Que ya en su Mensaje, el Cdigo Civil dice: "la inscripcin es la que da la posesin real, efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo es un mero tenedor". De este modo, entonces, la inscripcin es el acto que da inicio a la posesin de bienes races, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio y, con ello, se constituye en la solemnidad que permite adquirir entre vivos el dominio de los inmuebles y, sin ella, nadie podr adquirirla. De ah que el artculo 724 de la referida Codificacin prescriba que "si la cosa es de aqullas cuya tradicin debe hacerse por la inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella, sino por este medio", disposicin que sirve de corolario a lo prevenido en los artculos 686 y 696 del mismo ordenamiento. Bajo tales premisas y considerando el legislador que es poseedor de un inmueble quien exhibe un ttulo inscrito respecto de l, resulta lgico lo dispuesto en el artculo 728 del Cdigo Civil, en cuanto a que la posesin inscrita cesa por cancelacin de la inscripcin, sea por voluntad de las partes o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro o por decreto judicial y, en tanto subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente; norma con la que armoniza plenamente aqulla contenida en el inciso segundo del artculo 730 del Cdigo en mencin, que regla la hiptesis del que tiene la cosa en lugar y a nombre del poseedor inscrito y se da por dueo de ella, enajenndola, caso en el que no se pierde por una parte la posesin, ni se adquiere por otra, sin que medie la competente inscripcin. "Todo el sistema del Cdigo tiende a que los inmuebles se incorporen al rgimen del Registro Conservatorio, y sera absurdo pensar que el legislador dejara abiertas las puertas para que, despus que un inmueble ha entrado a este rgimen, pudiera salir de l mediante la adquisicin de la posesin de un bien raz sin inscripcin. Puede concluirse que la posesin, tanto regular como irregular, de un inmueble inscrito no se puede adquirir, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, sino mediante la inscripcin de ste". (Arturo Alessandri R., Manuel 820 Somarriva y Antonio Vodanovic, Tratado de los Derechos Reales. Bienes, T. I, Editorial Jurdica de Chile, p. 413). Que mirando ahora la posesin como uno de los puntales de la accin reivindicatoria que, para estos efectos, deber ejercerse sobre la cosa reclamada por parte de una persona distinta del dueo, cabe sealar que los profesores Alessandri, Somarriva y Vodanovic en su libro Tratado de los Derechos Reales, refirindose a la teora clsica de la posesin, que postula que este instituto sustantivo consta de dos elementos, a saber, el corpus y el animus "tesis que sigue nuestro Cdigo Civil, exponen en relacin con el primero de ellos, que "el corpus es un poder fsico o potestad de hecho sobre la cosa", aaden que "Savigny afirma que el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del hombre con la cosa poseda; consiste en un poder de dominacin, en la posibilidad fsica de disponer materialmente de la cosa, en forma directa e inmediata, con exclusin de toda intromisin de extraos", y que "el Cdigo Civil chileno seala como elemento de la posesin la tenencia, es decir, la ocupacin material y actual de la cosa, y ocupacin significa
apoderamiento, tener una cosa en nuestro poder, y se tiene no slo cuando
existe aprehensin fsica, sino tambin cuando hay la posibilidad de disponer de ella, en forma directa e inmediata, sin injerencia extraa alguna. Nuestro Cdigo Civil sigue, pues, la concepcin del corpus sustentada por Savigny". En referencia al elemento animus, sostienen los autores en mencin que se trata de un aspecto de ndole psicolgico o intelectual y consiste en la intencin de obrar como propietario, como seor o dueo o en la intencin de tener la cosa para s. (Ed. Jurdica de Chile, T. I, pp. 359 y 360). Que a fin de verificar la concurrencia o no del presupuesto de la posesin del demandado, para efectos de la accin dominical, debe tenerse en consideracin que ella condice con la naturaleza de un hecho jurdico y, tratndose de bienes inmuebles, la prdida de la misma puede producirse por la privacin de la posesin inscrita. En ese contexto, en lo que dice relacin con el asunto sub judice, cabe concluir que la posesin de un inmueble inscrito, para efectos de la accin reivindicatoria, debe ser entendida como la tenencia inscrita y material del demandado respecto del predio sobre el cual recaen los derechos que se pretenden reivindicar y que, por su parte, la posesin en el caso de invocarse la accin o excepcin de prescripcin adquisitiva de un bien raz inscrito nicamente se obtendr mediante la correspondiente inscripcin en el registro conservatorio pertinente. De este modo, entonces, queda despejada la pretendida vulneracin a lo dispuesto en los artculos 724, 924 y 889 del Cdigo Civil denunciada en el recurso, los que no han sido quebrantados por los jueces del fondo al entender admisible y procedente la accin de dominio incoada por la demandante, quien la plante invocando su calidad de poseedor inscrito del retazo de 3,9 hectreas comprendido en el polgono que detalla en su libelo de fojas 12, cuya posesin 821 material qued comprobada en manos del demandado, segn el mrito de los medios probatorios aludidos en la sentencia. (Considerandos 8, 9 y 10) Corte Suprema, 26/10/2010, Rol N 3120-2009, Cita online: CL/JUR/8801/2010 2. Argumentar que se posee inmueble por ocupacin no es fundamento vlido para enervar accin reivindicatoria Que de conformidad a lo prescrito en el artculo 724 del Cdigo Civil si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio, agregando el inciso 2 del artculo 728 del Cdigo Civil, mientras subsistan inscripciones de dominio, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. Por su parte el inciso final del artculo 730 del Cdigo Civil seala que con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin. Que la falta de ttulo hace presumir la ignorancia o mera tolerancia, toda vez que por las reglas del onus probandi, al ser de cargo del demandado de precario la prueba de la inexistencia de la ignorancia o de la mera tolerancia, la falta de esa prueba hace presumir la concurrencia de los supuestos de la accin, no siendo suficiente la simple tenencia material, aun cuando se sostenga que es con nimo de seor y de dueo.
Tampoco se puede sostener que el demandado se encuentra en posesin de la
propiedad discutida, bajo un ttulo de ocupacin, como lo sostiene el sentenciador de primera instancia, ya que no cualquier ttulo invocado por quien ocupa resulta suficiente para enervar la accin, en razn de que el ttulo debe poseer la calidad y entidad necesarias para oponerlo a los propietarios, esto es, que coloque a estos ltimos en la obligacin de respetarlo y en la posicin de tolerar o aceptar la ocupacin del inmueble del que son dueos por otra persona distinta que no tiene sobre aqul ese derecho real, siendo de la esencia e imprescindible al efecto que el derecho que emana del ttulo y que legtima la tenencia de la cosa ajena puede ejercerse respecto de los dueos, sea porque ellos o sus antecesores se colocaron en la posicin jurdica de respetar es tenencia o porque puede ejercerse sin respecto a determinada persona. (Considerandos 3 y 7) Corte de Apelaciones de Rancagua, 22/03/2012, Rol N 1140-2011, Cita online: CL/JUR/4085/2012 3. Poseedor inscrito no puede entablar querella de restitucin por cuanto no ha perdido la posesin del bien inmueble 822 Que, ahora bien, hallndose el predio del actor amparado por una inscripcin registral conservatoria, tal como se detall en el fallo impugnado que se ha reproducido con modificaciones, debe desde luego precisarse que el interdicto incoado no es la va legalmente idnea para acceder a lo postulado en la querella, comoquiera que conforme se ha dicho por la Excma. Corte Suprema (sentencia de 24 de septiembre de 2009, dictada en causa Rol N 5.080 2008) si un poseedor inscrito es privado de la posesin material, no resultar procedente la interposicin de una querella de restitucin, por cuanto aqul conserva su posesin, debiendo interpretarse que cualquier acto de despojo del que sea vctima no pasar de ser un acto de turbacin que, en la prctica, podra ser remediado mediante la presentacin de una querella de amparo. Y esto mismo, relativamente a que si un tercero se apodera materialmente de un predio inscrito, no adquiere la posesin ni pone fin a la existente, es aceptada hoy por hoy como la tesis correcta en doctrina, pudiendo citarse a va ejemplar al profesor Javier Barrientos Grandn enJurisprudencia Civil Comentada; coordinadores Iigo de la Maza G. y Claudia Bahamondes O.; editorial AbeledoPerrot LegalPublishing Chile; mayo 2012; pginas 669 y siguientes. Que lo que se viene diciendo encuentra su amparo normativo en las reglas contenidas en los artculos 724, 728, 730 y 924 del Cdigo Civil, que constituyen la base de la denominada teora de la posesin inscrita, que es precisamente la que tiene mejor cabida en nuestro derecho. (Considerandos 2 y 3) Corte de Apelaciones de Concepcin, 28/01/2013, Rol N 560-2012, Cita online: CL/JUR/438/2013 4. Concepto de competente inscripcin Teniendo en consideracin que a la fecha de vigencia del Cdigo Civil no exista tal rgimen conservatorio para el dominio, pero que la finalidad era identificar "inscripcin, posesin y propiedad en trminos idnticos", se debi contemplar un rgimen para el derecho de propiedad y dems derechos reales, a excepcin de las servidumbres, respecto de los bienes races inscritos y no inscritos, es por ello que se sostiene que la tradicin de tales derechos reales sobre inmuebles "deber hacerse por inscripcin en un registro", para luego agregar que la "transferencia y transmisin de dominio, la constitucin de todo
derecho real, exceptuadas, como he dicho, las servidumbres, exige una
tradicin; y la nica forma de tradicin que para esos actos corresponde es la inscripcin en el Registro Conservatorio. Mientras sta no se verifica, un contrato puede ser perfecto, puede producir obligaciones y derechos entre las partes, pero no transfiere el dominio, no transfiere ningn derecho real, ni tiene respecto de terceros existencia alguna. La inscripcin es la que da la posesin real efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo no posee: es un mero tenedor". Se precisa que no se otorga "a la inscripcin conservatoria otro carcter que el de una simple tradicin" (Mensaje del Cdigo Civil). 823 Concepto de competente inscripcin. Se concluye que el demandado jams ha adquirido la posesin del inmueble que ahora en los hechos detenta, puesto que para ello requiere de una inscripcin competente, o sea una inscripcin que segn el artculo 728 del Cdigo Civil debe estar ligada de alguna forma con la inscripcin anterior. En consecuencia, la inscripcin del usurpador, no pone fin jams a la posesin inscrita ya sea sta anterior o, como en el caso de autos, inscripcin actual o vigente. En efecto, el demandante reconvencional nunca ha sido poseedor del inmueble que se pretende reivindicar, ya que nunca ha tenido una competente inscripcin de dicho inmueble, pues como ya se analiz, su inscripcin es slo sobre una parte del terreno que l alega como propio, existiendo un evidente error en cuanto a su deslinde, como ya se seal en los considerando anteriores al analizar la demanda principal. (Considerando 7) Corte Suprema, 10/03/2010, Rol N 5681-2008, Cita online: CL/JUR/1692/2010 5. Inscripciones paralelas Existiendo dos inscripciones de dominio sobre los mismos inmuebles, las que no pueden subsistir sin grave dao del sistema conservatorio de la propiedad raz no puede resolverse este problema, meramente por la simple aplicacin de las normas sobre la posesin inscrita, y prescripcin, si ellas juegan para ambas partes, y en consecuencia, debe buscarse otro camino para solucionar el conflicto, y en tal evento, es obvio que debe preferirse la que cumple todos los requisitos legales a aqulla que afecta a los demandados. Considerando, adems, una eventual nulidad absoluta de una de estas inscripciones, su existencia no tiene influencia sustancial en la sentencia impugnada por cuanto el problema de derecho es que existen dos inscripciones de dominio sobre un mismo predio, debiendo los tribunales decidir en tal caso cul de ellas prima ante una accin reivindicatoria. (Considerando 19)