IV.

LIMITACIONES A LA APLICACIN DE LA LEY EXTRANJERA

(ltimo Captulo de la 3 Parte Teora de los Conflictos de Leyes)
A) ORDEN PBLICO (OP) EN EL SENTIDO DEL DIP
Aun cuando su nocin est ligada a la organizacin institucional bsica, ideas morales, polticas, sociales y
econmicas, consideradas fundamentales para un pas determinado, su definicin es difcil por la imprecisin y
mutabilidad de sus conceptos base.
Nuestra legislacin slo contiene referencias genricas al OP, sin definirlo ni fijar su contenido.
Los tribunales lo han invocado para rechazar la aplicacin de sentencias pronunciadas en el extranjero,
sealando que es un principio de universal aplicacin en el campo de las relaciones internacionales y que
constituye un concepto doctrinario que comprende a un conjunto de disposiciones establecidas por el legislador
en resguardo de los intereses superiores de la colectividad o de la moral social.
Caractersticas
Son las que dificultan a las legislaciones expresar cules son las leyes que lo componen, de forma que ser el
juez de la causa el que deber calificarlas como pertenecientes a l.
La doctrina reconoce, en general, que:
1.- Es localista, pues cada pas tiene su propio concepto
2.- Es variable, pues el contenido evoluciona con la poca
3.- Es impreciso, de manera que, segn Pillet, el acuerdo unnime sobre este principio cesa desde el momento
que es necesario precisarlo.
Objeto
En el DIP, constituye una valla o lmite a la aplicacin de la ley extranjera. As, en el fondo de toda norma de
DIP se halla implcita una Clusula de Reserva, que permite proteger y garantizar las leyes fundamentales del
foro, del riesgo que implica la aplicacin de la norma atributiva, toda vez que la legislacin extranjera aplicable
no se conoce a priori, pudiendo tener inspiraciones distintas a las que tom en cuenta el legislador del foro, al
sealarla como la ms justa para resolver el caso, estando, por lo tanto, en pugna con los principios morales,
sociales o jurdicos esenciales para el Estado en cuyo territorio recibir aplicacin. Muchas legislaciones
modernas contemplan expresamente esta limitacin (CC argentino es explcito al enumerar los casos en que la
ley extranjera no es aplicable).
Objetos Afectos a Limitacin
1.- Ley Extranjera considerada aplicable, de manera que deber aplicarse la lex fori para resolver el asunto.
2.- Derecho Adquirido en virtud de tal ley extranjera.
Normas que lo constituyen
Constitucionales y Administrativas, en general, Normas de Derecho Pblico
Penales
Procesales
Tributarias
Normas de Derecho Privado consideradas fundamentales para la defensa de la persona, familia o que se
refieran a la organizacin del rgimen de propiedad.

OP en DIP y en Derecho Interno

Varios autores sealan que el OP es una nocin unitaria, es decir, nocin vlida, en la misma forma, tanto para el
derecho sustantivo interno como para el DIP. Sin embargo, no existe tal identidad entre ambos conceptos, sino
que diferencias:

Esta materia no fue controlada en la primera (y nica gracias a Dios) prueba, pero corresponda a ella.

1.- Funcin: En el plano interno el OP es una limitacin a la autonoma de la voluntad en forma imperativa, en
cambio en el DIP limita la aplicacin de la ley extranjera.
2.- Contenido: Como las autoridades de un Estado no tienen el objetivo de imponer su visin de la sociedad al
universo entero, el OP interno no coincide siempre con el OP internacional, de manera que las reglas imperativas
de derecho interno no con necesariamente aplicables a las relaciones que interesan al DIP.
Ejemplo:
En Chile es de OP la definicin de matrimonio como contrato solemne, lo que no implica el
desconocimiento de un matrimonio legalmente celebrado en el extranjero en forma consensual, de otra
forma se limitara la ley extranjera aplicable.
Las diferencias y los equvocos a que lleva la distincin entre los conceptos OP interno y OP internacional, en
virtud de que este ltimo es, esencialmente, nacional y se opone al orden internacional regular, que se refiere a la
aplicacin de la ley competente, sugieren que, de requerirse la especificacin, conviene utilizar la terminologa
que distingue entre OP en el sentido del DIP y OP en el sentido del Derecho Civil Interno, a lo que adhiere el
Prof. Ramrez. An a pesar de las diferencias en funcin y contenido, en ambos OP (en el sentido del DIP y en el
sentido interno) existe la misma filosofa de proteger las leyes fundamentales de un Estado.
CB
El Art. 3 distingue entre:
1.- Normas de OP interno: o personales, que tienen efectos extraterritoriales
2.- Normas de OP internacional: territoriales o locales, dentro de las que se encuentran las normas que limitan
la aplicacin de la ley extranjera
B) FRAUDE A LA LEY
Consiste en el cambio de localizador realizado con el propsito de eludir la lex fori, colocndose bajo el imperio
de otra legislacin. Al cambiar las personas voluntariamente los factores de conexin, hacen variar con ello la
legislacin aplicable a los actos que realizan.
Elementos Caractersticos
1.- Cambio efectivo de localizador: si el cambio se realiza slo aparentemente, hay simulacin y no fraude a la
ley.
2.- Intencin de burlar disposiciones imperativas o prohibitivas de una legislacin: si no existe el nimo de
burlar la ley, el cambio de legislacin no puede ser estimado fraudulento sino que legtima consecuencia del
juego de las reglas del DIP.
3.- Que fraude afecte a lex fori: slo puede alegarse fraude que afecte a lex fori, porque la funcin del tribunal
es proteger la autoridad de su propia ley y no la de un pas extranjero.
4.- Que cambio de localizador determine la aplicacin de una ley extranjera: si no se produce este efecto, el
estudio del fraude ser propio del derecho interno y no del DIP.
Casos ms Frecuentes
1.- Cambios de nacionalidad para obtener divorcio cuando el pas originario no lo acepta.
2.- Cambios de domicilio poltico para someterse a rgimen tributario ms favorable.
Problema que suscita el Fraude a la Lex Fori
Debe o no rechazarse la ley extranjera cuando es aplicable en virtud de un fraude a la lex fori?
1.- Legislaciones: No contemplan normas referentes al fraude a la ley en DIP.
2.- Jurisprudencia: En Alemania seala que el OP internacional es suficiente para proteger a la lex fori, en
cambio en Francia rechaza la aplicacin de la ley extranjera por la existencia de un fraude a la lex fori.
Ejemplo:
Sra. Bauffremont se nacionaliz alemana para poder divorciarse y contraer matrimonio con el Sr.
Bibesco, de manera que tanto el divorcio como el nuevo matrimonio fueron considerados sin valor en
Francia.

3.- Doctrina: Aparece dividida entre:

Partidarios de la existencia del fraude a lex fori como limitacin a la aplicacin de la ley
extranjera:
a) Fraude, como toda ilicitud, debe ser sancionado
b) Autoridad de la lex fori exige represin del fraude a sus disposiciones
c) Fraude desvirta finalidad de normas atributivas
Partidarios del rechazo a la existencia del fraude a lex fori como limitacin a aplicacin de la ley
extranjera:
a) Personas son libres para escoger la ley que ms convenga a sus intereses
b) Prueba del fraude es difcil porque las razones del cambio se encuentran en el fuero interno de las
personas
c) Nocin de OP basta para rechazar aplicacin de ley extranjera cuya competencia emane del fraude a
lex fori
4.- Chile: Nuestra legislacin carece de normas referentes al tema, sin embargo la jurisprudencia de la CS se ha
referido a l.
Ejemplo:
Vincula el fraude a la ley al concepto de OP, al sealar que las normas del COT, relativas a los
abogados, son de OP. Si una persona ha sido condenada, pierde definitivamente la aptitud o capacidad
para obtener en Chile el ttulo de abogado. Por lo tanto, el Convenio de Reconocimiento de Ttulos y
Grados, vigente entre Chile y Ecuador, no surte efectos toda vez que, en el caso particular, autoriza al
solicitante a ejercer en Chile la profesin de abogado, pues obtuvo el ttulo en Ecuador, sin perjuicio de
haber sido condenado en Chile. De otra forma, se amparara el fraude a la ley al burlarse normas de OP
del COT por acogerse a beneficios de dicho Convenio.
5.- CIDIP: Contempla el fraude a la ley en el Art. 6 al sealar que no se aplica como derecho extranjero, el
derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de
otro Estado Parte, quedando a juicio de las autoridades competentes, del Estado receptor, el determinar la
intencin fraudulenta de las partes interesadas.
4 PARTE: DERECHO CIVIL INTERNACIONAL
Introduccin
El esquema fundamental del sistema atributivo chileno se encuentra en el ttulo preliminar del CC, promulgado
en 1855, por lo que los adelantos tecnolgicos y la explosin demogrfica, que multiplican la circulacin de
personas, bienes, servicios y capitales por sobre las fronteras, producen un desajuste entre el enfoque tradicional
del DIP y la realidad en que ste opera. La legislacin comparada ha modernizado las normas del ramo, tarea que
nuestro pas tambin debe emprender, de manera que el enfoque del Prof. Ramrez pone especial nfasis en las
falencias que deben ser superadas.
I. DERECHO DE LAS PERSONAS
Ideas Generales
Se ha considerado que el estado y la capacidad constituyen el Estatuto Personal, que sigue a la persona donde
quiera que vaya, sobre la base de su nacionalidad o domicilio. El Cdigo de Napolen acoge esta idea al sealar
que las leyes concernientes al estado y capacidad de las personas rigen a los franceses, an cuando residan en
pases extranjeros.
Se seala que Estado es la posicin de los ciudadanos en la sociedad, cualidad a la cual la ley determina ciertos
derechos y de la cual depende la Capacidad. Sin embargo, esta definicin, junto con otras dadas por la doctrina,
peca de imprecisa, toda vez que la posicin de las personas en la sociedad puede referirse a elementos tan
distintos como nacionalidad, ciudadana, profesin u oficio, edad, salud fsica o mental, o situaciones emanadas
de relaciones de familia. Adems, la vinculacin del Estado con la Capacidad se presta a equvocos porque son
dos trminos no suficientemente diferenciados. El Estado se refiere a que una persona sea o no miembro de una

clase particular, mientras que la Capacidad determina si una persona es o no capaz respecto de una transaccin
especfica.
A) ESTADO
Con el fin de evitar que las personas queden sujetas a su ley personal en algo tan amplio e indefinido, se ha
interpretado este concepto como Estado Civil, an cuando esta expresin tambin es muy amplia en su contenido
(Art. 304 CC). La tendencia moderna es eliminar la referencia al Estado, Estado Civil o Estado de Familia, para
tratar directamente las instituciones que lo componen y que requieren de una regulacin atributiva particular.
Sistema Chileno
Para determinar la legislacin que rige al estado de una persona hay que distinguir:
1.- Si persona se encuentra en Chile: se rige por la ley chilena en virtud del Art. 14 CC.
2.- Si persona se encuentra en el extranjero: no existe norma especial, sin embargo se puede deducir, del
espritu territorialista de nuestra legislacin, que el estado de las personas se rige por la ley del pas en que se
encuentren. A la misma conclusin se llega al bilateralizar el Art. 14 CC., mecanismo que la CS llama
Proyeccin Especial de la Ley. Sin embargo, esta solucin no es aplicable a los chilenos, ni a los cnyuges o
parientes chilenos, de chilenos o extranjeros (Art. 15), porque las leyes patrias relativas al estado y a los
derechos y obligaciones que emanan de las relaciones de familia se aplican extraterritorialmente. Si los cnyuges
o parientes son extranjeros si se aplica esta solucin.
Art. 15 CC y Problemas que suscita su Interpretacin
1.- Art. 15 LMC: Sujeta a los chilenos a los impedimentos dirimentes, pero queda la duda respecto de los
impedientes, porque, si bien no se refiere a ellos, stos caben dentro de la expresin genrica Estado del Art. 15
CC.
2.- Art. 120 CC: Se ver respecto de la disolucin del matrimonio.
3.- Art. 304 CC: Define al Estado Civil y se ha dicho que, para determinar sus alcances, el Art. 15 CC al utilizar
la expresin Estado se refiere al Estado Civil.
Por la vaguedad y problemas de interpretacin que genera el Art. 15 CC al utilizar la expresin Estado, el Prof.
Ramrez estima que debe eliminarse, para dar paso a una regulacin precisa de los diversos aspectos de los
derechos de las personas, tal como se ha hecho en legislaciones como la italiana.
B) CAPACIDAD
1.- Capacidad de Goce: aptitud para ser sujeto de derecho y obligaciones, de la que estn dotados todos los
seres humanos, por lo que constituye un atributo de la personalidad.
2.- Capacidad de Ejercicio: aptitud de una persona para ejercer derechos y contraer obligaciones, sin el
ministerio o autorizacin de otra. Se denominar simplemente capacidad y es el concepto que interesa para el
DIP.
Regulacin Comparada
1.- Common Law: no hay una norma atributiva que entregue la regulacin de la capacidad, en abstracto, a una
ley determinada, en virtud de que, para esta doctrina, la capacidad no es un estado sino que una cualidad de la
transaccin, por lo que es gobernada por la ley que regula a la transaccin determinada de la cual es parte. Como
no se puede caracterizar sin referencia a la transaccin, conviene hablar, en especfico, de capacidad para
heredar, celebrar contratos, contraer matrimonio, etc.
2.- Derecho Continental Europeo: la capacidad es parte del estatuto personal, por lo que es regida por la ley de
la nacionalidad o domicilio. Sin embargo, existe dificultad en aplicar la ley personal, que es ley extranjera, a la
capacidad para ejecutar actos jurdicos corrientes, por lo que la tendencia es a no aceptar la nulidad del acto por
incapacidad establecida en el estatuto personal, si dicha causal no se encuentra en la ley territorial, o condicionar
la no aceptacin de la nulidad a la buena fe con que habra actuado la parte que contrat con el incapaz.
Ejemplo:
Mexicano de 23 aos contrajo obligaciones pecuniarias importantes en Francia. Siendo requerido para
el pago, aleg nulidad de las obligaciones basado en que su ley personal fijaba la mayora de edad en
los 25 aos. La Jurisprudencia de la Corte de Casacin Francesa, concluyendo lo mismo que la segunda

tendencia mencionada, consider que el francs, que contrat con el mexicano, no poda estar obligado
a conocer las leyes de las distintas nacionalidades y las disposiciones relativas a la mayora de edad,
siendo suficiente, para la validez del contrato, que hubiera actuado sin ligereza, imprudencia y de buena
fe.
Sistema Chileno
No existe una norma general aplicable a la capacidad:
1.- Acto realizado en Chile: del Art. 14 CC se desprende que la capacidad se rige por la ley chilena.
2.- Acto realizado en el Extranjero: bilateralizando el Art. 14 CC, se deduce que la capacidad se rige por la ley
del lugar en que se realiz el acto, salvo que ste vaya a tener efectos (ejercicio de derechos y cumplimiento de
obligaciones que emanan del acto respectivo) en Chile y que sea realizado por un chileno, pues en tal caso la
capacidad se rige por la ley chilena (Art. 15 CC).
Ejemplos:
En Chile la mayora de edad es a los 18, y en Argentina a los 21.
Chileno de 18 puede vender vlidamente en Chile un departamento que tiene en Santiago, y si esa
compraventa la realiza en Argentina tambin es vlida por Art. 15 CC, sin embargo si lo que quiere es
vender un departamento que tiene en Mendoza, deber actuar representado en dicha compraventa por
ser considerado relativamente incapaz.
Si un argentino de 18 quiere vender su departamento de Mendoza debe actuar representado, pero si esa
compraventa se refiere a un departamento que tiene en Santiago ser vlida por Art. 14 CC.
C) MATRIMONIO
REQUISITOS DE FORMA
Modalidades
1.- Matrimonio Laico: no puede celebrarse sino ante funcionario estatal competente. Es el sistema que rige en
la mayora de los pases y permite el matrimonio religioso, pero no le reconoce validez civil.
2.- Matrimonio Religioso: se contrae mediante frmulas sacramentales de religiones reconocidas por los
Estados respectivos. Es el sistema exclusivo que se mantiene en Chipre y en algunos pases regidos por Derecho
Musulmn, incluso con fuerza extraterritorial.
3.- Matrimonio Laico o Religioso: son igualmente vlidos a eleccin de los contrayentes. El sistema se aplica,
de forma general, en pases regidos por el Common Law.
4.- Matrimonio Consensual: en general, el matrimonio es un acto revestido de solemnidades, sean civiles o
religiosas, sin embargo, en 12 Estados de EE.UU. existe el matrimonio informal (Common-Law Marriage) que
puede probarse simplemente con la cohabitacin y reputacin, sin requerir de un contrato expreso entre las
partes.
Legislacin Aplicable
1.- Derecho Comparado: la regla general es que la forma se rige por la ley del lugar de celebracin del acto (lex
locut regit actum). Sin embargo, la regla no es absoluta:
La excepcin ms importante es la de aquellos Estados que facultan a sus agentes diplomticos o
consulares para autorizar matrimonios de sus nacionales segn su propia ley y no la territorial.
Las legislaciones de los Estados que exigen ceremonia religiosa, pueden disponer la exigencia
extraterritorial de sta para sus nacionales en el extranjero.
2.- CB: Arts. 41 y 42 aceptan expresamente la regla general de la lex locus como las excepciones indicadas, sin
embargo, si el matrimonio se celebra ante agentes extranjeros o con ceremonias religiosas determinadas por otro
Estado, en un pas que slo acepta el matrimonio celebrado segn su propia ley, por razones simplemente
formales pueden existir los Matrimonios Claudicantes, esto es, vlido en algunos pases y en otros no.
Sistema Chileno
1.- Art. 14 CC: Formalidades de matrimonio celebrado en Chile se rige por ley chilena (lex locus)

2.- Arts. 16 y 1 LMC: Matrimonio slo puede ser celebrado ante Oficial del Registro Civil competente, so pena
de no tener validez civil alguna, es decir, so pena de ser inexistente.
Ejemplo:
Caso Benoit con Metais: sentencia declar nulo el matrimonio de dos franceses nacidos en Chile,
celebrado ante el Ministro de la Cancillera Francesa en Santiago, pues el local de la Cancillera se
considera parte integrante del territorio nacional chileno, por lo que no se le podan aplicar las reglas que
rigen los matrimonios extranjeros. Se declar nulo, y no inexistente, por razones de equidad, puesto que
existan hijos que seran mejor protegidos por un matrimonio putativo.
Dos ecuatorianos contrajeron matrimonio en la Embajada de Ecuador y, como su matrimonio no tiene
valor alguno en Chile, es decir, es inexistente, el ecuatoriano se aprovech de sto y se cas con una
chilena.
Dos franceses domiciliados en Chile contraen matrimonio en su Embajada. El marido se fue de la casa,
razn por la cual la esposa demanda pensin de alimentos. En 1 instancia se le dio la razn al marido y
se declar inexistente el matrimonio. En cambio, en 2 instancia se dijo que era nulo, es decir,
matrimonio putativo, por consideracin a los hijos.
3.- Art. 15 LMC: Formalidades de matrimonios celebrados en extranjero, por chilenos o extranjeros, se rigen
por ley del lugar de celebracin, as, los matrimonios celebrados ante agentes diplomticos o consulares
extranjeros tendrn o no validez segn lo que establezca la ley del pas de la celebracin.
Ejemplo:
Un matrimonio no puede celebrarse ante agentes chilenos en el extranjero, pues nuestra legislacin no
les reconoce competencia para ello.
REQUISITOS DE FONDO
Derecho Comparado
Las diferencias que existen entre las exigencias, hace relevante, para la validez del matrimonio, la legislacin
que se aplica a estos requisitos, que, en general, pueden resumirse en las siguientes exigencias:
1.- Diferencia de sexo de Contrayentes: Ya no tiene la caracterstica de ser indispensable ni absoluto.
2.- Ausencia de Error o Fuerza que Vicien el Consentimiento: Legislaciones modernas, como la alemana,
consideran tambin al dolo cuando induce a error respecto de la calidad personal de una de las partes.
3.- Falta de Impedimentos: Se refieren a aspectos tan diferentes como la edad mnima, parentesco, cierto tipo
de enfermedades, impotencia e, incluso, diferencia de religiones.
Legislacin Aplicable
1.- Ley Personal: Se aplica basndose en la nacionalidad o en el domicilio de los contrayentes, de manera que si
los factores de conexin son distintos, se consideran slo los del marido o se aplica a cada uno, en legislaciones
no discriminatorias, su propia ley personal. Sin embargo, se puede limitar la aplicacin de la ley personal cuando
sta viola el OP del derecho local, el que, en definitiva, puede desconocer el impedimento basado en razones de
OP.
Ejemplos:
Ley personal prohibe matrimonio por diferencias de raza o religin.
Ley personal, de alguno de los cnyuges, no reconoce divorcio vincular, de manera que sigue
considerando al vnculo respectivo como no disuelto.
Ley personal permite la poligamia.
El CB sujeta a contrayentes a ley personal en lo que se refiera a capacidad para celebrar matrimonio,
consentimiento o consejo paterno, impedimentos y su dispensa.
2.- Lex Locus: Se aplica la ley del lugar de celebracin del matrimonio.
Tratados de Montevideo disponen que capacidad para contraer matrimonio, formalidades y validez del
acto, se rigen por lex locus, pero cualquier Estado contratante puede negarse a reconocer matrimonio
celebrado en otro de ellos, si no se respetan reglas relativas, entre otras, a edad mnima, parentesco o
matrimonio anterior no disuelto.

Sistema Chileno
1.- Matrimonio celebrado en Chile: se rige por ley chilena (lex locus) segn Art. 1 LMC.
Ejemplos:
rabe polgamo (casado con dos mujeres en Egipto) se casa con chilena en Chile. La posicin ms
conservadora de la CS seala que el matrimonio es vlido, porque sus dos matrimonios anteriores no
tienen valor alguno y, por lo tanto, no constituyen el vicio de vnculo anterior no disuelto. Adems, de
calificar su poligamia segn nuestra ley, tampoco sera constitutiva de matrimonio por la definicin del
Art. 102 (hombre y una mujer, no hombre y dos mujeres). Lo correcto sera calificar con criterio
internacional y decir que los dos matrimonios son vlidos, razn por la cual el matrimonio con la chilena
no lo sera.
Caso de alemana que se casa en Chile a la edad de 14, cuando en su pas se le exigen los 18 aos.
2.- Matrimonio celebrado en Extranjero: se rige por lex locus (Art. 15 inc. 1 LMC). La norma se aplica tanto
a extranjeros como a chilenos, los que adems estn sujetos a impedimentos dirimentes (Art. 15 inc 2 LMC), sin
que se distinga al cnyuge a quien ataen esos impedimentos, es decir, afectan a chilenos que se casen en el
extranjero, sea que se casen con otro chileno o con extranjero.
Problema que suscita Art. 15 LMC
Al guardar silencio respecto de los impedimentos impedientes, da lugar a dos interpretaciones, de modo que el
problema desaparecera, segn Prof. Ramrez, eliminando la expresin Estado del Art. 15 CC.
1.- Al ser excluidos, los impedimentos impedientes, por norma especial (Art. 15 LMC), no tienen alcance
extraterritorial que posean bajo el slo imperio de la regla general del Art. 15 CC.
2.- El Art. 15 CC rige en forma absoluta en cuanto al estado de los chilenos, y no es modificado por Art. 15
LMC, que se limita a guardar silencio respecto de los impedientes, de manera que stos se aplican al chileno
extraterritorialmente (Opinin de Prof. Guzmn).
EFECTOS EN CUANTO A LA PERSONA DE LOS CNYUGES
Diferencias en Derecho Comparado
En general, las obligaciones que nacen entre los cnyuges comprenden felicidad entre s, socorro, ayuda mutua,
proteccin del marido a su mujer, obediencia de sta a su marido y obligacin de vivir juntos.
En Derecho Comparado, las sanciones, por el incumplimiento de ellas, varan desde la entrega a la conciencia
individual hasta la lapidacin de la mujer adltera, lo que manifiesta la desigualdad de trato que tradicionalmente
se da a hombres y mujeres. Sin embargo, desde mediados del siglo XX se ha fortalecido la idea de igualdad,
consagrndose sta en declaraciones y pactos internacionales, as como en constituciones y leyes de varios
Estados, aun cuando el grado de avance depende de las distintas culturas y de la realidad prctica, por lo que no
slo es necesaria la consagracin legal, sino que tambin el desarrollo de estrategias educacionales, sociolgicas
y sicolgicas para erradicar el problema.
Legislacin Aplicable
1.- Ley Personal:
De la Nacionalidad: si este factor de conexin es distinto para los cnyuges, la solucin tradicional es
la de aplicar la ley del marido, frmula que se ha abandonado en la mayora de los sistemas jurdicos
por discriminar a la mujer:
Del Domicilio: si este factor es distinto, y no existe domicilio comn, se puede aplicar la ley del
Estado del ltimo domicilio comn si lo hubo y, si no lo hubo, la lex locus.
2.- Ley Territorial: se considera que las materias estn ligadas al OP de la ley local.
3.- Tendencia Actual: Buscar localizadores adecuados para cada situacin jurdica y no aplicar una sola ley,
personal o territorial.
4.- CB: Algunas materias son regidas por el derecho personal de ambos cnyuges (Art. 43) y otras, como la
obligacin de vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente, se sujetan a la ley territorial (Art. 45).

5.- Tratados de Montevideo: An cuando predomina la ley personal del marido, la capacidad de la mujer
casada est sujeta a su ley personal y la obligacin de cohabitar a la ley del foro.
Legislacin Chilena
1.- Cnyuges se encuentran en Chile: se rigen por ley chilena, cualquiera sea su nacionalidad o domicilio (Art.
14 CC).
2.- Cnyuges se encuentran en Extranjero: se rigen por la ley del pas, salvo que ambos sean chilenos, caso en
el que se sujetan a ley chilena (Art. 15 CC).
EFECTOS EN CUANTO A LOS BIENES
Rgimen Matrimonial de Bienes
El Derecho Comparado contempla los sistemas de separacin total o parcial de bienes, comunidad universal de
bienes y las distintas formas de comunidad restringida de bienes.
Como cada pas establece modalidades propias para el o los regmenes adoptados, se debe fijar con precisin la
legislacin aplicable al rgimen a que estn afectos los cnyuges.
Legislacin Aplicable
1.- Ley Nacional de los Cnyuges o del Marido: es el sistema seguido por numerosos pases, sin embargo, la
conexin basada en la sola nacionalidad del marido est siendo sustituida por conexiones jerarquizadas.
2.- Ley del Domicilio Conyugal: este sistema da competencia a la ley del pas en que cnyuges instalan su
domicilio despus del matrimonio.
3.- Lex Locus: la competencia a la ley del lugar de celebracin del acto est consagrada en varios cdigos
latinoamericanos, sin embargo se ha criticado, porque si la lex locus no corresponde ni al domicilio ni a la
nacionalidad de los esposos, es un vnculo circunstancial o fortuito que no puede ser base de relaciones tan
importantes y duraderas como las matrimoniales.
4.- Autonoma de la Voluntad:
Total: en el Common Law se aplica la libre determinacin de los esposos.
Ejemplo:
Caso Decouche con Sabatier: fallado en Nueva York, se admiti que bienes comunes situados en esa
ciudad, donde estaba establecido el nuevo domicilio de los esposos, pudieran quedar sometidos a ley
de Pars que haba sido escogida por las partes.
Limitada: en Alemania se permite que los cnyuges puedan escoger la ley del Estado del cual uno de
ellos sea nacional, o donde tenga residencia habitual, o la ley del lugar de situacin de los bienes
inmuebles.
5.- Sistemas Mixtos: la mayora de los sistemas jurdicos aplica una ley nica para el conjunto de bienes de los
cnyuges, sin embargo hay pases que someten a los bienes races a la ley del lugar de su situacin,
respetndose, en otros, el pacto en contrario de los cnyuges aunque sea implcito.

Sistema Chileno
1.- Matrimonio celebrado en Chile: rgimen de bienes queda sujeto a ley chilena (Art. 14 CC), que consagra el
sistema de sociedad conyugal, sin perjuicio de que las partes pacten, en reemplazo, separacin de bienes o
participacin en gananciales.
2.- Matrimonio celebrado en Extranjero: Art. 135 inc. 2 CC.
Prof. Guzmn: opina que si se trata de un matrimonio entre chilenos no se aplica la norma anterior,
sino que quedan sujetos a la ley chilena en lo relativo a obligaciones y derechos que emanan de las
relaciones de familia (Art. 15 CC).
Prof. Ramrez: seala que Art. 135 inc. 2 CC es una norma especial relativa al rgimen matrimonial
de bienes, sin distinguir entre chilenos y extranjeros, que es parte de las leyes patrias que obligan,
especialmente, a los chilenos en virtud del Art. 15 CC, por lo que llega a tesis contraria.

DIVORCIO VINCULAR
Orientaciones Modernas
El Divorcio con disolucin de vnculo est recogido en prcticamente todas las legislaciones, pero con
diferencias en los sistemas sustantivos y procesales, lo que destaca la importancia de determinar aspectos
relativos a la ley aplicable, Estado en que se obtenga y reconocimiento de decisiones extranjeras que lo acojan,
sobre la base de dos ideas centrales:
1.- Igualdad del marido y la mujer
2.- Disminucin de barreras que se oponen a obtencin del divorcio o a reconocimiento internacional.
En Chile no se contempla en la ley, pero, en la prctica, se obtiene en forma encubierta, disimulndolo bajo la
apariencia de falsa nulidad.
Distintas Modalidades (Sistema Sustantivo)
1.- Causales Legales Especficas: Son serias y graves, pero con frecuencia son inventadas y terminan, en el
hecho, en divorcios por mutuo consentimiento.
2.- Mutuo Consentimiento
3.- Voluntad Unilateral: Talak Musulmn, Uruguay, Rusia.
Sistema Procesal
1.- Va Judicial: en Amrica Latina la idea general es que el divorcio debe ser resuelto por los Tribunales de
Justicia.
2.- Va Administrativa: el divorcio administrativo puede asimilarse al jurisdiccional, por cuanto el rgano
correspondiente, para tomar su decisin, debe ponderar las circunstancias de la causa. En algunos pases el
procedimiento de divorcio se reduce a un Acta de Estado Civil, extendida por el oficial correspondiente, a
peticin de los cnyuges, que constituye certificado que acredita consentimiento mutuo y trminos en que
divorcio se acord entre las partes.
3.- Va Privada: se trata de un acto puramente privado, como expresin de la sola voluntad de uno de los
esposos, la que, generalmente, debe ser constatada por una autoridad civil o religiosa.
Ejemplo:
Actos de repudio autorizados por notarios musulmanes.
Legislacin Aplicable
1.- Ley Personal:
De la Nacionalidad: si se utiliza este localizador, a falta de una nacionalidad comn sola remitirse a
la del marido, sin embargo esta solucin se ha ido desechando por el establecimiento de conexiones
jerarquizadas.
Del Domicilio: tal como lo indica el Art. 31 CB, el domicilio comn es utilizado como factor directo
de conexin, sin embargo, con mayor frecuencia sirve de alternativa dentro de una jerarqua de
localizadores.
2.- Lex Fori: como nico factor de conexin es seguido por diversos pases, especialmente, del Common Law,
an cuando es ms comn que se utilice en defecto de la ley personal.
3.- Todas las anteriores en orden jerarqua
4.- Ley con Tendencia Favorable al Divorcio:
Ejemplo:
Suiza: si el derecho extranjero, de la nacionalidad comn, que es el primer factor de conexin, no
permite la disolucin del matrimonio o le impone condiciones severas, se aplica el Derecho Suizo, slo
si uno de los esposos es suizo o reside dos aos en Suiza.
5.- Autonoma de la Voluntad: se le otorga un Derecho de Opcin, en la eleccin de la ley, a la voluntad de las
partes.
Ejemplo:

Instituto de DI recomienda a los Estados el ofrecer el Derecho de Opcin entre la ley nacional y la del
domicilio, cuando cnyuges tienen nacionalidad y domicilio comn, en el caso en que el Estado nacional
sea distinto del Estado en que est situado el domicilio.

Competencia Judicial
1.- Domicilio o Residencia del Demandado: Desde mediados del siglo XX comenz a cambiar la idea de que la
mujer no poda tener un domicilio separado del que fijaba su cnyuge. Por otro lado, existen verdaderos parasos
del divorcio, en donde la jurisdiccin para otorgarlo la determina slo una breve permanencia de los cnyuges en
el lugar.
2.- Nacionalidad de Cualquiera de los Cnyuges: Sin considerar el factor anterior, algunos Estados conceden,
a sus nacionales, el privilegio de recurrir ante sus tribunales, an cuando sus contrapartes sean extranjeras,
estimndose que, si una de las partes puede, en razn de su nacionalidad, imponer su juez nacional a la otra, el
proceso no sera equitativo, pues an cuando se descarte la suposicin de parcialidad del tribunal a favor del
nacional, es obvio que el acceso a la justicia no es igualitario para las partes, siendo ms difcil para el
extranjero. Por lo anterior, el monopolio nacionalista de la jurisdiccin est en retroceso, de hecho, el Instituto de
DI ha recomendado que los Estados que tiene reglas de competencia basadas en la nacionalidad, no pueden
atribuirles el carcter de reglas de competencia exclusiva.
Ejemplo:
Belga demanda de divorcio a su mujer francesa ante el tribunal del domicilio comn en Burundi.
Estando en trmite, la mujer demanda a su vez ante los tribunales franceses, entablando el marido la
excepcin de litispendencia. Corte de Casacin Francesa fall que no habindose probado ante el
tribunal de Burundi que la mujer haba renunciado al Art. 15 CC Francs (da competencia al Tribunal
Francs cuando el demandado tiene esa nacionalidad), los tribunales franceses mantienen su
competencia exclusiva, razn por la cual se rechaz la excepcin.
Francesa casada con italiano demanda divorcio ante tribunal francs, sobre la base del Art. 14 CC
Francs (da competencia al Tribunal Francs cuando el demandante tiene esa nacionalidad), a pesar de
que el domicilio de ambos estaba en Italia. Marido aleg incompetencia del Tribunal, excepcin que
fue rechazada por la Corte de Casacin Francesa en virtud del mismo razonamiento anterior. Marido
present el caso ante la Comisin Europea de DD.HH. sosteniendo que dicho privilegio de jurisdiccin
vulneraba el principio de igualdad entre los esposos.
Los extremos de las posiciones anteriores (parasos del divorcio o exclusividad de competencia nacional), como
bases concurrentes de jurisdiccin, pueden llevar a vicios procesales abusivos que presentan el peligro del
forum-shopping, an teniendo en cuenta que el divorcio es un recurso extremo que, por afectar no slo a los
cnyuges sino que tambin a los hijos y a la comunidad en general, debe ser debidamente estudiado y la decisin
que lo acoja debe estar revestida de la seriedad necesaria para obtener reconocimiento internacional.
Requisitos Generales para el Reconocimiento de Divorcios Extranjeros
1.- Competencia del Juez de Origen: es reconocida cuando existe vinculacin suficiente y razonable entre el
tribunal extranjero y el litigio que se plantee ante l.
Ejemplo:
Caso Indyke: Cmara de los Lores reconoci divorcio obtenido en Checoslovaquia, an cuando
tribunales checos no eran competentes segn normas inglesas, porque exista una vinculacin seria entre
los hechos de la causa y el tribunal escogido.
Caso Simitch: tribunales franceses acogieron el exequtur de decisin inglesa, reconociendo la
competencia del tribunal britnico al existir un vnculo caracterizado con el litigio. Sin embargo,
tambin se estableci que este vnculo no basta, si al mismo tiempo existe choque con la jurisdiccin
exclusiva que el Derecho Francs contempla o casos de Fraude.
Convencin de la Haya sobre Reconocimiento de Divorcios: determina criterios de vinculacin
suficiente en catlogo de competencias alternativas en que juegan domicilio, residencia y nacionalidad.
2.- Respeto que se haya tenido por los Derechos del Demandado: est sealado, como uno de los requisitos
del exequtur, en muchos textos legales e inspira la jurisprudencia de numerosos pases.
3.- Ausencia de Fraude:

Ejemplo:
Caso Lemaire: Corte de Casacin Francesa rechaz reconocer el divorcio obtenido en Hait, porque no
exista ningn lazo serio entre los cnyuges y dicho pas, y porque su eleccin la hicieron con el slo
propsito de evitar aplicacin de ley francesa por tribunales franceses.
4.- OP del Estado Receptor: opera, como limitacin, slo cuando la sentencia extranjera repugna las reglas
morales mnimas que estn en la base del sistema receptor o est basada sobre concepciones morales
radicalmente diferentes a aquellas en vigor en el foro requerido.
Amplitud de Criterio
La visin actual que se tiene, frente al divorcio extranjero, lleva a que ste sea aceptado an cuando emane de
decisin administrativa, simple inscripcin en Registro Civil o de voluntad unilateral (Caso del Repudio
unilateral del marido o Talak del Derecho Musulmn: se sostiene, en doctrina, que por ser discriminatorio ira en
contra del OP del Estado receptor, especialmente si consagra principio de igualdad entre hombre y mujer), pero
siempre que exista un vnculo serio entre los cnyuges y el Estado cuya legislacin permita tales modalidades.
Sistema Chileno
1.- Obtencin de Divorcio: Como el divorcio vincular no es aceptado por nuestra legislacin, no pueden
obtenerlo ni siquiera los matrimonios extranjeros que se encuentren en nuestro pas, aunque su ley personal lo
permita. Sin embargo, en la prctica, los matrimonios se disuelven invocando una causal de nulidad de
matrimonio, con plena conciencia de que la configuracin de la causal es fraudulenta. Quienes no pueden pagar
la farsa judicial de la nulidad, solucionan sus quiebres con separaciones de hecho, seguidas, con frecuencia, de
uniones de hecho con terceras personas, que no pueden ser debidamente regularizadas.
2.- Reconocimiento de Sentencias Extranjeras: al ser tratado el tema en forma defectuosa por nuestra
legislacin, sta es aplicada en forma contradictoria por la jurisprudencia de la CS.
Art. 120 CC: Sobre su base se acepta el exequtur de sentencias de divorcio extranjeras, sin embargo, se
deja constancia de que las partes no pueden contraer matrimonio en Chile mientras viviere uno de ellos.
Existen 3 defectos en esta disposicin:
a) Mientras viva el ex cnyuge, constituye una limitacin a la libertad personal que no obedece a
concepto valrico alguno, puesto que la norma no prohibe que se contraiga un nuevo matrimonio
fuera de nuestras fronteras, el que sera perfectamente vlido para nuestra legislacin, aun cuando se
trate de un nacional, con lo que se produce un sinsentido.
b) Los casos de exequtur no analizan si existe vinculacin seria entre el litigio y el tribunal de origen,
o si se trata de forum-shopping de un matrimonio que busca divorcio fcil y rpido.
c) En la aplicacin de la disposicin, la jurisprudencia tiene en cuenta si el matrimonio se celebr en
Chile o en el extranjero, distincin que atenta contra el sentido comn y propio del Art. 15 LMC, en
virtud del cual el matrimonio celebrado en pas extranjero tiene el mismo valor que el celebrado en
Chile.
Art. 15 CC: sobre su base se rechaza el exequtur, cuando se trata de chilenos, porque stos estn
sujetos a las leyes patrias, no obstante su residencia o domicilio en el extranjero, en una materia que
constituira una disposicin imperativa de OP y de primordial inters colectivo, como lo es el Estado
Civil y la subsistencia del Estado de Matrimonio que constituye la base fundamental de la organizacin
de la familia. Prof. Ramrez estima que antinomia debiera de ser resuelta por el legislador, pues Art. 120
CC se refiere especficamente a la disolucin del matrimonio, sin distinguir entre chilenos o extranjeros.
Adems, si el otro cnyuge era nacional del Estado juzgador o simplemente extranjero, el divorcio
obtenido legtimamente no puede ser desconocido por nuestros tribunales, por lo que slo el cnyuge
chileno sera afectado por la negativa, resultando que quedara unido por un vnculo matrimonial con
nadie.
OP: Se ha sostenido que la indisolubilidad del matrimonio pertenece a nuestro OP, es decir, al concepto
doctrinario que comprende a un conjunto de disposiciones establecidas por el legislador en resguardo de
los intereses superiores de la colectividad o de la moral social, razn por la cual tampoco se acepta el
exequtur. Sin embargo, para el Prof. Ramrez (y para la mayora de los chilenos sorry si hiero
susceptibilidades!!!) la necesidad de que exista una ley de divorcio que resuelva, en forma racional y

humana, los graves problemas que crean los quiebres matrimoniales, especialmente en los hijos, nace
justamente del deseo de proteger los intereses superiores de la colectividad y de la moral social.

NULIDAD
Legislacin Comparada
El principio general que rige es que la nulidad de matrimonio est sometida a la ley que rija la condicin violada,
tal como lo seala el CB en Art. 47 al establecer que debe regularse por la misma ley a que est sometida la
condicin intrnseca (tratndose de incapacidades se est a la ley personal) o extrnseca (tratndose de vicios de
forma se est a la lex locus) que la motive.
En atencin a la importancia del matrimonio, las causales, en derecho comparado, son serias, especficas y
limitadas en sus efectos a travs del matrimonio putativo (especialmente por consideracin a los hijos).
La Jurisprudencia, para evitar la nulidad, utiliza ciertos recursos.
Ejemplos:
OP: tribunal de Bruselas rehus anular matrimonio de marroques, celebrado en Blgica, con omisin
del rito del Corn, en base a que nulidad por esa causal era contraria a OP Belga. Lo mismo en
Alemania y Francia cuando nulidad se basa en vicios de ndole religiosa.
Validacin Retroactiva: en EE.UU si pareja contrae matrimonio informal, en Estado que exija
solemnidades y, posteriormente, se radica en Estado que lo permite, no se acoge nulidad por violacin
de ley del primer Estado sino que existe validacin retroactiva.
Reenvo: Corte de Casacin Francesa admiti validez de matrimonio de sirios-judios, celebrado ante
Gran Rabino de Miln, pues norma atributiva francesa otorga competencia a lex locus (Italia) que, si
bien no reconoce matrimonio simplemente religioso, a su vez se remite a ley personal de esposos
(juda) que s lo permite.
Sistema Chileno
1.- Matrimonio celebrado en Chile: se rige en todos sus aspectos por ley chilena, por lo que lex locus regir la
nulidad.
2.- Matrimonio celebrado en Extranjero: vale en Chile, si se ha contrado conforme a la legislacin del
respectivo pas, la que a su vez regir la nulidad (Art. 15 inc. 1 LMC), pero adems, chilenos quedan sujetos a
impedimentos dirimentes (Art. 15 inc. 2 LMC).
Problemas que suscitan Arts. 120 y 121 CC
1.- Art. 120 CC: se aplica a nulidad porque, segn Art. 37 LMC, sta constituye causal de disolucin, de manera
que chileno o extranjero, que contrae matrimonio viciado en extranjero, que sea declarado nulo, por causal
contemplada en tal legislacin pero no en la chilena, est sujeto en Chile a prohibicin accesoria que lo afecta
mientras viva el otro cnyuge, constituyendo limitacin de la libertad personal, extensin abusiva de alcances de
nulidad declarada legalmente en otro pas y absurdo por cuanto no opera si nuevo matrimonio se efecta en
extranjero.
2.- Art. 121 CC: altera principio de que nulidad se rige por ley que contempla requisito infringido y contraviene
Art. 15 LMC en virtud del cual, como matrimonio celebrado en extranjero slo vale en Chile si se celebra
conforme a legislacin del mismo pas, las nicas causales de nulidad que deberan operar seran las establecidas
por lex locus. Segn Prof. Ramrez, si alguna de estas causales repugna conceptos morales bsicos de nuestro
sistema, debe ser rechazada por tribunal chileno invocndose razones de OP, pero no pueden ser desconocidas,
en forma genrica, slo porque no se ajustan a las causales chilenas. Concluye que se debera aceptar, en
principio, la ley aplicable que contenga el requerimiento infringido, sin perjuicio del juego del OP.
Ejemplo:
Caso Fischer con Benddorf: CS no acept declarar nulo un matrimonio, celebrado en Alemania con vicio
del Art. 1333 CC alemn (error de uno de los cnyuges, al tiempo de contraer vnculo, sobre persona o
cualidades del otro, de manera que de haberlas conocido o apreciado razonablemente la trascendencia

del matrimonio, le hubieran retenido de celebrarlo), sobre la base del Art. 121 CC, es decir, porque
nuestra legislacin no contempla dicha causal de nulidad.

II. DERECHO DE LOS BIENES

Estatuto Real
Viejas escuelas estatutarias dividan leyes en Estatuto Personal y Real, consistiendo este ltimo en leyes que se
refieren a bienes y que son, por regla general, territoriales. En el derecho moderno, an cuando el trmino
estatuto real subsiste, se distingue entre:
1.- Leyes in-rem: regulan bienes en forma directa y exclusiva, independientemente de personas y actos, as,
leyes relativas a derechos reales y a clasificacin de bienes.
2.- Leyes ad-rem: regulan actos que se relacionan con bienes, as, normas de Compraventa o de sentencias
judiciales que ordenan ejecucin de bienes del deudor.
Ley Aplicable a los Bienes
1.- Inmuebles: se encuentran sujetos a la ley de su situacin (Lex Rei Sitae), en la mayora de los sistemas
jurdicos.
2.- Muebles: tienen dos tratamientos distintos:
Ley Personal del Dueo: como muebles no tienen asiento fijo, no pueden ser regidos por otras leyes
que no sean las que gobiernan a la persona del propietario.
Lex Rei Sitae: este tratamiento, como no distingue entre muebles o inmuebles, los regula a ambos.
Segn Savigny es la solucin ms jurdica por concepto mismo de ley in-rem (aplicable a bienes con
abstraccin de personas que ejerzan derechos sobre ellos) y porque personas pueden cambiar su
domicilio poltico e, incluso, su nacionalidad de manera que su ley personal tampoco goza del privilegio
de asiento fijo sobre lex rei sitae.
3.- Bienes de ubicacin fsica muy cambiante o que carecen de ella:
Aquellos de Uso Personal del Viajero se rigen por ley del domicilio de ste.
Mercaderas en Trnsito se rigen por ley del lugar de expedicin, destino o domicilio del propietario.
CB, a falta de otra regla, seala en Art. 110 que bienes muebles de toda clase estn situados en domicilio
del propietario o, en su defecto, en el del tenedor, lo que determina legislacin aplicable segn Art. 105.
Naves o aeronaves se rigen, en general, por ley de su pabelln nacional.
Propiedad Intelectual se rige por ley del lugar en que se encuentre inscrita.
Crditos se rigen por ley del lugar en que deban hacerse efectivos o, en su defecto, del domicilio del
deudor.
Sistema Chileno
La norma bsica en la materia es el Art. 16 inc. 1 CC, que consagra principio de regulacin por lex rei sitae de
bienes situados en Chile, sin distinguir entre bienes muebles e inmuebles (as se ha visto en la jurisprudencia). Si
bien es norma atributiva unilateral, puede bilateralizarse, o proyectarse, en el sentido de considerar que bienes
situados en extranjero se rigen, a su vez, por lex rei sitae. La jurisprudencia ha sido muy clara en este sentido.
Cuando la norma utiliza la expresin sujetos a las leyes chilenas se est refiriendo a leyes in-rem,
segn lo ha entendido la doctrina desde antiguo, como Luis Claro Solar.
Sin embargo la jurisprudencia le ha dado un alcance ms amplio, basada en que la norma somete a
bienes situados en Chile a lex rei sitae, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile, de
manera que esos bienes estn sometidos a jurisdiccin nacional, por lo que, en virtud de esta disposicin,
que es de OP y constituye una norma de DI, no puede cumplirse en Chile ninguna resolucin de tribunal
extranjero que se refiera a bienes existentes en nuestro pas. Adems, en base a la inexistencia de
reciprocidad, se ha dicho que la CS no puede autorizar a ningn tribunal chileno para solicitar a un

tribunal de otra nacin, el cumplimiento de una resolucin suya referente a bienes situados en tal pas,
toda vez que no podra ofrecer lo mismo para casos anlogos.
Para el Prof. Ramrez la jurisprudencia es criticable por cuanto confunde ley in-rem con ley aplicable a
obligaciones, que puedan ser reconocidas en sentencia judicial, sea de tribunal nacional o extranjero, las
que, por definicin, no corresponden a las primeras, aun cuando se puedan hacer efectivas sobre los
bienes del deudor (ley ad-rem). Adems, el que los bienes situados en Chile se rijan por ley chilena, no
implica ni importa que estn sometidos a jurisdiccin de nuestros tribunales. Por consiguiente, procede
otorgar el exequtur a sentencia dictada en extranjera para hacerse efectiva sobre bienes situados en
Chile, pero la forma de transferir el dominio de bienes, si se llega a ello mediante ejecucin del fallo
extranjero, se debe efectuar segn ley chilena referente a bienes. Lo mismo es vlido cuando se trata de
ejecutar sentencia chilena sobre bienes situados en extranjero.
Segn doctrina tradicional, la norma general tiene dos excepciones:
Art. 16 inc. 2 CC:
a) Guzmn: en virtud de tales estipulaciones, un bien situado en Chile podra quedar sometido a una
ley distinta de la chilena.
b) Prof. Ramrez:
i.
No es posible que partes puedan someter a estatuto real extranjero, a bienes situados en
Chile, pero otra cosa es que estipulaciones, a que se refiere dicha norma, puedan ser
regidas por ley extranjera.
ii.
Cualquier problema interpretativo entre incs. 1 y 2, queda resuelto con inc. 3.
iii.
Dificultades que la norma significa para jurisprudencia y doctrina, emanan de alcance
que se de al concepto leyes chilenas, estimndose que se refiere a leyes chilenas inrem, por lo que la disposicin no sera una excepcin a regla general.
Art. 955 CC: es una verdadera excepcin por cuanto excluye de la competencia de la ley chilena a la
SCM, que es un MA el dominio de bienes, aunque stos se encuentren en Chile.
Bienes Incorporales
Se refieren a ellos los Arts. 565 y 576 CC, radicando el problema, que de estos bienes deriva, en el hecho de que
sean incorporales, es decir, que no ocupan un lugar en el espacio.
1.- Derecho Real: Art. 577 inc. 1 CC, en virtud del cual existe tal grado de unin entre el derecho y el bien
corporal, que ste le determina su situacin y la legislacin real aplicable (lex rei sitae).
2.- Derecho Personal: Art. 578 CC, en virtud del cual el crdito y la obligacin correlativa constituyen un
mismo vnculo, pero desde el punto de vista del acreedor o del deudor, por lo que la legislacin aplicable
depende del lugar en donde se le considere situado. Al respecto, CB contempla ciertas reglas que tienen plena
aplicacin en Chile por no oponerse a nuestra legislacin actual y por no ser alcanzadas por la reserva con que se
ratific el CB, debiendo distinguir:
Crditos u Obligaciones Contractuales: Art. 107 seala que la situacin de los crditos se determina
por el lugar en que deben hacerse efectivos y, si no estuviere precisado, por el domicilio del deudor.
Ejemplo:
Si crdito se va a hacer efectivo en Chile, se rige por ley chilena, lo que concuerda con Art. 16 inc. 3
CC.
Crditos u Obligaciones Extracontractuales:
a) Obligaciones Legales: se rigen por el derecho que las haya establecido (Art. 165)
b) Obligaciones Delictuales y Cuasidelictuales: se sujetan al mismo derecho que el delito o falta de
que procedan (Art. 167)
c) Obligaciones Derivadas de Actos u Omisiones en que Intervenga Culpa o Negligencia No
Penadas por Ley: se rigen por el derecho del lugar en que se hubiere incurrido en la negligencia o
culpa que las origine (Art. 168).
III. SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE (SCM)

Factores de Conexin
La SCM crea problemas al DIP, porque los distintos Estados utilizan diferentes factores de conexin para
determinar la legislacin que le sea aplicable, siendo muy importante la solucin atributiva para determinar lo
derechos hereditarios, que varan dependiendo de la legislacin sustantiva que los rija. As, la eleccin de ley
puede centrarse en:
1.- Sistema Personal: factores de conexin que se utilizan llevan a que SCM se rija slo por una ley:
Ley de Nacionalidad del Causante
Ley de Domicilio del Causante
Ley de Residencia del Causante
2.- Sistema Real: modalidades que se pueden adoptar llevan a que a SCM se apliquen tantas legislaciones como
Estados en que se encuentren bienes, o al menos inmuebles.
Lex Rei Sitae:
a) Sistema Real Absoluto: somete la SCM a las distintas legislaciones en que se encuentren los bienes,
sean races o muebles.
b) Sistema Real Relativo: slo somete los inmuebles a la lex rei sitae, dejando a los muebles sometidos
a la ley personal del causante.
Reglas Propias de Sucesin Testada (ST)
Cada derecho interno posee normas relativas a forma y contenido del Testamento, definido en Art. 999 CC.
1.- Ley Aplicable a Forma o Atributiva:
Lex Locus
Ley Nacional
a) del Domicilio
b) de la Residencia
Lex rei Sitae para Inmuebles
Opcin entre Lex Locus y Ley Nacional
2.- Ley Aplicable al Contenido o Sustantiva: los derechos sustantivos varan en cuanto a las formalidades que
se exigen para testar.
Diferencias atributivas y sustantivas crean problemas que, por simples razones de formas, pueden llegar a
impedir el reconocimiento de la voluntad del testador, aunque se haya expresado de modo incuestionable o
inequvoco. Para evitar tales problemas, se han suscrito Tratados sobre Ley Uniforme en cuanto a la Forma
(Convencin de Washington) o sobre Conflictos de Leyes en Materia de Forma de Disposiciones Testamentarias
(Convencin de La Haya valida testamento que se ajuste, en cuanto a su forma, a ley cuya utilizacin no pueda
ser considerada como arbitraria).
Legislaciones sobre Disposiciones Testamentarias
1.- Sistema del Common-Law: Consagra libertad absoluta para testar, criticndose que deja a herencia sujeta a
decisiones que pueden ser inicuas, sin embargo, Droz seala que en la prctica el jefe de familia pone gran
cuidado en organizar su sucesin de forma justa, equitativa y acorde con necesidades de herederos, lo que no le
sera permitido por reglas imperativas que regularan el sistema.
2.- Sistema Europeo-Continental: Limita la Libertad para testar a favor del cnyuge y de parientes cercanos
del testador, sin embargo sus regulaciones pueden ser burladas por transferencias en vida u otros actos.
La legislacin que normalmente se contempla para regular las disposiciones testamentarias, generalmente es la
misma que se establece para la sucesin intestada (SI), pero es frecuente que el testador trate de modificar el
factor de conexin, buscando una legislacin que respete en mejor forma sus deseos.
Ejemplo:
Claude Caron tena domicilio en Islas Vrgenes de EE.UU. y un valioso bien raz en la Costa Azul
Francesa, el que vendi a una sociedad civil americana (para favorecer a su secretaria y no a sus hijas),
constituida por el mismo, su secretaria y el esposo de sta, para luego colocar las acciones en trust,
disponiendo que a su muerte stas fueran repartidas entre sus socios. As, desapareci de su patrimonio
el bien raz (sometido a lex rei sitae), dej acciones sometidas a ley americana del domicilio que aceptan

libertad de testar. Sin embargo, continu usando el inmueble. A su muerte, sus hijas impugnaron toda la
operacin, anulndose, en ambas jurisdicciones, el testamento y el trust por fraude a la ley francesa.
Algunos sistemas aceptan la Professio Juris, o derecho a escoger la ley aplicable a la sucesin, pero dentro de
opciones bien delimitadas.
Sistema Chileno
La norma fundamental es Art. 955 CC, sin embargo tiene excepciones:
1.- Art. 15 CC: en lo que respecta a derechos de cnyuges y parientes chilenos de chileno que fallezca teniendo
ltimo domicilio en extranjero.
2.- Art. 998 CC: en lo que respecta derechos de cnyuges y parientes chilenos de extranjero que deje bienes en
Chile.
Una posicin doctrinaria, seala que el lmite a las disposiciones testamentarias, regidas por ley
extranjera, est constituido por conceptos de asignaciones forzosas y legtimas (Arts. 1167 y 1183 CC),
sin embargo, si la ley extranjera es aplicable por mandato expreso del Art. 955 CC, es discutible que
stos operen como limitaciones basadas en normas sustantivas internas.
Segn Prof. Ramrez:
a) La norma se refiere slo a la SI, sin embargo no se puede sostener que de tratarse de ST, sta se rige
por ley del ltimo domicilio, aunque existan cnyuge y parientes chilenos y se hayan dejado bienes
en Chile, pues sera contrario al espritu de nuestra legislacin que tiende a proteger a los chilenos
(tal como lo muestran los Arts. 14 y 998 CC en casos en que sucesin se abra en extranjero). Por lo
tanto, se podra limitar la aplicacin de ley extranjera y de disposiciones testamentarias que se basen
en ella, por razones de OP.
b) La utilizacin de expresin dentro o fuera de Chile est errada, pues lo que importa es lugar
del ltimo domicilio.
c) Ni esta disposicin ni el Art. 15 CC, resuelven caso en que derechos que pudieren obtener chilenos
en virtud de ellas, sean menores a los que les otorga la ley extranjera del ltimo domicilio.
d) Vacos y confusiones producto de intentos de interpretacin armnica de Arts. 15, 955, 998, 1167 y
1183 CC. se podran resolver mediante artculo que reconociera regla general del ltimo domicilio,
sin perjuicio de que, a lo menos, cnyuges y parientes chilenos tuvieran mismos derechos que les
reconoce la ley chilena.

Legislacin Aplicable a Formalidades y Disposiciones Testamentarias

1.- Testamento otorgado en Chile: se rige, en cuanto a la forma, por ley chilena (Art. 14 CC.)
2.- Testamento otorgado en extranjero: nuestra legislacin le reconoce validez cuando ha sido otorgado segn
solemnidades que establece lex locus, o ley chilena concurriendo requisitos especiales que para cada caso
sealan:
Art. 1027 CC: se ha discutido si testamento olgrafo, otorgado en pas que lo acepte, es vlido en
Chile, a lo que la CS ha dicho que, no habindose impugnado autenticidad ni cumplimiento de
formalidades externas, de testamento olgrafo otorgado y protocolizado en extranjero, procede
entenderlo comprendido dentro de la disposicin.
Art. 1028 CC: en virtud de su numeral 4, no puede aceptarse el testamento verbal otorgado en
extranjero (Art. 1011 CC), en cambio, los otros testamentos privilegiados (Art. 1030 CC) valdran si se
entienden extendidos en lugares sometidos a leyes chilenas.
3.- Disposiciones del Testamento: se rigen por ley del ltimo domicilio (Art. 955 CC), pero con limitaciones de
Art. 15 CC y OP.
Ejemplos y Soluciones
Un Ingls casado con chilena en Chile, la abandona y hace fortuna en Inglaterra. Fallece all y le deja
todo a la Reina, la que pide la posesin efectiva de los bienes situados en Chile porque, por ser heredera

a ttulo universal, stos le corresponden aunque estn en el extranjero. Sin embargo, por Art. 998 CC, los
derechos de la cnyuge chilena pueden radicarse en esos bienes.
Un Ingls abandona a su esposa inglesa e hijos en Chile. Se radica en Inglaterra y por testamento los
excluye de su sucesin, dejndole todo a Marie Anne, quien viene a Chile a pedir la posesin efectiva de
los bienes situados en Chile. En 1 instancia se le concedi todo a la heredera testamentaria porque al ser
una sucesin testada no rige la limitacin del Art. 998 CC. Se apela este fallo porque existe una
limitacin a la aplicacin de la ley extranjera constituda porque las normas sobre asignaciones forzosas
son de OP. En definitiva, se aplic la ley inglesa pero con limitacin del OP nacional.

IV. OBLIGACIONES
A) OBLIGACIONES CONTRACTUALES
Concepto de Contrato Internacional
1.- Batiffol: el contrato es internacional cuando pone en juego los intereses del comercio internacional (criterio
econmico: slo abarca contratos comerciales y no seala cuando estn en juego dichos intereses) y los
elementos de conexin del contrato se encuentran repartidos en diferentes Estados (criterio jurdico: no es
suficiente porque puede tratarse de elementos irrelevantes para la calificacin de un contrato en particular). En
virtud de las crticas anteriores, que atienden a la insuficiencia de los criterios por s solos, es necesario
combinarlos.
2.- CIDIP de Mxico sobre Derecho Aplicable a Contratos Internacionales: seala que un contrato es
internacional si las partes del mismo tienen su residencia habitual y su establecimiento en estados partes
diferentes, o si el contrato tiene objetivos con ms de una Estado parte.
3.- CIDIP de Roma sobre Ley Aplicable a Obligaciones Contractuales: ser internacional el contrato que
suponga un movimiento de personas, cosas, servicios o pagos a travs de las fronteras nacionales.
4.- Prof. Ramrez: reconoce validez a enfoques anteriores, sin embargo atiende a definicin de Rodrigo
Maluenda, por ser ms simple y precisa. Los Contratos Internacionales son aquellos celebrados en un pas, para
tener efectos, totales o parciales, en otro. No se incluyen en el concepto los contratos de contenido
extrapatrimonial como los del Derecho de Familia.
Legislacin Aplicable
La expresin francesa dpeage (desmembramiento) explica que el contrato internacional no est sometido a una
sola legislacin, sino que existe un tratamiento atributivo autnomo, para cada uno de los elementos o aspectos
del contrato, sealado en cada uno de los sistemas jurdicos nacionales.
FORMALIDADES
Se guan, por regla general, y sea cual sea el acto jurdico de que se trate, por el principio lex locus regit actum.
CAPACIDAD
La legislacin se determina segn lo visto en Cap. sobre Derecho de las Personas.
DISPOSICIONES CONTRACTUALES
Existen 3 normas generales sobre la materia:
1.- Principio General: las partes pueden escoger la legislacin aplicable al contrato que celebran (Pacto de
Electio Juris), pudiendo ser, esta autonoma, total o parcial:
Autonoma Total: las partes pueden elegir cualquier legislacin, aun cuando no tenga vnculo alguno
con su relacin jurdica. Ha sido acogida por varias legislaciones como la Suiza y en las CIDIP de Roma
y Mxico.
Autonoma Parcial o Limitada: la opcin slo puede recaer sobre alguna de las legislaciones
objetivamente conectada con el contrato. Es contemplada en Espaa y Estados Unidos, entre otros.

2.- Tendencia Moderna: A falta de pacto expreso, se debe buscar la voluntad implcita de las partes, que puede
emanar de modo cierto de las disposiciones del contrato o de las circunstancias del litigio (CIDIP de Roma), o
que puede desprenderse en forma evidente de la conducta de las partes y de las clusulas contractuales
consideradas en su conjunto (CIDIP de Mxico). Con todo, la posibilidad de que las partes elijan la ley aplicable
al contrato no es aceptada por los Tratados de Montevideo.
3.- CIDIPs: A falta de eleccin expresa o implcita de las partes, las CIDIP de Roma y Mxico sealan que
deben buscarse elementos de conexin objetivos, de tal forma que el contrato se rija por la ley del pas con el
que tenga vnculos ms estrechos.
a) CIDIP de Roma: seala algunas presunciones sobre los vnculos ms estrechos como el pas en que
deba cumplirse la obligacin principal, en que el deudor tenga su residencia o domicilio, en que se
encuentre el bien raz, etc.
b) CIDIP de Mxico: se refiere al tema en su Art. 9
Limitaciones a la Autonoma de las Partes
La aplicacin de la ley extranjera, que las partes, en virtud de su autonoma, eligieron para regir sus obligaciones
contractuales, puede estar limitada por razones de OP o de fraude a la ley, segn los principios de DIP. Estos
lmites juegan un rol especial en contratos que, por variadas razones, estn sujetos a normas de OP, como por
ejemplo estatutos protectores de carcter imperativo en materia de contratos de adhesin, contratos celebrados
por consumidores y contratos de trabajo. Sin embargo, como los contratos internacionales pueden tratar sobre las
ms diversas materias, es difcil determinar, en cada caso, como opera el juego entre la autonoma de la voluntad
y la norma imperativa.

Reenvo
Como el objetivo de las partes, en la celebracin de un pacto de electio juris, es que la ley de fondo escogida
regule, efectivamente, sus obligaciones, no se acepta el reenvo que pueda generar una norma atributiva
contenida en la legislacin que las partes escogen (CIDIP de Roma y Mxico)
Determinancin de la Validez del Pacto y del Contrato
La validez del contrato principal, si hay pacto electio iuris, queda determinada por la ley que escojan las partes.
Sin embargo, la validez de este pacto no puede depender de dicha ley, pues de lo contrario se caera en un crculo
vicioso
Ejemplo:
Pacto seala como competente ley A, la que a su vez establece que pacto es nulo, por ende, tambin es
nula la competencia de la ley A que establece la nulidad.
Segn el Prof. Ramrez, la solucin ms lgica es que la validez del pacto depende de la ley que permite la
opcin de las partes. Sin embargo, tambin hay quienes sostienen que la determinacin debe hacerla la lex fori.
Contratos Nacionales
Cierta doctrina seala que las partes slo pueden disponer la aplicacin de un Derecho extranjero cuando se trate
efectivamente de un contrato internacional. As, Len, al igual que Guzmn, desprende del Art. 1545 CC que la
sumisin de un contrato interno a una ley extranjera sera una forma de evadir las disposiciones imperativas de la
ley nacional.
Para el Prof. Ramrez lo anterior es discutible, porque las partes pueden pactar libremente su contrato dentro de
las esfera que les da la autonoma de la voluntad, limitada por el OP y el fraude a la ley, y si, adems, pueden
copiar ntegramente las disposiciones de una ley extranjera, como normas contractuales de su propio contrato,
parece ilgico que no puedan someterse, en forma abreviada y dentro de tales lmites, a esa ley extranjera.
Adems, la CIDIP de Roma seala que la eleccin por las partes de una ley extranjera, en el caso en que todos
los dems elementos de la situacin estn localizados en un nico pas en el momento de la eleccin, no puede
afectar aquellas disposiciones que, segn la ley de ese pas, las partes no pueden derogar mediante contrato
(disposiciones imperativas).

Alcance del Pacto

Se puede considerar que no se est frente a un contrato internacional sino que frente a uno interno, en virtud de
que la sola declaracin de la partes relativas a la aplicacin de una ley (electio juri), o la competencia de un juez
o rbitro (electio fori), no basta para darle al acto el carcter de internacional (Convencin de La Haya sobre Ley
Aplicable a Ventas de Carcter Internacional de Objetos Mobiliarios Corporales). Adems, la ley extranjera
escogida no puede intervenir ms que para reglar las cuestiones abandonadas a la discrecin de las partes por el
derecho en vigor en le pas del domicilio comn.
Contratos Sin Ley
Son aquellos que las partes, dentro de los mismos lmites sealados, someten a sus propias regulaciones
particulares, prescindiendo de toda sujecin a ordenamiento jurdico alguno.
Son la modalidad que impera en el comercio internacional, en virtud de las deficiencias que los sistemas
nacionales presentan respecto de la regulacin del trfico transnacional, debiendo respetar, en todo caso, la lex
mercatoria.
Se traducen en contratos tipos impuestos por grandes operadores del comercio internacional, de manera que la
autonoma de la parte econmicamente ms dbil se reduce a la eleccin entre adherir o no al modelo que se
presenta.
En virtud de lo anterior, y de la incertidumbre que se puede producir, es comn el uso de los INCOTERMS
(Clusulas frecuentes en el contrato de compraventa que identifican con siglas las modalidades de ste).
Tratados
La regulacin sustantiva, a travs de stos, constituye otra forma de evitar la regulacin nacional de contratos
internacionales.
Ejemplo:
Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas
que, sin embargo, deja un margen a la autonoma de la voluntad
Sistema Chileno
Nuestra legislacin no define al contrato internacional. Sin embargo, se refiere a l en varias disposiciones que
aluden expresamente a los contratos celebrados en pases extranjeros cuyos efectos se van a producir en Chile, lo
que determina su carcter de internacionales. Adems, se estima que estas disposiciones constituyen la base de la
doctrina de la aplicacin de la autonoma de la voluntad a los contratos internacionales.
Ejemplos:
Art. 16 CC
Art. 113 CCo: Sin perjuicio de aplicar Art. 16 CC, la ltima frase del inc. 2 tiene una importancia
extraordinaria al aceptar el acuerdo de las partes sobre la legislacin extranjera aplicable a los efectos de
los contratos que celebran.
Art. 185 CB
El DL 2349 sobre Contratos Internacionales para el Sector Pblico, si bien se refiere a un solo tipo de contratos,
confirma la doctrina en comento en trminos generales, pues seala, en sus considerandos, que es una prctica
comercial generalizada el que en los contratos internacionales se inserten estipulaciones que los sujete a
determinada legislacin extranjera (lo mismo respecto del tribunal que dirime las eventuales controversias),
siendo lcitas tales estipulaciones en nuestro ordenamiento y en el CB, razn por la cual tienen frecuente
aplicacin en los contratos celebrados entre particulares. En su Art. 1 declara que son vlidos los pactos
destinados a sujetar al derecho extranjero los contratos internacionales, cuyo objeto principal diga relacin con
negocios u operaciones de carcter econmico o financiero, celebrados por agentes extranjeros con el Estado de
Chile, sus organismos, instituciones o empresas.
Ahora bien, las normas sealadas no permiten solucionar en forma orgnica los problemas que plantean los
contratos internacionales, por lo que de otras disposiciones emanan conclusiones, aceptadas por la
jurisprudencia, que permiten resolver algunos de ellos:
Requisitos de forma del contrato: se aplica principio lex locut regit actum, lo que se deduce de Arts. 14,
16 inc. 2 y 18 CC.

Capacidad: se rige por ley del lugar de celebracin del contrato, a excepcin de la capacidad de un
chileno para realizar actos que vayan a tener efecto en Chile que se rige por ley chilena, segn Art. 15
inc. 1.
Derecho y Obligaciones emanados del contrato: se rigen por la ley que elijan las partes segn el
principio de la autonoma de la voluntad. A falta de acuerdo hay que distinguir dos situaciones que
emanan del Art. 16 inc. 3 CC y de su bilateralizacin:
a) Los efectos de contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile se rigen por ley chilena
b) Los efectos de contratos celebrados en Chile o en pas extranjero para cumplirse en pas extranjero
se rigen por la ley de este ltimo
OBLIGACIONES NO CONTRACTUALES
1.- Principio General: Se rigen por la ley del lugar en que se produjo el hecho lcito o ilcito que les da origen.
2.- Tendencia Moderna: No es aplicar mecnicamente la ley del lugar del hecho, sino que el derecho adecuado
al hecho, es decir, aquel con el cual las partes y el hecho cometido tienen el enlace ms significativo o estrecho.
Ejemplos:
Caso Bays vs. Chaplin: automovilista ingls atropell a motociclista ingls en Malta. Segn el derecho
ingls, el hechor responde incluso del dao moral. Segn el derecho malts, el hecho slo responde del
dao material. El tribunal ingls aplic el derecho ingls por la vinculacin entre ste y las partes.
Caso Bakcock vs. Jackson: matrimonio y conocida, todos de Nueva York, viajan en automvil de los
primeros. Producto de un accidente, ocurrido en Ontario, la conocida qued seriamente herida. En virtud
de la existencia de la misma vinculacin anterior, al marido se le aplic la responsabilidad del
transportador benvolo por culpa del derecho de Nueva York, que no era reconocida por el derecho de
Ontario.
3.- Convencin de La Haya sobre Accidentes en la Ruta: Atiende a la ley del lugar de la patente, cuando en el
accidente interviene slo un automvil y no existen vnculos que le den mejor ttulo a otra ley.
4.- Chile: Las obligaciones extracontractuales se rigen por la ley chilena si el hecho que las origina se produce
en territorio nacional (Art. 14 CC), por lo que, bilateralizando la norma, las obligaciones de este tipo se regirn
en el extranjero por la ley del lugar en que se produzca el hecho que las fundamente.
5.- CB: Adopta, en general, el mismo principio, pero da normas especiales sobre ciertas situaciones como
respecto del cobro de lo indebido, que se somete a la ley personal comn de las partes y, en su defecto, a la del
lugar en que se hizo el pago (Art. 221).
5 PARTE: DERECHO PROCESAL INTERNACIONAL
I. REGLAS DE COMPETENCIA INTERNACIONAL
A) JURISDICCIN PENAL
Bases de la Jurisdiccin
1.- Territorialidad: Este es el principio general, que seala que cada Estado tiene la facultad de juzgar y castigar
los delitos que cometidos en su territorio. Nuestra legislacin acepta el principio, as como excepciones al mismo
en virtud de las cuales los tribunales chilenos pueden juzgar delitos cometidos fuera de Chile y, recprocamente,
tribunales extranjeros pueden conocer delitos cometidos en nuestro pas. Todas las dems bases constituyen
excepciones a este principio por consagrar la jurisdiccin extraterritorial.
Ejemplo:
Art. 1 CPP
Art. 6 COT
2.- Universalidad: Delitos particularmente graves en contra de la comunidad internacional pueden ser juzgados
por los tribunales de cualquier pas, independientemente del territorio en que se hayan cometido. Este principio,
de represin universal, tiene como fundamento el deseo de cooperacin judicial entre los Estados en la lucha

contra estos tipos de crmenes, que no amenazan al OP de un Estado determinado, sino que al derecho de gentes.
En el ltimo tiempo, los Estados estn incorporando este principio en su legislacin interna.
Ejemplos:
Art. 6 N 7 COT: Piratera
Genocidio
Tortura:
a) Convencin de la ONU en contra de la Tortura de 1984 no crea este delito, sino que, como ste ya
exista en el ius cogens, establece mecanismos para evitar su impunidad.
b) En el Caso Regina vs. Bartle and the Commissioner of Police for the Metropolis and Others Ex Parte
Pinochet, se sostuvo que la naturaleza de ius cogens del crimen internacional de Tortura, justifica a
los Estados a asumir la jurisdiccin universal sobre ste, donde quiera que se haya cometido. Los
ofensores del ius cogens son enemigos comunes de toda la Humanidad por lo que todas las naciones
tienen igual inters en su aprehensin y juzgamiento.
3.- Jurisdiccin Internacional: La tienen los tribunales creados por acuerdos internacionales para juzgar delitos
graves en contra de la Humanidad (Nuremberg, Tokio, ex Yugoeslavia, Uganda), sin embargo se critica, sin
desconocer que a los criminales se les debe juzgar, que nadie puede ser juzgado por un tribunal que no est
establecido con anterioridad a la comisin del hecho punible o que est integrado por miembros de las potencias
vencedoras. El avance ms importante, en el intento de juzgar debidamente estos delitos, culmin en 1998, en
Roma, con la creacin, a instancias de la ONU, de la Corte Penal Internacional, tribunal permanente, que es
capaz de expresar la voluntad de la comunidad internacional manifestada en un Tratado, y que slo puede juzgar
delitos preestablecidos cometidos con posterioridad a la constitucin del tribunal.
4.- Defensa de los Intereses del Estado: Est contemplada en el Art. 6 N 3, parte final, y 5 COT.
5.- Nacionalidad del Delincuente:
Ejemplos:
Art. 6 COT N 1-6: Da jurisdiccin a los tribunales chilenos para conocer de los delitos, all sealados,
cometidos por chilenos en el extranjero.
Art. 8 Tratado Antrtico: Sujeta a observadores, personal cientfico y sus acompaantes, slo a la
jurisdiccin de la Parte Contratante, de la cual sean nacionales, mientras se encuentren en la Antrtida,
con el fin de ejercer sus funciones.
Art. 5 N 1.2 Convencin en contra de la Tortura: Permite la jurisdiccin de un Estado por la comisin
que de ese delito hagan sus nacionales en el extranjero.
6.- Nacionalidad de la Vctima:
Ejemplos:
Art. 6 N 6 COT
Art. 5 N 1.3 Convencin en contra de la Tortura
Actos terroristas cometidos en contra de los nacionales de un Estado
Asesinato de los representantes diplomticos de un Estado
B) EXTRADICIN
Concepto y Fundamento
Procedimiento por el cual un Estado, en cuyo territorio se encuentra un presunto delincuente, lo entrega a otro
que lo reclama y que tiene competencia para juzgarlo y castigarlo, teniendo como fundamento bsico el de la
cooperacin internacional en la represin de los delitos.
Sistema Chileno
Est regulada en los Arts. 635-656 CPP, y su conocimiento es de competencia de la CS, la que debe atenerse a
los tratados vigentes o, a falta de stos, a los principios de DI, tanto para solicitar la entrega de un delincuente a
otro pas (extradicin activa), como para entregarlo (extradicin pasiva), segn los Arts. 637 y 647 CPP.
Tratados

Chile ha celebrado diversos tratados bilaterales y multilaterales referentes a la extradicin, por lo que cada caso
debe ser resuelto a la luz del tratado correspondiente. Entre los ltimos se encuentran el CB y la Convencin de
Montevideo de 1933 que, segn la CS, pueden invocarse en forma muy especial como fuentes de principios.
Principios de DI
Segn la CS, son las normas fundamentales de esta rama del Derecho, que han recibido la aceptacin general de
la doctrina y de los Estados. Los principales son:
1.- Doble incriminacin, es decir, que se trate de un hecho considerado delito tanto en el Estado requirente como
en el requerido
2.- Gravedad del delito, es decir, los tratados pueden aplicar este criterio respecto de todos los delitos que, en
ambos pases, tengan una pena igual o superior a la acordada (generalmente 1 ao de privacin de libertad), o
pueden enumerar los delitos por los que cabe la extradicin, sin embargo es una alternativa inconveniente porque
el listado adquiere el carcter de anticuado en la medida que surja la necesidad de extraditar nuevos delitos,
como el terrorismo y el narcotrfico.
3.- Que el delito sea perseguible, es decir, que exista orden de prisin o detencin preventiva si an no hay
sentencia firme, y que no haya prescrito ni la accin penal ni la pena conforme a las leyes de ambos Estados.
4.- Especialidad, es decir, prohibicin a que el individuo sea procesado o sancionado por un delito distinto de
aquel por el que fue extraditado.
5.- Especificacin, es decir, que el delito sea sealado con precisin por el Estado requirente.
6.- Que no se trate de delitos polticos, calificacin que corresponde al Estado requerido.
7.- Que no sea delito puramente militar.
8.- Que el delito se haya cometido en el territorio del Estado requirente, sin embargo algunas convenciones,
como la referente a la Tortura, consideran que los delitos se han cometido no slo en el lugar donde ocurrieron,
sino tambin en el territorio del Estado requerido para establecer su jurisdiccin para reprimirlos.
Prctica Actual
La doctrina moderna considera que el Estado requerido debe entregar a sus nacionales o procesarlos en su pas.
Los Estados recurren con frecuencia a la deportacin de extranjeros, como forma encubierta de extradicin,
burlando as las garantas contempladas en las leyes y tratados respectivos.
Tambin se han dado casos en que el delincuente es secuestrado, en el pas en que se encuentra, con el objeto de
ser conducido a otro para ser juzgado. Sin embargo, se ha sostenido, por los tribunales del segundo pas, que la
irregularidad del procedimiento no les priva de su jurisdiccin sobre el secuestrado.

C) JURISDICCIN CIVIL Y MERCANTIL

Derecho Comparado
En el ejercicio de su soberana, cada pas determina la jurisdiccin civil de sus tribunales con reglas unilaterales,
por cuanto no puede inmiscuirse en la competencia de los tribunales extranjeros.
Para lograr este efecto, el mecanismo general es extender las reglas de competencia interna al plano
internacional, complementndolas con reglas ad-hoc, lo que puede operar por mandato legislativo o por decisin
jurisprudencial. Pero tambin se da el mecanismo en virtud del cual se establece un sistema de competencia
internacional paralelo al sistema interno. A pesar de las diferencias, en el fondo, los mecanismo son semejantes,
pues la reglas general es la del domicilio del demandado, con ciertas excepciones.
Los pases del Common Law determinan la competencia cuando la notificacin para comparecer ante el tribunal
toca al demandado, aunque el litigio no tenga ningn otro vnculo con el tribunal. Pero, como se puede caer en
una competencia exorbitante o en una violacin al debido proceso, el juez puede declararse incompetente
invocando la teora del forum non conveniens.

La electio fori, como manifestacin de la voluntad de las partes, slo puede realizarse cuando stas puedan
disponer de sus derechos, excluyndose, por tal motivo, en materias de OP. En el Common Law la limitacin
opera en base a la misma teora antedicha.
Los criterios de competencia adoptados por los diferentes pases son generalmente adecuados pues los elementos
del litigio tienen vinculaciones relevantes con el tribunal. Sin embargo, hay casos de competencia o foro
exorbitante
Ejemplos:
Francs demanda en Francia a co-contratante de contrato celebrado en Japn, cuya nacionalidad y
efectos del contrato dicen relacin con este ltimo pas. Tribunal Francs es competente aunque ningn
otro elemento del litigio, ms que la nacionalidad del demandante, se relacione con l (Art. 14 CC
francs)
Espaol, que vive en Espaa, tiene bienes en Per. Por el slo hecho de la situacin de los bienes,
aunque stos no tengan relacin alguna con el asunto, un acreedor argentino, por obligaciones contradas
en Alemania, demanda ante el tribunal peruano competente (Caso hipottico)
Para evitar las dificultades que emanan de la diferencia de criterios, se han celebrado diversos tratados que
establecen reglas comunes de competencia a nivel general (CB y Tratados de Montevideo), o respecto de
materias especficas.
Sistema Chileno
En materia civil y mercantil no existe una norma que fije la competencia internacional de los tribunales chilenos.
Se crey ver tal disposicin en el Art. 5 COT, sin embargo, y segn lo ha sostenido la CS, sta no es una regla
que sirva para determinar una cuestin de competencia internacional porque no seala en qu casos se deben
promover los litigios ante los tribunales de la Repblica, sino que fija como principio general la jurisdiccin
temporal y, por va de excepcin, aquellos casos en que no obstante tratarse de asuntos del orden temporal la
jurisdiccin est limitada y, de hecho, erradicada en otros tribunales.
Frente a este vaco jurdico, es posible fijar la competencia internacional extendiendo, a este plano, las reglas
internas de competencia.
Ejemplo:
Art. 134 COT: Al extender sus alcances, se puede sostener que si el demandado tiene domicilio en Chile,
son competentes los tribunales chilenos y no los de otro pas. As, por lo dems, lo resolvi la CS, en el
caso Bankert con Grob, al sealar que la competencia de los tribunales es uno de los presupuestos
primarios para la validez de la relacin procesal adems de un atributo fundamental de la soberana
nacional, razn por la cual no puede cumplirse en Chile la sentencia emanada de un tribunal forneo que
ha recado en una materia cuyo conocimiento corresponde a nuestros tribunales.
Sumisin
En el plano interno, las partes pueden convenir, expresa o tcitamente, la prrroga de la competencia de un
tribunal.
La sumisin es el ejercicio de esta facultad respecto de un tribunal extranjero, y no era aceptada por parte de
nuestra doctrina que se basaba para ello en el Art. 1462 CC. Sin embargo, tal justificacin es errnea porque
asimila los conceptos jurisdiccin extranjera y jurisdiccin no reconocida, toda vez que si nuestras leyes
reconocen al Estado francs, obviamente reconocen al poder judicial de dicho estado. Adems, existe un
reconocimiento implcito de los tribunales de otros pases en las reglas del CPC sobre el reconocimiento en
nuestro pas de las sentencias pronunciadas por esos tribunales.
En todo caso, el pacto de sumisin fue consagrado por el DL 2349/78, pero slo referido al sector pblico. Sin
embargo, de sus considerandos y de la referencia que en stos se hace a la vigencia del CB que contiene normas
sobre estipulaciones de este tipo, se desprende que el pacto de electio fori es aceptado en nuestro sistema
jurdico, pero la facultad no puede extenderse a cualquier materia, en especial si existe relacin con el OP, como
Derecho de Familia, Sucesiones, Quiebras, etc.
En definitiva, procede la sumisin siempre que se trate de materia en las cuales las partes pueden disponer de sus
derechos (cuando no exista OP comprometido).
CB

Fija varias reglas de competencia internacional:

Art. 318: Sumisin expresa o tcita
Art. 323: Acciones personales
Arts. 324 y 325: Acciones reales
Reglas especiales de competencia para la SCM, concursos de acreedores y quiebras, y actos de
jurisdiccin voluntaria.
Arbitraje
Como las partes son reacias a someterse a la jurisdiccin ordinaria de algn Estado, prefieren la mayor
flexibilidad que brinda un arbitraje.
Chile es parte de la Convencin de la ONU sobre Cumplimiento y Ejecucin de Sentencias Arbitrales
Extranjeras y de la CIDIP sobre Arbitraje Comercial Internacional, en virtud de las cuales, el Estado en que se
pida el reconocimiento y ejecucin de la sentencia puede rechazarlos si comprueba:
1.- Que segn la ley de ese pas el objeto de la diferencia no es susceptible de solucin por va de arbitraje, o
2.- Que el reconocimiento o la ejecucin de la sentencia seran contrarios al OP de ese pas.
D) INMUNIDADES
Como est establecida en beneficio del Estado Extranjero, slo ste puede renunciar a ellas
Inmunidad de Jurisdiccin
Desde muy antiguo el derecho consuetudinario internacional reconoce que hay ciertas personas y entidades que
gozan del privilegio de estar exentas de la jurisdiccin de los tribunales del pas en que se encuentren.
En la actualidad, tales inmunidades estn reconocidas en Tratados Internacionales y en la legislacin interna de
cada pas (CB y DL 2349).
En lneas generales, las inmunidades que se reconocen, y que se extienden en alguna medida a los familiares y a
algunos miembros del personal de las misiones diplomticas, son:
1.- Inmunidad Ratione Personae: Es absoluta en materia penal
Estados Extranjeros: En materia civil, la tendencia moderna es reconocerle al Estado extranjero
inmunidad en los actos de imperio, pero no en los de gestin.
Jefes de Estado, de Gobiernos y Ministros de RR.EE.
Embajadores (Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas)
Representantes que enva un Estado en misin especial (Convencin de la ONU sobre Misiones
Especiales)
Los representantes del Estado, sean permanentes o en misin especial, gozan de inmunidad civil, excepto si se
trata de:
Acciones reales sobre bienes inmuebles ubicados en el territorio del Estado receptor, a menos que el
agente diplomtico los posea por cuenta del Estado acreditante para los fines de la misin
Accin sucesoria en la que el agente diplomtico figure, a ttulo privado y no en nombre del Estado
acreditante, como ejecutor testamentario, administrador, heredero o legatario
Accin referente a cualquier actividad. profesional o comercial, ejercida por el agente diplomtico en el
Estado receptor, fuera de sus funciones oficiales
2.- Inmunidad Ratione Materiae: Por los actos de estado que realizaron en el ejercicio de sus funciones
Ex representantes de un Estado Extranjero (Ex Jefes de Estado, de Gobierno, Ex Embajadores, etc)
Ejemplo:
Cmara de los Lores seal, en caso Pinochet, que la tortura o el genocidio no son actos de gobierno
ejercidos legtimamente en la calidad de Presidente de la Repblica.
Cnsules (Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares)
Los Organismos Internacionales y sus funcionarios, gozan de los privilegios e inmunidades que les reconozca la
Convencin especial a que estn sujetos.

Inmunidad de Ejecucin
Los Estados Extranjeros gozan de ella respecto de los bienes destinados a su funcin pblica.
DL 2349/78 sobre Contratos Internacionales de Carcter Econmico o Financiero del Sector Pblico
Seala que el Estado de Chile y sus organismos, instituciones y empresas, al someterse a la jurisdiccin de un
tribunal extranjero, pierden su derecho a invocar la inmunidad de jurisdiccin, a menos que estipulen lo
contrario. Pueden tambin renunciar a la inmunidad de ejecucin, salvo respecto de los bines destinados a fines
oficiales o militares
Su Art. 9 permite a cualquier Estado extranjero y sus organismos, instituciones y empresas, impetrar la
inmunidad de jurisdiccin y ejecucin en Chile, en los mismos trminos y con igual amplitud e idnticas
excepciones, como la reconociere su propia legislacin a favor del Estado de Chile o de sus organismos,
instituciones o empresas.
II. LEY REGULADORA DEL PROCESO
Territorialidad de la Ley Procesal
El derecho sustantivo, para resolver un asunto IP, puede estar contenido en la legislacin nacional o en alguna
extranjera. En cambio, respecto del procedimiento, rige el principio de la territorialidad de la ley procesal, en
virtud del cul, ste est sujeto, en su regulacin, solo a la lex fori, aunque la causa contenga elementos extraos
a sta, porque el procedimiento constituye la parte ms tcnica de cualquier sistema jurdico y comprende reglas
ininteligibles para un juez extranjero, o que no pueden comprenderse en un sistema judicial diseado sobre
lneas diferentes. La doctrina seala que las leyes procesales interesan al OP Internacional, y su infraccin
equivale a lesionar la soberana del Estado o a atacar sus bases esenciales.
Ejemplo:
Art. 314 CB
Una persona que recurre a un tribunal ingls, para reclamar un derecho nacido en el exterior, no puede
pretender una posicin procesal distinta de la que tiene el litigante local.
La Territorialidad en la Legislacin Chilena
Este principio se desprende de la regla general contenida en el Art. 14 CC, por lo tanto, las reglas sobre
organizacin y atribuciones de los tribunales, as como sobre las formas ordenatorias de los actos de la litis
(requisitos de escritos, notificaciones, plazos, etc.), se rigen por la ley chilena. Sin embargo, este principio
general plantea, en casos principalmente relacionados con la prueba, en que resulta difcil distinguir entre lo
ordenatorio y lo decisorio, problemas de legislacin aplicable cuando el juez debe resolver el juicio con una ley
de fondo extranjera, sin que encontremos, en nuestra legislacin interna, normas que los resuelvan.
CB
Contiene alguna de las normas que resuelven los problemas anteriormente indicados, y ellas tienen plena
vigencia en Chile frente al silencio de nuestra legislacin interna.
1.- Onus Probandi: Existen 2 criterios sobre la materia
La doctrina anglosajona estima que las reglas del Onus Probandi estn dirigidas a limitar la formacin
del convencimiento del juez por razones meramente procesales, razn por la cual ste est obligado a
aplicar la lex fori.
La doctrina seguida por el Art. 398 CB estima que, el peso de la prueba, pertenece al derecho material y
es inseparable de la existencia y efectos de la relacin jurdica, por lo que debe aplicarse la lex causae y
no la lex fori.
2.- Admisibilidad de los Medios de Prueba: Existen 3 criterios
Algunos estiman que la prueba mira a la formacin del convencimiento del juez, por lo que slo puede
ser regulada por la lex fori.

El Prof. Ramrez no vio esta materia, pero igual la resumo para obligarme a verla. De hecho, slo lleg hasta el Captulo
anterior, asi que si quieren la pescan.

Otros estiman que la prueba est ntimamente unida al derecho cuya existencia est destinada a
demostrar, porque al celebrar un acto, las partes lo hacen teniendo en cuenta los medios de que han de
valerse en caso de negarse su existencia. Por lo tanto, la legislacin aplicable ser la lex causae, es decir,
la que gobierne el fondo del asunto.
El Art. 399 CB prescinde de los criterios propuestos.
3.- Apreciacin de la Prueba: Las normas, sobre la materia, dicen relacin con el aspecto procesal de la forma
como el juez debe obtener la conviccin de los hechos, y no con el derecho sustantivo de la causa, razn por la
cual es objeto de regulacin de la lex fori (Art. 401 CB).
Ejecucin Extraterritorial de Actos Procesales
La prctica internacional actual es que el acto se realice con intervencin de la autoridad local extranjera, a
peticin del juzgador que puede hacerse por va diplomtica, que no es muy expedita, o por contacto directo
entre el Tribunal de la causa y la autoridad local requerida, que se denomina exhorto o comisin rogatoria.
1.- Legislacin Nacional: El mecanismo de ejecucin en el extranjero de actos procesales necesarios para un
juicio seguido en Chile, y el trmite que deben seguir las peticiones de tribunales extranjeros para practicar
diligencias en nuestro pas, estn contemplados en Art. 76 CPC. Sin embargo, frente a la ltima circunstancia, la
aceptacin, a falta de normas expresas en contrario, debe hacerse sobre la base de la reciprocidad.
La CS ha autorizado exhortos extranjeros, salvo que contengan apremios o embargos sobre personas o bienes
situados en Chile, y dict un AA para evitar ciertas situaciones irregulares que se producan con los testimonios,
confesiones y exhortos respecto de agentes chilenos en el extranjero .
2.- CB: se refiere a la materia en los Arts. 388 a 393.
3.- CIDIPs sobre Exhortos o Cartas Rogatorias y sobre Recepcin de Pruebas en el Extranjero: fueron
acordadas por los Estados Miembros de la OEA para hacer ms gil la cooperacin internacional en las materias
de que tratan, prescindiendo de la va diplomtica y permitiendo la utilizacin de la va judicial. Incluso, la
primera de ellas establece que los instrumentos de que trata pueden ser transmitidos al rgano requerido por las
propias partes interesadas.
III. CUMPLIMIENTO DE SENTENCIAS EXTRANJERAS
Nociones Generales
En la legislacin comparada existen 2 criterios antagnicos:
1.- Desconocimiento Absoluto: sistema que ha sido prcticamente abandonado, debido al inters de los Estados
por cooperar internacionalmente a la administracin de justicia.
2.- Reconocimiento: sistema que puede basarse en tratados internacionales, reciprocidad o requisitos que
demuestren la regularidad internacional del fallo extranjero. Los ordenamientos que lo aceptan, contemplan el
mecanismo del exequtur, cuyo objeto es verificar si el fallo cumple con los requisitos exigidos por el derecho
interno del pas donde se invoque para que adquiera en l la eficacia de la cosa juzgada y, como consecuencia, se
pueda pedir la ejecucin de lo resuelto. El exequtur en general no procede respecto del cumplimiento de
sentencias penales, pues la cooperacin internacional se realiza por la va de la extradicin.
Legislacin Chilena
Los Arts. 242 a 251 CPC se refieren al cumplimiento en Chile de las sentencias dictadas por, puesto que el
cdigo no distingue, tribunales ordinarios, especiales o arbitrales de Estados extranjeros o de tribunales
internacionales, que pueden referirse a cuestiones contenciosas o no contenciosas.
Algunos autores estiman que es posible solicitar el exequtur en materia penal para hacer efectiva la
responsabilidad civil del condenado, basndose para ello en que las Disposiciones Comunes a todo
Procedimiento del CPC son aplicables al procedimiento penal, salvo disposicin en contrario, segn el Art. 43
CPP.
El exequtur se solicita a la CS y su tramitacin es simple, segn los Arts. 248 y 249 CPC, tanto para asuntos
contenciosos como no contenciosos. El CPC tambin da normas para determinar si es posible o no conceder el

Para mayor informacin, vean las pginas 332 y 333 del libro (me dio mucha lata resumirlas, y no creo que las pregunten)

exequtur (Arts. 242 a 246). Como el Art. 242 CPC se remite, en primer lugar, a los tratados internacionales, el
CB tiene aplicacin preferente respecto de los dems Estados contratantes.
CB
Da normas generales para el cumplimiento de fallos extranjeros (Arts. 423 a 435), exigiendo en el Art. 423
requisitos que guardan un cierto paralelismo con los establecidos por el CPC.
La Excepcin de Cosa Juzgada en el Plano Internacional
La eficacia de que est provista una sentencia, en el ordenamiento para el que se la ha emitido, est restringida a
ste, sin poder ser extendida a otros, debido a la relatividad de los valores jurdicos y separacin existentes entre
los diversos ordenamientos jurdicos estatales. As, en principio, la fuerza de verdad jurdica inamovible que
tiene un fallo ejecutoriado no puede extenderse extraterritorialmente. Sin embargo, como es necesaria la
cooperacin internacional a la justicia, en virtud del exequtur un fallo extranjero adquiere plena eficacia cuando
cumple determinadas condiciones.
La fuerza de sentencia ejecutoriada se puede manifestar a travs de dos formas de expresin de la autoridad que
tiene la cosa juzgada, es decir, como accin (mira a la ejecutoriedad del fallo y est unida a la potestad de la
autoridad pblica para cumplir sus decisiones) o excepcin (constituye el atributo que ms se vincula a la
institucin, su irrevocabilidad).
Las normas citadas en los dos prrafos anteriores se refieren a la posibilidad de hacer valer la accin de cosa
juzgada que emana de una sentencia extranjera. Sin embargo, plantean la duda respecto de su aplicacin al caso
en que se invoque la excepcin de cosa juzgada, pues nuestra legislacin no se refiere a ella en el plano
internacional, y el CB slo lo hace en el Art. 396. Al respecto 2 tesis:
1.- Hugo Pereira: sostiene que preceptos excepcionales y de interpretacin restrictiva, como los Arts. 244 y ss.
CPC, dado para hacer valer la accin de cosa juzgada, no pueden extenderse a la excepcin de cosa juzgada por
razones lgicas o analgicas. Pero si la sentencia ha sido dictada por tribunales de algn Estado que haya
ratificado el CB, le sera aplicable el Art. 396 de ste, sin necesidad de autorizacin previa de la CS, puesto que
la norma no lo exige, y porque nuestra legislacin no se opone a ello. Esta tesis est respaldad por un fallo de la
CS de 1930.
2.- Prof. Ramrez: Sostiene que se requiere del exequtur de la CS, en vista de que la autoridad de cosa juzgada
de una sentencia est circunscrita al ordenamiento para el cual fue dictada, de modo que se requiere el visto
bueno de otros ordenamientos para que, tanto la accin como excepcin, tengan excepcionalmente, eficacia
internacional. Como nuestra legislacin no dispone que una sentencia extranjera sea idnea por s misma para
fundamentar la excepcin de cosa juzgada, su reconocimiento excepcional no es automtico sino que requiere
cumplir con lo que establezca cada ordenamiento jurdico para el exequtur. Esta tesis, defendida por Arturo y
Fernando Alessandri Rodrguez, fue acogida por un fallo de la CS de 1929. Ahora bien, el Art. 396 CB, que no
se refiere al exequtur como requisito, sera contraria a la legislacin chilena y no podra aplicarse en nuestro
pas de acuerdo con la reserva con que fue ratificado el CB.
La Excepcin de Litis Pendencia en el Plano Internacional
1.- Chile: Nuestra legislacin contempla esta excepcin slo respecto de los tribunales nacionales.
2.- CB: se refiere expresamente a ella, en materia internacional, en el Art. 394. Dentro de los requisitos que el
Art. 396 CB seala, para la procedencia de la excepcin de cosa juzgada, no est el exequtur, y el cumplimiento
de los que si estn sealados puede ser examinado an antes de que se dicte el fallo, por lo que el juez, ante el
cual se oponga la litis pendencia, puede determinar si el eventual fallo producir o no los efectos de cosa juzgada
que exige el Art. 394 CB. En consecuencia, existe perfecta concordancia entre los requisitos exigidos por el CB
para alegar ambas excepciones, sobre la base de que se requiere exequtur.
3.- Prof. Ramrez: En virtud de lo ya sealado, tampoco tiene aplicacin en Chile el Art. 394 CB, porque
nuestro tribunal carecera de atribuciones para pronunciarse sobre los efectos de cosa juzgada de una sentencia
extranjera, que an no se ha pronunciado, violando el mecanismo del exequtur indispensable en nuestro pas.