que o grau de dificuldade no o mesmo para todas elas, e isso se
mede de acordo com o nmero de teses que cada uma delas comporta. No
relaxamento, por exemplo, h uma nica tese de defesa: a ilegalidade da priso em
flagrante, e nada mais. Muito fcil, portanto. Na apelao, por outro lado, possvel
alegar quase todas as teses existentes (nulidades, teses de mrito etc.). Por isso,
uma das peas mais difceis, e, claro, das mais cobradas na segunda fase.
Nesses anos acompanhando o Exame de Ordem desde 2008, para ser mais
exato -, percebi que as reprovaes, quando cai apelao, no ocorrem por falta de
conhecimento do examinando, mas por esquecimento de uma ou outra tese. Por
essa razo, caso seja a pea de sua prova, sugiro que voc anote, no rascunho
oferecido pela banca, todas as teses que conseguir identificar, e, s depois, elabore
a pea. Caso contrrio, bem provvel que teses importantes sejam esquecidas.
2. Teses de defesa: neste tpico, farei uma abordagem diferente em relao s
teses. De forma bem simplificada, veremos rapidamente teoria do crime e teoria da
pena, e, em seguida, como aplic-las em sua pea.
2.1. Teoria do Crime (Teses Absolutrias)
83
A parte geral do CP est dividida basicamente em duas partes: na primeira, que vai
do artigo 13 ao 28, discute-se a existncia do crime. Na segunda, estuda-se a
aplicao da pena, a partir do art. 32. A ordem adotada pelo CP lgica: se no h
crime, no h pena. Logo, para analisar dosimetria e saber se a pena imposta ao
ru foi justa, a primeira pergunta a ser respondida : houve um crime?
Se, no enunciado da pea, estiver claro que o crime no existiu, o cliente deve ser
absolvido. Caso voc tenha achado bvio o que acabo de dizer, porque deve
estar vinculando a existncia do crime somente tipicidade formal (inexistncia de
previso legal para a conduta), deixando de lado outras questes, como a tipicidade
material, o erro de tipo e a inimputabilidade.
Para que voc, leitor, entenda os pargrafos a seguir, quero que a seguinte imagem
esteja em sua cabea: imagine que o crime um organismo. Se o corpo humano
composto por cabea, corpo e membros, o crime formado por fato tpico, ilcito
(ou antijurdico) e culpvel. No entanto, h uma diferena fundamental: possvel
um corpo humano sem membros, mas no existe o crime se ausente qualquer de
seus elementos (os chamados substratos). Portanto, ao analisar um caso, voc ter
que descobrir se a composio est completa e, caso no esteja, no haver
crime. Vejamos dois exemplos:
1 A legtima defesa causa de excluso da ilicitude. Como a ilicitude substrato
do crime (segundo substrato), podemos dizer que, quando reconhecida a legtima
defesa, no h crime.
2 A imputabilidade um dos elementos da culpabilidade (3 substrato). Quem, ao
tempo da ao ou omisso, no tem nenhum discernimento do que faz em razo de
desenvolvimento mental incompleto, deve ser absolvido no h imputabilidade,
elemento da culpabilidade, e, portanto, no h crime. Pela mesma razo, quem tem
menos de 18 anos no pratica crime, mas ato infracional anlogo a crime.
Para ficar mais claro, voltemos ao exemplo do crime como um organismo. Se o
dissecssemos, veramos a seguinte estrutura:
84
2.1.1. Conduta: a conduta pode ser omissiva (deixar de fazer) ou comissiva (fazer).
A maioria dos crimes comissiva. Alguns exemplos: homicdio (matar); furto
(subtrair); estupro (constranger). Perceba que, em todos eles, a lei descreve um
fazer. No entanto, em outros delitos, a lei tambm descreve condutas que so
praticadas por um deixar de fazer. Exemplo: deixar de prestar assistncia, na
omisso de socorro (art. 135). Portanto, a lei, em alguns momentos, pune quem faz
algo, e, em outros momentos, quem deixa de agir crimes comissivos e crimes
omissivos.
Destarte, se o problema disser que o ru foi denunciado por omisso de socorro,
mas deixar claro que ele no foi omisso, deve ser imposta a absolvio, afinal, no
h a conduta (deixar de prestar), elemento do fato tpico, e, como consequncia,
no h crime. Outro exemplo: o ru foi denunciado por homicdio, mas o enunciado
d a entender que a ao de matar no existiu. Logo, no h a conduta (matar),
fato tpico ou crime. Observao: no coma bola! No exemplo, no houve a conduta
de matar, e o ru deve ser absolvido com fundamento no art. 386, I ou II. Caso, no
entanto, tiver ocorrido o homicdio (houve o crime!), mas ficar demonstrado que ele
no foi o autor, a absolvio deve se dar pelo art. 386, IV ou V. Nesta ltima
situao, houve crime (a estrutura est completa), mas no foi ele o autor.
85
Quando a lei descreve uma conduta de deixar de fazer, como ocorre na omisso de
socorro (art. 135), dizemos que o crime omissivo prprio. Entretanto, h os
chamados crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso. Explico: o CP,
no art. 13, 2, elenca algumas pessoas que esto obrigadas a evitar que um
resultado delituoso ocorra, sob pena de responder pelo delito. Exemplo: a me em
relao aos filhos. A me que, podendo evitar que a filha seja violentada
sexualmente, nada faz, deve responder pelo estupro (art. 213 ou art. 217-A, a
depender da vtima), assim como o estuprador. Perceba que a me, na situao
descrita, deve responder por um crime comissivo, o estupro, mas por deixar de
fazer algo (por omisso). Por isso, diz-se o crime comissivo por omisso. Pode cair
em sua prova um caso em que o denunciado no tinha o dever legal de evitar o
crime, conforme rol do art. 13, 2, ou que no tinha como evit-lo, devendo, em
ambos os casos, ser absolvido.
Na conduta, tambm estudamos o dolo e a culpa. Na OAB, o assunto geralmente
cobrado em relao distino entre dolo eventual e culpa consciente. No dolo
eventual, o agente prev o resultado e assume o risco de provoc-lo. Na culpa
consciente, por outro lado, o agente prev o resultado, mas acredita sinceramente
que ele no ocorrer. Se o assunto for cobrado em sua prova, provavelmente ser
em um caso do rito do jri, e a tese ser a desclassificao de homicdio doloso
para homicdio culposo. Pode ser que o problema descreva, talvez, um caso em
que no h dolo e nem culpa por exemplo, o motorista que dirige de forma
prudente mas atropela e mata suicida que se atira em frente ao automvel. Nesta
hiptese, no h dolo e nem culpa, e, claro, no h conduta. E, como a conduta
elemento do fato tpico (1 substrato), no h crime. Percebeu o efeito domin
quando ausente um dos elementos que constituem o crime?
Ainda sobre a conduta, um tema que muito cobrado na segunda fase o erro de
tipo. Entretanto, como o assunto j foi estudado em outro tpico, peo ao leitor para
que o acesse, clicando aqui.
86
a sua conduta formalmente tpica porque prevista no art. 121 do CP. Duvido muito
que caia na segunda fase por ser algo bobo demais. De qualquer forma, se o
problema descrever uma situao formalmente atpica, pea a absolvio do
acusado por inexistncia do crime se no h tipicidade formal, no h tipicidade,
fato tpico ou crime.
J a tipicidade material diz respeito relevncia da leso ou ameaa de leso ao
bem jurdico tutelado. Aqui, diversas teses podem surgir. H quem diga que o
critrio etrio (menor de 14 anos) do estupro de vulnervel no deveria ser
absoluto, pois, em alguns casos, faltaria tipicidade material para quem sustenta a
teoria, na hiptese de vtima promscua, no haveria leso ao bem jurdico tutelado.
Contudo, o STJ, em diversas oportunidades, refutou tal reflexo. Se cair na
segunda fase, penso que a tipicidade material ser cobrada quanto aplicao do
princpio da insignificncia. Como o tema j foi discutido em outro tpico, peo ao
leitor para que o leia (clique aqui). Destarte, quando materialmente atpico um fato,
o ru deve ser absolvido por inexistncia do crime. Por fim, fique atento: o crime
impossvel ou tentativa inidnea (CP, art. 17) tambm causa de afastamento da
tipicidade material.
2.1.4. Ilicitude: o reconhecimento de causa de excluso da ilicitude faz com que o
fato no seja considerado crime, pois ausente um dos substratos. O legislador, no
entanto, no sabe disso, e criou inciso prprio para a absolvio nestas hipteses
(art. 386, VI). Em sua prova, pode ser que o tema seja cobrado com base naquelas
hipteses do art. 23 do CP (legtima defesa, estado de necessidade etc.). No
entanto, fique esperto: sempre leia as disposies gerais de cada delito (geralmente
esto localizadas ao final do captulo), pois possvel que existe alguma causa
especial de excluso da ilicitude por exemplo, o art. 142 do CP, embora exista
divergncia a respeito da natureza jurdica do que dispe o dispositivo.
88
89
2.2. Teoria da Pena (Autoridade Arbitrria): para saber se o juiz foi justo ao aplicar a
pena, preciso ter uma noo geral de teoria da pena, tema disposto no CP a partir
do art. 32. Na OAB, o tema costuma ser cobrado em relao injusta incidncia de
agravante, qualificadora ou causa de aumento, ou a no aplicao de privilgio,
causa de diminuio ou atenuante. Exemplo: o ru tinha menos de 21 anos na
poca dos fatos e o juiz deixou de aplicar a atenuante do art. 65, I, do CP. Ou,
ento, o juiz fixou pena acima do mnimo legal sem qualquer justificativa, em
violao ao art. 59 do CP. Pode ocorrer, ainda, de o juiz errar ao reconhecer o
concurso de crimes (arts. 69/71). Nestes casos, o examinando no pedir a
absolvio, mas o correto clculo da pena.
Para que o assunto fique mais claro, uma breve reviso do sistema trifsico de
aplicao da pena:
1 Fase: circunstncias judiciais. O juiz deve partir da pena mnima, e elev-la com
fundamento no art. 59 do CP. Gravidade em abstrato no fundamento para subir a
pena se o problema disser que o juiz elevou a pena em uma condenao por
trfico de drogas em razo do mal causado populao pela conduta delituosa,
apele e pea a fixao da pena no mnimo legal, afinal, a pena tem como objetivo a
punio individual do criminoso pelo fato por ele praticado, pouco importando o mal
em abstrato causado pela conduta. Ademais, na primeira fase que as
qualificadoras so consideradas. Exemplo: no furto simples, o juiz inicia o clculo
em 1 ano (art. 155, caput). No furto qualificado (art. 155, 4), por outro lado, o
clculo iniciado em dois anos. Pode cair em sua prova uma qualificadora
injustamente imposta ao ru, cabendo a voc requerer a desclassificao para a
figura simples por exemplo, desclassificao de furto qualificado para furto
simples;
Obs.: importante que voc saiba a diferena entre qualificadora e causa de
aumento. Nas qualificadoras, h preceito secundrio distinto da conduta simples.
Abra o seu vadinho e veja o art. 155, caput: Pena recluso, de um a quatro
anos, e multa.. No 4 do art. 155, temos a figura qualificada: A pena de
90
de diminuio: tentativa (CP, art. 14, II), furto de pequeno valor (art. 155, 2) etc.
Na 3 fase, o juiz pode reduzir a pena abaixo do mnimo ou ir alm do mximo, o
que lgico. Veja o exemplo da tentativa: se o juiz no pudesse ir abaixo do
mnimo, o ru seria condenado pela pena mnima do crime consumado ou seja, o
crime consumado e o tentado seriam punidos da mesma forma. Na OAB, acredito
que o tema ser cobrado de forma simples, com o mero pedido de incidncia de
atenuante ou afastamento de agravante.
Por fim, em relao pena, caso caia um crime hediondo ou equiparado em sua
prova, bem provvel que o enunciado diga que o juiz fixou o regime fechado com
fundamento no art. 2, 1, da Lei 8.072/90. Fique atento, no entanto, pois o STF
tem considerado inconstitucional o dispositivo, devendo o regime ser fixado nos
termos do art. 33, 2, do CP, pouco importando a gravidade em abstrato do delito.
2.3. Outras Teses (Nulidades e Extino da Punibilidade): possvel que a FGV
cobre, alm de teses absolutrias e de correta aplicao da pena, teses de nulidade
e de extino da punibilidade. As nulidades so vcios processuais, e ensejam a
anulao do processo desde a sua ocorrncia, e no a absolvio. Exemplos: se a
autoridade for incompetente, pea a anulao do processo ab initio; se o ru foi
citado por edital e o processo no foi suspenso, nos termos do art. 366 do CPP,
tambm pea a anulao desde o incio; se alguma ilegalidade foi praticada em
audincia, pea a anulao do processo desde a audincia.
Quanto s teses de extino da punibilidade, elas sero, em regra, fundamentadas
com base no art. 107 do CP. Como a punibilidade no integra o crime, a sua
ausncia no enseja a absolvio do acusado. Por isso, se o problema trouxer
hiptese de prescrio, voc pedir que o juiz a declare, e no a absolvio do ru
exceto em resposta acusao, na bizarra hiptese do art. 397, IV, do CPP.
Em suma, em apelao, o examinando deve buscar: nulidades processuais; causas
de extino da punibilidade; teses absolutrias; e erros na aplicao da pena.
92
Como disse no comeo, uma das peas mais difceis, pois comporta quase todas
as teses existentes.
2.4. Teses no rito do jri: a apelao cabvel no jri em suas duas fases:
1 Fase: na primeira fase do rito do jri, cabe apelao contra a deciso que
absolve sumariamente o ru ou que o impronuncie. Evidentemente, no de
interesse do ru reverter a absolvio sumria ou a impronncia, sendo hiptese de
interposio de apelao pela acusao. Como voc est estudando para a OAB, e
no para o MP, no h como cair essa apelao na segunda fase, exceto se o
problema disser que a sua atuao se d como assistente de acusao. H alguns
exames, foi o que aconteceu. Caso a FGV faa novamente, no tem segredo:
busque provar que o ru deve ser pronunciado e levado a julgamento.
2 Fase: se o acusado foi pronunciado, realizado o seu julgamento perante o
Tribunal do Jri, por um conselho de sentena. Cabe apelao contra a sentena
do jri, mas, em razo da soberania do veredito, os pedidos no so os mesmos da
apelao do rito comum. Vejamos:
Primeira hiptese: art. 593, III, a. Se, aps a sentena de pronncia, houver
qualquer nulidade, cabe apelao as anteriores sentena de pronncia devem
ser objeto de RESE, ao final da primeira fase. No h como pedir absolvio do ru
na pea. A tese est limitada nulidade e, o pedido, declarao de nulidade pelo
tribunal (TJ ou TRF).
Segunda hiptese: art. 593, III, b. Cabe apelao quando a sentena do juizpresidente for contrria lei expressa ou deciso dos jurados. Exemplo: os
jurados entenderam que a qualificadora do motivo ftil deve ser afastada. Se o juizpresidente, ao lavrar a sentena, condenar o ru qualificadora, pea, em
apelao, que o tribunal afaste a qualificadora e calcule a pena com base no
homicdio simples. No cabe pedido de absolvio, mas somente o de retificao
da sentena.
93
Terceira hiptese: art. 593, III, c. Cabe apelao quando houver erro ou injustia
no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana. Mais uma vez, no se
discute se o ru inocente ou no. No possvel pedir a absolvio do acusado,
mas somente a retificao da pena pelo tribunal.
Quarta hiptese: art. 593, III, d. Cabe apelao quando a deciso dos jurados for
manifestamente contrria prova dos autos. Exemplo: ocorre um crime de grande
repercusso, mas no h, nos autos, prova de que o ru praticou o delito. No
entanto, os jurados, em virtude da comoo causada pelo crime, decidem condenlo. Contra o erro dos jurados, cabe apelao. Contudo, em virtude da soberania do
veredito, voc no pedir ao tribunal a absolvio do acusado, mas a sua
submisso a novo julgamento. Se provida a apelao, o acusado ser novamente
julgado, mas por outros jurados.
2.5. Teses no rito sumarssimo: a Lei 9.099/95 prev duas hipteses de apelao,
nos arts. 76, 5, e 82. Cabe apelao da deciso que rejeita a petio inicial, e a
sua tese ser o recebimento, nos termos do art. 395 do CPP, e da deciso que
aplica transao penal. Fique atento: o prazo de interposio, nestas hipteses,
de 10 (dez) dias (art. 82, 1).
3. Prazo: 5 (cinco) dias para a interposio e 8 (oito) para razes. Na OAB,
contudo, devemos apresentar a interposio e as razes ao mesmo tempo. Por
isso, caso a FGV pea para interpor no ltimo dia de prazo, calcule 5 (cinco) dias, e
no a soma dos dois prazos.
4. Competncia: a interposio deve ser endereada ao juiz que proferiu a
sentena e as razes ao tribunal (TJ ou TRF). No cabe apelao contra deciso
de tribunal.
5. Modelo:
Excelentssimo Senhor Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca
94
Colenda Cmara,
Douto Procurador de Justia,
Obs.: se o processo for da JF, enderece ao TRF, Turma, e no Cmara, e ao
PGR.
O apelante, no conformado com a sentena proferida pelo Juiz de Direito da
Vara Criminal da Comarca , requer a sua reforma, pelas razes a seguir
expostas.
I. Dos Fatos
O acusado foi denunciado pela prtica do crime previsto no artigo 155 do Cdigo
Penal, pois teria subtrado, no dia 2 de fevereiro de 2015, a bicicleta pertencente ao
Sr. Beltrano.
Em juzo, foram ouvidas duas testemunhas, Tico e Teco, que presenciaram o delito,
e ambas afirmaram no ser o apelante o autor do delito. A vtima, no entanto,
afirma ter sido ele, Sr. Fulano, o autor do crime, com base em informaes de
pessoas da regio onde o fato ocorreu.
O apelante foi condenado pena de 1 (um) ano pela prtica do delito.
Obs.: no tpico dos fatos, limite-se a resumir o enunciado do problema. No perca
muito tempo ao elabor-lo, pois no vale ponto algum.
II. Do Direito
Como se v, Excelncias, a prova contra o apelante frgil. Embora duas
testemunhas, que presenciaram o delito, tenham afirmado no ser ele o autor do
furto, o juiz o condenou com base em boatos ouvidos pela vtima. Destarte, no h
prova suficiente para a condenao, devendo o apelante ser absolvido, nos termos
do artigo 386, VII, do Cdigo de Processo Penal.
96
entanto,
Vossas
Excelncias
entendam
pela
condenao,
requer,
97