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1 Os contratos do falido

1.1 Artigo 117 lei 11.101/05

O artigo 117 da lei 11.101 de 2005, assim estabelece:
Art.117 Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser
cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o aumento
do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus
ativos, mediante autorizao do Comit.
1o O contratante pode interpelar o administrador judicial, no prazo de at 90
(noventa) dias, contado da assinatura do termo de sua nomeao, para que, dentro
de 10 (dez) dias, declare se cumpre ou no o contrato.
2o A declarao negativa ou o silncio do administrador judicial confere ao
contraente o direito indenizao, cujo valor, apurado em processo ordinrio,
constituir crdito quirografrio.

Os contratos do devedor falido no se extinguem de pleno direito em razo da

decretao da falncia. Em virtude deste artigo, o administrador judicial pode,
discricionariamente, optar pelo cumprimento dos contratos bilaterais ou por sua resilio
desde que atendidos Por meio do artigo 117, abriu-se para o administrador judicial a
discricionariedade de optar pelo cumprimento dos contratos bilaterais ou pela sua resilio
desde que atendido o que prescreve o pargrafo 2 deste artigo.
Em situaes normais, diz o art. 475 do Cdigo Civil que o credor vtima do
inadimplemento pode optar por pedir a resoluo do contrato, ou exigir-lhe o cumprimento,
cabendo, em qualquer dos casos, indenizao por perdas e danos. Contudo, nessa hiptese
especfica em que o administrador judicial opta por no cumprir o contrato bilateral, no
cabe vtima desse inadimplemento pedir o cumprimento forado da obrigao, restandolhe apenas o direito de indenizao pelo descumprimento.
Nota-se, ainda, que por muitas vezes a manuteno de certos vnculos contratuais
pode ser extremamente interessante para a massa, do ponto de vista da maximizao do
seu ativo, uma vez que da continuidade do contrato podem advir recursos para o devedor,
os quais posteriormente sero usados para saldar o seu passivo.
Em conformidade com o caput do artigo 117, extrai-se que o administrador judicial,
para exercer essa discricionria opo, dever pedir autorizao ao comit ou ao juiz da
falncia, demonstrando as razes pelas quais entende que o cumprimento do contrato
poder contribuir para reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for
necessrio manuteno e preservao de seus ativos.
Alguns doutrinadores, dentre eles, Fbio Ulhoa Coelho, dizem que este artigo se
refere apenas aos contratos bilaterais que ainda no tiveram sua execuo iniciada por
qualquer uma das partes contratantes.

Uma vez iniciada a execuo do contrato, por qualquer uma das partes as regras
descritas no artigo 117 no se aplicaro. De acordo com Fbio Ulhoa, ocorrendo esta
situao a soluo depender da posio assumida pelo devedor falido na relao
contratual:
I - se ele credor, caber ao administrador judicial tomar as providncias
necessrias ao recebimento do crdito, que se incorporar massa;
II - se ele devedor, caber parte contratante adversa habilitar o seu crdito no
processo falimentar, a fim de receber o que lhe for devido no momento oportuno.
O pargrafo primeiro do referido artigo se aplica ao caso em que administrador
judicial no se manifestar expressamente sobre a continuao ou no de determinado
contrato. Neste caso, para evitar que esse estado de sujeio perdurasse indefinidamente e,
apesar a lei de no conferir meios aos contratantes para oporem-se ao arbtrio do
administrador judicial, cuidou, o legislador, de assegurar o direito de interpelar o
administrador judicial, para que, nos prazos previstos no pargrafo primeiro, declare se ir
ou no cumprir o contrato.
Respondendo o administrador que no ir cumprir o contrato ou permanecendo
silente por mais de dez dias, estar o credor liberado para apurar o montante da
indenizao a que faz jus em processo de conhecimento autnomo para, ulteriormente,
habilitar o respectivo crdito na falncia ( 2 lei 11.101/05).

1.2 Artigo 118 Lei 11.101/05

De acordo com o artigo 118 da lei 11.101/05, temos:
O art. 118 - O administrador judicial, mediante autorizao do Comit, poder dar
cumprimento a contrato unilateral se esse fato reduzir ou evitar o aumento do
passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus
ativos, realizando o pagamento da prestao pela qual est obrigada.

Diante da inexistncia de artigo correspondente no decreto-lei n. 7.661/45, entendiase que no cabia ao administrador dar cumprimento aos contratos unilaterais, os quais so
usualmente prejudiciais massa. Contudo, h situaes em que eventualmente o
cumprimento de contratos unilaterais pode vir a beneficiar a empresa falida. Proibir,
aprioristicamente essa possibilidade, como fazia o decreto-lei n. 7.661/45, acabava limitando
a atuao do administrador judicial na defesa dos interesses da massa. Com o artigo 118 da
lei 11.101/05, na manuteno dos contratos unilaterais, o administrador judicial, da mesma
forma que nos contratos bilaterais, tem discricionariedade para, mediante autorizao do
Comit, cumprir ou deixar de cumprir os contratos de que a massa falida seja parte, desde

que o cumprimento do contrato possa reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa

falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos.
preciso esclarecer que as regras contidas nos artigos 117 e 118 da lei 11.101/05,
so excepcionadas quando o contrato possuir, expressamente, a chamada clusula de
resoluo por falncia.
Trata-se de uma clusula resolutiva frequentemente utilizada pelos contratantes, pois
temem que a falncia possa comprometer o adimplemento das obrigaes contratadas.
Sendo assim, para os contratos com esta clusula, a decretao da quebra implicar a
resoluo imediata do contrato, no por causa de sentena de falncia ou outra regra do
direito falimentar, mas por causa da vontade expressa das partes contratantes, manifestada
em clusula contratual.
Surge uma questo importante acerca desta clusula, pois, embora a doutrina e a
jurisprudncia majoritria se posicionem a favoravelmente sua validade, extrai-se do artigo
117 da lei em comento que os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem
ser cumpridos pelo administrador judicial, desta forma, h quem entenda ser nula a
clusula na medida em que tolhe o administrador judicial essa faculdade de
discricionariamente optar por cumprir ou no o contrato.

1.3 Artigo 119 Lei 11.101/05

O artigo 119 da lei 11.101 de 2005 assim prescreve.
Art. 119. Nas relaes contratuais a seguir mencionadas prevalecero as seguintes
regras:
I - o vendedor no pode obstar a entrega das coisas expedidas ao devedor e ainda
em trnsito, se o comprador, antes do requerimento da falncia, as tiver revendido,
sem fraude, vista das faturas e conhecimentos de transporte, entregues ou
remetidos pelo vendedor;
II - se o devedor vendeu coisas compostas e o administrador judicial resolver no
continuar a execuo do contrato, poder o comprador pr disposio da massa
falida as coisas j recebidas, pedindo perdas e danos;
III - no tendo o devedor entregue coisa mvel ou prestado servio que vendera ou
contratara a prestaes, e resolvendo o administrador judicial no executar o
contrato, o crdito relativo ao valor pago ser habilitado na classe prpria;
IV - o administrador judicial, ouvido o Comit, restituir a coisa mvel comprada pelo
devedor com reserva de domnio do vendedor se resolver no continuar a execuo
do contrato, exigindo a devoluo, nos termos do contrato, dos valores pagos;
V - tratando-se de coisas vendidas a termo, que tenham cotao em bolsa ou
mercado, e no se executando o contrato pela efetiva entrega daquelas e
pagamento do preo, prestar-se- a diferena entre a cotao do dia do contrato e a
da poca da liquidao em bolsa ou mercado;
VI - na promessa de compra e venda de imveis, aplicar-se- a legislao
respectiva;
VII - a falncia do locador no resolve o contrato de locao e, na falncia do
locatrio, o administrador judicial pode, a qualquer tempo, denunciar o contrato;
VIII - caso haja acordo para compensao e liquidao de obrigaes no mbito do
sistema financeiro nacional, nos termos da legislao vigente, a parte no falida
poder considerar o contrato vencido antecipadamente, hiptese em que ser
liquidado na forma estabelecida em regulamento, admitindo-se a compensao de

eventual crdito que venha a ser apurado em favor do falido com crditos detidos
pelo contratante;
IX - os patrimnios de afetao, constitudos para cumprimento de destinao
especfica, obedecero ao disposto na legislao respectiva, permanecendo seus
bens, direitos e obrigaes separados dos do falido at o advento do respectivo
termo ou at o cumprimento de sua finalidade, ocasio em que o administrador
judicial arrecadar o saldo a favor da massa falida ou inscrever na classe prpria o
crdito que contra ela remanescer.

O citado artigo cuidou em seus incisos da situao de determinados contratos

especficos, para os quais o direito falimentar conferiu disciplina especial, No entanto, estas
regras e as regras gerais previstas nos artigos 117 e 118 devem ser compatibilizadas e
harmonicamente aplicadas, sempre que possvel.
O inciso I, entrega de coisas expedidas e ainda em trnsito, trata dos contratos de
compra e venda mercantil (venda a distncia), sobretudo quando o devedor falido ocupa a
posio de comprador, caso em que os efeitos da decretao da falncia dependero,
sobremaneira, do momento da entrega das mercadorias.
Este dispositivo consagrou, no direito falimentar brasileiro, o right of stoppage in
transitu do direito anglo-saxo, segundo o qual o vendedor pode obstar a entrega de coisa
vendida ao falido, enquanto esta ainda estiver no caminho, ou seja, a coisa j foi
despachada pelo vendedor e ainda no foi recebida pelo falido.
Segundo a regra geral instituda pelo Cdigo Civil, em seu artigo 493: considera-se
realizada a tradio da coisa e, portanto, efetivamente transferida sua propriedade ao
comprador no local em que se encontrava ao tempo da venda. Sendo assim, considera-se
efetivada a venda no momento em que a coisa despachada.
Com a redao deste inciso, o legislador visou a proteo do vendedor, conferindolhe a possibilidade de obstar a entrega da coisa, evitando com isso a constituio de um
crdito contra a massa falida que necessariamente precisaria ser habilitada na falncia. No
entanto, para exercer este direito, o vendedor deve obedecer a duas condies: a primeira
que o falido ainda no tenha recebido a coisa, momento em que ela deixar de estar em
trnsito, para tanto, considera-se entregue a mercadoria que j est disponvel ao
comprador, bastando que j esteja disponvel, desembaraada e liberada para retirada, no
sendo, portanto, necessrio que esteja fisicamente na posse do comprador.
A segunda condio diz que, o dispositivo em comento s no permite que a entrega
seja obstada se o falido, de boa-f, j havia revendido a coisa para terceiros, antes de sua
falncia ter sido requerida, para efeitos deste artigo, considera-se revendida a coisa, apenas
quando o vendedor falido j tenha repassado, fictamente, a posse dessa mercadoria a
terceiro por meio de faturas ou conhecimentos de transportes.
Nesse caso, a coisa deve seguir o seu destino, cabendo ao vendedor to somente
habilitar eventual crdito no processo falimentar.

Ressalta-se que, por fora do disposto no artigo 117, o vendedor que queira obstar a
entrega da coisa j expedida deve notificar o administrador judicial acerca de sua inteno o
que poder optar por cumprir o contrato e exigir a entrega da mercadoria.
Nos incisos II e III do art. 119, a Lei cuidou de situaes em que o devedor falido
ocupa a posio de vendedor.
No caso do inciso II, no haveria outra medida a ser tomada. Por se tratar de coisa
composta que no foi entregue por completo.
Define-se coisa composta como aquela formada pela unio de diversas partes
autnomas, sendo as mquinas o exemplo mais comum, a qual apenas tem verdadeira
utilidade quando reunida e considerada em sua inteireza. Por isso, facultado ao comprador
de coisa composta e ainda no totalmente entregue e montada pelo devedor falido, colocar
as partes j recebidas disposio da massa, pedindo as respectivas perdas e danos.
J, no inciso III, fica clara a discricionariedade conferida pela legislao falimentar ao
administrador judicial no que tange continuao das relaes contratuais em que a massa
seja parte.
Nesse caso, caber quele que contratou com o devedor falido apenas habilitar seu
crdito no processo falimentar e aguardar o momento oportuno do seu eventual
recebimento. Situao em que se mostra claramente a preocupao do legislador em
proteger os interesses do falido em detrimento dos terceiros com os quais contratou.
No inciso IV do art. 119, Lei cuidou da compra e venda com reserva de domnio em
que o devedor falido ocupa a posio de comprador.
Entende-se por venda com reserva de domnio aquela em que a efetiva transmisso
da propriedade de coisa mvel fica subordinada ao pagamento integral do preo (CC, art.
451)
Alinhando-se com a regra geral disposta no artigo 117, diz o inciso IV do artigo 119
que o administrador judicial, ouvido o Comit, poder optar por restituir a coisa mvel
comprada pelo devedor com reserva de domnio, exigindo a devoluo dos valores pagos
ou continuar a execuo do contrato, ficando, ao final, com a coisa para si. importante
ressaltar, que embora haja notria semelhana com a regra geral instituda pelo artigo 117,
na compra com reserva de domnio, a deciso sobre cumprir ou no o contrato cabe
inteiramente ao administrador judicial, bastando apenas ouvir, se existente, o Comit e no
obter sua aprovao, conforme leciona Ricardo Tepedino.
O inciso V do art. 119 trata da compra e venda a termo de bens com cotao em
bolsa ou mercado. Nessa modalidade de compra e venda, o comprador adquire mercadorias
que sero entregues posteriormente e se compromete a pagar o preo da mercadoria
comprada de acordo com a cotao no momento da entrega, ou seja, o preo da coisa na
data de liquidao avenada pelas partes que ir balizar o valor efetivamente devido pelo

comprador. Se antes de aperfeioada a entrega e feito o respectivo pagamento ocorrer a

falncia, e decidindo o administrador judicial pela no continuidade do contrato, deve-se
comparar a cotao do dia em que o contrato foi assinado com a cotao do dia em que as
mercadorias seriam entregues. Havendo alta de preo, o vendedor ser beneficiado pela
oscilao do mercado. Em caso de queda, ser prejudicado. Com isso, da natureza desse
contrato que ambas as partes suportam os riscos da oscilao normal de preos da coisa
vendida a termo. Uma vez feita a comparao e calculando-se crdito em favor do devedor
falido, cabe ao administrador cobr-lo e incorpor-lo massa. Caso, todavia, calcule-se
dbito para o devedor, resta parte contratante apenas habilitar o respectivo crdito no
processo falimentar.
Diante da importncia social que permeia a propriedade sobre bens imveis,
tratando-se de contrato de promessa de compra e venda, no inciso VI do art. 119, optou o
legislador por retirar do administrador judicial a opo por cumprir ou no cumprir estes
contratos, afirmando expressamente que, nestes casos, mesmo quando houver de falncia
de uma das partes, ser aplicada da legislao respectiva. Sendo assim, aplica-se a regra
do art. 30 da Lei 6.766/1979:
I - havendo a falncia do promitente vendedor, a promessa de compra e venda deve
ser cumprida;
II - havendo a falncia do promitente comprador, seus direitos sero arrecadados e
vendidos em juzo, ou seja, aquele que compr-los se sub-roga no contrato, continuando a
pagar as prestaes e adquirindo o direito de receber o imvel objeto do negcio.
Em se tratando de contrato de locao, a disciplina dada pelo inciso VII do artigo
em comento.
Tambm com relao ao contrato de locao o legislador optou por retirar do
administrador judicial a faculdade que lhe foi conferida pelo art. 117. Assim, Assim, em caso
de falncia do locador o contrato permanece vigente e regido pela legislao especfica,
inclusive para fins de renovao compulsria. Ou seja, locatrio de imvel pertencente ao
devedor falido deve continuar pagando os aluguis normalmente, mas deve faz-lo, a partir
da decretao da falncia, ao administrador judicial, que incorporar os valores recebidos
massa falida. Em contrapartida, se o devedor falido era o locatrio, caber ao administrador
judicial, mais uma vez, analisar a convenincia da continuao do contrato, podendo
denunci-lo se entender ser essa a medida mais interessante para a massa, resolvendo a
locao independentemente do pagamento de qualquer multa.
O inciso VIII do art. 119 Disciplina situaes que ocorram no mbito do sistema
financeiro nacional, o presente inciso trata necessariamente de contratos em que uma das
partes seja uma instituio financeira. Poder a parte no falida pedir a resoluo do
contrato com a compensao e liquidao de obrigaes recprocas. Feita a compensao,

apenas eventual crdito remanescente apurado contra o falido que dever ser habilitado
na falncia. Note-se, nesse ponto, que em tais casos a parte no falida que pode optar por
cumprir ou descumprir o contrato, colocando a contra parte em situao favorvel em
relao massa falida, em clara inverso regra geral instituda pelo artigo 117.
Este artigo merece destaque especial, uma vez que se trata de mais um dos
dispositivos da lei acusados de trazer favorecimento excessivo s instituies financeiras no
processo falimentar. Embora alguns doutrinadores critiquem esse dispositivo, no se pode
esquecer que uma das finalidades especficas da reforma do direito falimentar brasileiro foi a
tentativa de diminuio do spread bancrio, e nesse contexto que a norma em comento
deve ser analisada, assim como outras que tragam, de certa forma, alguns "privilgios" aos
crditos bancrios.
Finalmente, o inciso IX, trata dos patrimnios de afetao. A regra geral o que
patrimnio do devedor responde por suas obrigaes. Contudo, admite a lei que em
algumas situaes especficas o particular possa vincular determinados bens de seu
patrimnio consecuo de um determinado fim. Uma vez vinculados, tais bens constituem
o chamado patrimnio de afetao, cuja principal consequncia jurdica sua intangibilidade
frente aos demais credores alheios quela destinao especfica. Mantendo coerncia com
essa possibilidade, a Lei de Falncia expressamente apartou esse patrimnio dos demais
bens do falido, pondo-os a salvo dos credores at o advento do termo final dessa afetao
ou at que cumpram sua destinao. Uma vez desafetados os bens, dever o administrador
judicial arrecadar o saldo do patrimnio de afetao em favor da massa falida ou inscrever
na classe prpria o crdito que contra ela remanescer.