1

ANTE EL PEDIDO DE QUIEBRA HAY QUE INQUIETAR AL IMPUTADO

Efran Hugo RICHARD1
I UN FALLO.
Con fecha 12 de febrero de 2009 la Sala E de la Cmara Nacional Comercial integrada por los
Camaristas ngel O. Sala, Miguel F. Bargall y Bindo B. Caviglione Fraga en la causa Pamar
SACIFIA s/ Pedido de quiebra: CHAPARRO, Gustavo Andrs, decidi revocar la resolucin del
Juez de Primera Instancia en la que se rechaz "in limine" el pedido de quiebra, sosteniendo la
alzada que Para promover un pedido de quiebra no es menester contar con ttulo ejecutivo o
sentencia a favor, siempre que satisfaga la exigencia prevista por el art. 83 de la ley 24.522, que se
circunscribe a la demostracin sumaria del crdito que en el caso el alegado estado de cesacin de
pagos se funda en el incumplimiento de la obligacin de pagar el precio de ciertos servicios
detallados en las facturas Si bien, resulta opinable -tanto en doctrina como en jurisprudencia- la
viabilidad del pedido de quiebra sustentado en facturas, cabe -en el caso- dar curso a su tramitacin,
en tanto se ha arrimado una acta notarial que predica sobre la posible ocultacin y/o ausencia de la
presunta deudora en el lugar donde tiene registrado su domicilio social Adems, se verifica que
ante el requerimiento notarial de pago de las mentadas facturas en otro domicilio de la deudora, el
gerente de la firma no las neg, sino que se limit a manifestar que careca de instrucciones para
abonarlas. Lo expuesto, no permite descartar -en esta etapa del proceso, en la que an no se ha
escuchado a la perseguida de quiebra sobre el punto- que la documentacin acompaada resulte
idnea para probar sumariamente la calidad de acreedor invocada. En tal contexto, no cupo rechazar
"inaudita parte" el presente pedido de quiebra, sino proveer el emplazamiento previsto por el art. 84
del ordenamiento legal citado, sin perjuicio de cuanto pueda decirse en la oportunidad pertinente.
II UN COMENTARIO.
Este fallo ha sido comentado favorablemente por el distinguido amigo Claudio Alfredo
Casado Martnez bajo el ttulo Rechazo in limine de la peticin de quiebra2, en ilustrado artculo
donde comenta el objetivo de la peticin de quiebra y los recursos del deudor ante el mismo, y la
novedad de la ley vigente de permitir la Conversin en concurso preventivo. Resulta recomendable
la lectura completa de sus importantes reflexiones.
III NUESTRAS MEDITACIONES.
Hace bastante tiempo nos habamos preocupado de la tendencia jurisprudencial de rechazar
in limine la peticin de quiebra, en el ensayo PEDIDO DE QUIEBRA vs. EJECUCIN
INDIVIDUAL3.
1. Nos planteabamos el problema de si Cuando un acreedor pretende peticionar la quiebra a
su deudor basado en el hecho revelador previsto en el art. 79 inc. 2 LQ: Debe previamente haber
promovido la accin individual? No se trata de la coexistencia de las dos vas, que es otro problema,
sino el de la disponibilidad de la va de peticionar sin ms trmite la quiebra del deudor moroso.
2. Apuntabamos sobre la cuestin en debate Una pregunta podra ser si puede rechazarse sin
trmite un pedido de quiebra. Ello a nuestro entender no debera ser el rechazo del pedido de quiebra,
1

Otros artculos pueden verse en la pgina electrnica de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba
www.acaderc.org.ar
2

Ley del 20 de marzo de 2009, junto con el referido fallo de Cmara.

En Libro colectivo Reestructuracin de Deudas y Facultades Judiciales Editorial Ad Hoc, Buenos Aires 2004, p. 309 y jurisprudencia
aplicable.

2
sino entender que la demanda no rene los recaudos que autorizan a abrir el trmite de un pedido de
quiebra, la que podra as integrarse con posterioridad.
3. A su vez introducamos la cuestin sobre la RECURRIBILIDAD: Un primer aspecto que
se debati, tanto en doctrina como en jurisprudencia, fue su eventual apelabilidad. Desde una primera
elaboracin doctrinaria y jurisprudencial se entendi que el rechazo de la quiebra no causa agravio y,
por ende, resulta inapelable4. Adems se argument la inapelabilidad ante la ausencia de un precepto
legal, lo que torna aplicable el art. 273, inc. 3 como principio general en materia concursal. En
principio, slo se admita la apelabilidad en orden a la cuestin de las costas. Otros autores y la
jurisprudencia ms reciente han cambiado de criterio al respecto y se pronuncian por la
apelabilidad5.
Sin duda esta es la corriente receptada por la Cmara en el caso en comentario.
4. La tesis del rechazo in limite ratifica aqu nuestra inteligencia de que la parte dbil en la
Repblica es quin cumpli el contrato, pues el sistema judicial sus costos, sus trmites, sus
tiempos, su excesiva formalidad, y la futilidad de cumplir ciertos trmites ante un final anunciado: la
insolvencia, parecen estimular el incumplimiento y prolongar la actividad en estado de cesacin de
pagos, propagando sus efectos daosos.
5. La Cmara opt correctamente por lo que denominbamos en aquel ensayo: LA
MESURA: LA TESIS QUE IMPONE MOLESTAR AL DEUDOR.
La peticin de quiebra por un acreedor abre la posibilidad de la apertura de un concurso por
un tercero, que denuncia el estado de cesacin de pagos del deudor, lo que puede permitir anticipar
esa apertura a la planificacin del deudor, que pretenda seguir contaminando. En el caso se agrega,
a la presunta existencia de la deuda, el abandono del domicilio social.
Cabe apuntar que, en una legislacin que no contiene principios modernos 6, la peticin de
quiebra a) puede implicar la reorganizacin a travs de la conversin, y b) que la falta de activo esta
expresamente contemplada y no descarta el proceso concursal sino que lo acota.
De tales razonamientos hipergarantistas no se advierte la funcin tutelar de excluir la
declaracin de quiebra pretendida por tercero para evitar que un deudor, que quiz simul solvencia y
la sigue simulando amparado en sociedades constitudas quiz con capital insuficiente, siga
estafando.
6. Recordemos que EL CENTRO DE LA ESCENA lo constituye la TEMPESTIVIDAD DE
LA APERTURA DE UN PROCESO CONCURSAL+.
Ingresamos en el punto central: Ante la peticin de quiebra, la va del concurso preventivo
queda expedita a travs del recurso de la conversin (art. 90 LQ).
Desde este punto de vista aparece como un recurso para lograr la tempestividad en la apertura
del proceso, evitando mayores daos y una oportuna reestructuracin empresaria.
Afirmamos, dentro de la ineficiencia de nuestro sistema concursal, que la posibilidad que un
acreedor peticione la quiebra del deudor, en procedimiento habilitado legislativamente, lo es para
generar lo ms tempranamente posible ante el incumplimiento- el concursamiento del deudor
contumaz. Ello resulta claro pues la ley le otorga a ste la posibilidad de convertir el trmite en
concurso preventivo y evitar la liquidacin de sus bienes, y de no producirse ello y no encontrarse
bienes o no ser suficientes, se prescribe la conclusin del concurso, pero con la publicidad y
sanciones que convergen en evitar el dao que causa una persona fsica o jurdica- actuando en el
mercado en cesacin de pagos.
Lo que no parece lgico es que se evite molestar al deudor.
4

ROUILLN, Adolfo A. N., Procedimientos para la declaracin de quiebra, Zeus, Rosario, 1.982, p. 41.
ROUILLN, Adolfo A. N. Rgimen de concursos y quiebras Editorial Astrea 11 edicin, Buenos Aires 2002., p. 175
6
RICHARD, Efran Hugo Realidad, Economa y Derecho en libro colectivo DERECHO, POLTICA Y ECONOMA
EQUILIBROS Y DESEQUILIBRIOS, edicin de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Crdoba
diciembre 2003, pgs. 83 a 168, e Insolvencia societtaria, Ed. Lexis Nexis, Buenos Aires 2007.
5

3
El problema central es lo tardo de una intervencin que impide el saneamiento. ngel Rojo
seala que de la quiebra se hua a travs de la suspensin de pagos, llevando a que en la prctica la
convocatoria haya servido para tramitar verdaderas quiebras, demostrando a la postre el fracaso del
derecho para salvar una empresa que ya no poda serlo. Para superar el problema hace falta intervenir
a tiempo y sin vacilaciones. El xito de todo sistema concursal que persigue como fin primario el
saneamiento, exige al igual que el tratamiento de un enfermo- diagnosticar a la mayor brevedad para
iniciar a tiempo el tratamiento. Es menester ante todo intervenir con rapidez. Rescata que En la
doctrina cientfica contempornea del Derecho concursal existe sustancial acuerdo acerca de la
necesidad de que el concurso de acreedores sea declarado oportunamente. El problema del tiempo
de apertura del procedimiento concursal (timing problem) constituye preocupacin constante de
quienes, desde los ms distintos mbitos se ocupan de la reforma del Derecho de la insolvencia. La
formulacin de este problema es muy simple: el concurso llega tarde a la situacin de insuficiencia
del patrimonio del deudor y, en ocasiones, tan tarde que el patrimonio del deudor est ya vaco, lo que
impide al Derecho concursal cumplir la funcin esencial ... el concurso de acreedores debe ser un
instrumento tcnico para poder curar enfermos y no para enterrar cadveres7.
Parte de ese efecto se intenta obtener legitimando a otros sujetos, y no slo al deudor o a los
administradores de la sociedad deudora, a solicitar la apertura del concurso, facultando al Juez para
actuar con la mxima celeridad, declarando el concurso tan pronto aparecen los primeros sntomas de
la crisis, en el plano de la oportunidad, lejos de la idea de sancin. El juez no est llamado a emitir
una declaracin de mrito sobre si el empresario merece o no la apertura del concurso, lo importante
es abrir el proceso. En Estados Unidos se dice que las nicas sanciones al deudor son el insomnio,
las lceras y el valium8.
Ricardo Olivera Garca subray respecto al proyecto uruguayo que inform la actual nueva
9
ley El Proyecto procura que el mismo abarque la mayor cantidad posible de las situaciones de
insolvencia que se presentan en la realidad y que los procedimientos solutorios se apliquen antes que
el deterioro vuelva la situacin irreversible. Para esto se propone estimular el acceso al concurso a
iniciativa del deudor y de los acreedores... Si el concurso se transforma en un camino para que el
acreedor logre la recuperacin de sus crditos en situaciones de insolvencia, los acreedores estarn
estimulados para transitar el mismo. Para reforzar este estmulo se propone conceder privilegio al
acreedor quirografario que promueva el concurso....
Debe operarse con visin integradora del Derecho Privado, sin perder el sentido axiolgico y
sociolgico que debe tener el sistema jurdico y a la que debe rendirse su aplicacin10.
Muchas tcnicas jurdicas se han introducido en la legislacin concursal desde el ao 199511:
el acuerdo heternomo que permite a terceros hacer propuestas de acuerdo, permitiendo la reforma
que la propia sociedad concursada intervenga en una segunda oportunidad; la conversin de la
quiebra incluso la pedida por el propio deudor- en concurso; propuestas mltiples de acuerdo sin
lmite de monto y plazos, ni imposicin de ajustes o intereses; posibilidad que el juez imponga ese
tipo de acuerdo a ciertos acreedores an en casos de no lograrse las mayoras previstas, etc.. De
diligencia nada, con lo que el concurso se tramita para frenar un remate, despus de muchos aos de
cesacin de pagos y con una empresa que no est en condiciones de afrontar el mercado.

ROJO, ngel La reforma del derecho concursal espaol, pgs. 87 y ss. en el libro colectivo La reforma de la legislacin concursal
citado dirigido por el mismo, especficamente a pg. 113.
8
ARROYO MARTINEZ, ob. cit. p. 127/9.
9
En su Anteproyecto de Ley de Concursos para la Repblica Oriental del Uruguay, ed. Universidad de Montevideo 1999- pg. 310.
10
Ntos. Proceso concursal oportuno, en Nmero especial de Jurisprudencia Argentina ao 2003. y Cesacin de pagos y
responsabilidad (el eje del sistema preventivo de la insolvencia p. 2 nmero especial de Jurisprudencia Argentina Perspectivas
actuales del Derecho Concursal, 7 de agosto de 2002, JA 2002-III fascculo n. 6), ambos coordinados por Francisco Junyent Bas y
Carlos A. Molina Sandoval.
11
Ntos. Tempestividad en la presentacin en concurso citado, y Ensayo en torno a la buena fe e insolvencia societaria en Libro
colectivo Tratado de la buena fe en el derecho Editorial La Ley Buenos Aires 2004, p. 781 y ss.; Asistematicidad de la reforma
concursal; Ineficacia de la ley concursal en pgina electrnica de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba
http:///www.acader.unc.edu.ar

4
7. La respuesta es si alguien gener dao a sabiendas debe repararlo. Y la visin debe girar a
los administradores de la sociedad que oper en cesacin de pagos12, y quiz tambin a sus
controlantes13.
La legislacin espaola de concursos n 22/2003, del 9 de julio de 2003, registra en su
Exposicin de Motivos: El deudor tiene el deber de solicitar la declaracin de concurso cuando
conozca o hubiera debido conocer su estado de insolvencia; pero tiene la facultad de anticiparse a
ste.- El sistema legal combina as las garantas del deudor con la conveniencia de adelantar en el
tiempo la declaracin de concurso, a fin de evitar que el deterioro del estado patrimonial impida o
dificulte las soluciones ms adecuadas para satisfacer a los acreedores. Los estmulos a la solicitud de
concurso voluntario, las sanciones al deudor por incumplimiento del deber de solicitarlo y el
otorgamiento al crdito del acreedor instante de privilegio general hasta la cuarta parte de su importe
son medidas con las que se pretende alcanzar ese objetivo. Destacamos la expresin el deber de
solicitar.
Se trata ni ms ni menos que el tema de la tempestividad en la presentacin en concurso, que
desvela en la doctrina y legislacin extranjera, o en devolver el principio del que daa repara, referido
al dao causado por sociedades cuyos administradores y controlantes continan operando en
insolvencia, sin planificar afectando con dolo la contratacin y generacin de nuevos acreedores
despus de haber advertido o deber haber advertido el estado de cesacin de pagos, afectando la
seguridad jurdica general al romper las reglas del mercado y de la competencia respecto a operadores
de actividades similares que cumplen con todas sus obligaciones, y que no usan la tcnica jurdica de
organizacin societaria abusivamente, ya en la imposibilidad de cumplimiento del objeto social14.
Nuestra preocupacin, que se aventa con la resolucin de Cmara comentada es que En estos
aspectos de la insolvencia no usamos tcnicas jurdicas eficientes y las interpretamos menos
eficientemente an. - Eficiencia y efectividad son criterios propios del mbito econmico orientados a
perseguir la competitividad de las empresas; concepto que en otros supuestos debe ser entendido
como realizacin racional, rpida, completa y convincente de la funcin reservada. La efectividad es
la medida en que cumple en forma ptima con esa funcin, y la eficacia es el alcance del objetivo de
manera responsable y controlada15.
Si el concurso no es abierto cuando an es posible el cumplimiento del objeto social (empresa)
todas las otras tcnicas estn destinadas a su fracaso16. El pedido de quiebra por acreedor viene en
cumplir parte de esa misin dentro de un sistema ineficiente, pedido que puede ser resistido,
consignarse o convertirse en concurso preventivo hasta varios meses despus de aqul pedido de
quiebra.
As lo entendi la Cmara Civil y Comercial de Lomas de Zamora, Sala 1 con fecha 15 de
mayo de 2008, en la causa Gerez de Martino, Mara c/ Amoros de Ledo, Aurora, resolviendo una
accin de responsabilidad contra el Directorio de una sociedad fallida Repuestos Antrtida S.A.,
por el mal desempeo del cargo, no asegurar la documentacin comercial, mantener el patrimonio
social o justificar sus movimientos dando cuenta de su destino o aplicacin por medio de su registro
en la contabilidad legal, sosteniendo que La presentacin en concurso preventivo o en pedido de
propia quiebra no es incomptible con la obligacin de conservar el activo, porque, aunque ya se han
12

Responsabilidad de administrador de sociedad insolvente en Doctrina Societaria y Concursal, n 172 marzo 2002, Bs. Aires, Ed.
Errepar, tomo XIII p. 887 y ss..
13
RICHARD, Efran Hugo Sociedad en insolvencia y actividad ilcita, en Doctrina Societaria y Concursal n 185 abril 2003, Buenos
Aires, Ed. Errepar, tomo XV p. 313 y ss..
14
RICHARD, Efran Hugo Los administradores societarios y la insolvencia, en RDCO, ao 2003, n 203 pg. 553 y ss, septiembre
2003; y DEYA, Federico Sebastin Infracapitalizacin societaria desde una perspectiva econmica del derecho, en RDCO n 200, pg.
813. Sobre el bien jurdico tutelado en el derecho concursal y la tempestividad en la presentacin en concurso se ha abierto un
seminario a distancia, que culminar a fin de ao en la pgina electrnica de la Fundacin para Estudios de la Empresa, a la que se
puede acceder desde la pgina electrnica de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba.
15
KARPEN, Ulrich Condiciones de la eficacia del Estado de Derecho Especialmente en los pases en desarrollo y en despegue, en
Estado de Derecho y Democracia Ed. Josef Thesing, Konrad Adenauer Stiftung, CIEDLA, Buenos Aires 1997, pgina 207, citado
por LPEZ, Senele Carolina I. en Acuerdo preventivo extrajudicial: el derecho judicial y lo que vendr en Semanario Jurdico p. 293,
4 de septiembre de 2003.
16
RICHARD, Efran Hugo Tempestividad en la presentacin en concurso pg. 309 y ss. en libro X Jornadas de Institutos de Derecho
Comercial, Crdoba 2003, Editorial Advocatus.

5
registrado prdidas, pone freno a un mayor deterioro patrimonialNo efectuar la presentadcin en
tiempo y no iniciar los trites inherentes al concurso Ante el pedido de quiebra de acreedor, y
estando en cesacin de pagos, el presidente del directorio omiti tomar las medidas exigibles en tal
circunstancia, a saber: convocar al directorio, para tomar la decisin correspondiente como rgano
colegiado acerca de la posibilidad de pedir concurso preventivo, la propia quiebra o la conversin de
quiebra en concurso corresponde atribuir responsabilidad a los codemndados integrantes del
directorio. Habiendo funcionado como rgano colegiado, sus decisiones debieron haberse tomado por
mayora de sus integrantes, siendo ejecutada por su presidente. El resultado de las deliberaciones y el
sentido de los votos, debe redactarse en el libro de actas corresponiende. En tal carcter, han
consentido todas las decisiones llevadas a cabo por el presissente, y no surge que se haya demostrado
la invocacin y menos el ejercicio de las eximentes previstas por los arts. 274 LSA. Y bajo ese
criterio atribuye responsabilidad solidaria a todos los integrantes del directorio, revocando la
resolucin de la primera instancia.
8. Obviamente que la cuestin es diferente y tiene matices particulares sea que se trate de la
peticin de quiebra de una persona individual que de una persona jurdica, pues en este caso la
tempestividad en la apertura del concurso, sea quiebra o concurso preventivo, queda ligada
indefectiblemente a la responsabilidad de los administradores, e incluso a la posible responsabilidad
de los socios, incluso de los no controlantes. De todos los procedimientos de declaracin de quiebra,
la peticin falencial por acreedor es, quizs, la que mayor atencin ha concitado. La razn es
evidente, pues en este trmite se suscita una controversia seria y determinante entre acreedor y deudor
sobre el cumplimiento de los recaudos necesarios para la declaracin de quiebra (y de sus
importantsimos efectos, entre ellos y primordialmente, el desapoderamiento y liquidacin de sus
bienes).
9. Concluimos con palabras de aquel trabajo:
La ruptura de la competencia se potencia cuando un comerciante, normalmente una sociedad,
opera en estado de insolvencia ante la ineficiencia del sistema concursal. Los daos se multiplican
como un cncer.
Libertad ! para que el dolo y la mala fe encuentren una completa impunidad como lo
comprueba lo general de las quiebras... Maldita sea la tal libertad, ni ser el hijo de mi madre el que
vaya a gozar de los beneficios que ella proporciona... Esas palabras no nos corresponden, fueron
escritas en el Siglo XIX, el 1 de enero de 1834 por nuestro Libertador el General Dn. Jos de San
Martn17.
Bienvenidos los precedentes jurisprudenciales y la posicin doctrinaria que viene a poner las
cosas en su justo equilibrio: que se oiga al deudor y se anticipen los remedios a la crisis y la
restauracin de los repartos18.

17

ODONNELL, Pacho Juan Manuel de Rosas. El maldito de nuestra historia oficial, Ed. Planeta, 6 edicin, Buenos Aires 2002,
Captulo 33 El noble ttulo de su libertador, pg. 92.
18
RICHARD, Efran Hugo AXIOLOGIA DEL DERECHO CONCURSAL (Comunicacin al II Congreso Colombiano de Derecho
Concursal, organizado por el Captulo Colombiano del Instituto Iberoamericano de Derecho Concursal (Valle de Leyva, Colombia,
Agosto de 2008), que puede consultarse en www.acaderc.org.ar