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JURDICA
Wilder Tuesta Silva
Abogado por la UNMSM
Master en Argumentacin Jurdica por la Universidad de Alicante. Espaa
Magister en Derecho Procesal por la PUCP. Per
Wtuesta@pucp.pe
El cambio de paradigma
El auge de la TAJ
El
Derecho
como
Argumentacin
Toulmin
MacCormick
Robert Alexy
PA R A D I G M A :
El Estado Constitucional:
1. Un edificio en construccin: realidad dinmica. No viene dado
Reglas + principios
Constitucin normativa
Mayor exigencia de motivacin
ARGUMENTACIN JURDICA
ESTADO CONST.
Los mbitos de la AJ
Produccin de normas
Prelegislativa (argumentos polticos, morales)
Legislativa (cuestiones tcnico-jurdicas)
Aplicacin de normas
Dogmtica jurdica
DIMENCIONES DE LA ARGUMENTACIN
Formal
Material
Pragmtica
1.DIMENSIN FORMAL DE LA AJ
Abstraccin de la realidad. Lgica deductiva clsica. Descansa en la nocin de
inferencia. La lgica (formal, deductiva) solo se ocupa de los argumentos desde el
punto de vista de su correccin formal. No evala la correccin de las premisas
CASACIN:
existe interpretacin errnea () pues no analiza -a
travs de una interpretacin dinmica- las
circunstancias especiales que impiden al demandante
acreditar el cumplimiento de la citada obligacin, que es
reciproca para ambos cnyuges, como as tambin lo
entiende el juez de la causa, por lo que se concluye que
el Colegiado Superior ha interpretado errneamente la
norma material denunciada
Qu otros argumentos es posible construir desde una dimensin material?
Atacar /Defender
Retrica/Dialectica.
Contexto
de
descubrimiento
contexto de justificacin.
Justificacin interna y externa
Tipos de argumentos
justificacin externa
de
la
No permite dar cuenta del discurso jurdico justificativo. Los jueces no tratan
de justificar sus decisiones, simplemente las racionalizan (Frank). Confunden
ambas contextos.
Contexto de Descubrimiento
Proceso sicolgico, sociolgico,
etc. mediante el cual el juez
toma una decisin.
Razones que explican porqu
se decidi en tal o cual sentido.
Decisin
Discurso referido a la
decisin
Contexto de Justificacin
Fundamentacin de la decisin que
toma.
Razones que justifiquen la decisin.
Discurso justificativo
Discurso descriptivo
/explicativo
La distincin en la actualidad
La utilidad de la distincin.
La distincin ahora!!
No existe una lnea tajante que separe ambos conceptos
Sigue sirviendo para responder a las posiciones escpticas
respecto a la posibilidad de justificar las decisiones judiciales.
Su utilidad se mantiene si nos mantenemos en el plano de la
dimensin formal
Resulta inaplicable en la dimensin material y extrao en la
dimensin pragmtica.
La teora estndar de la AJ se sita en la perspectiva del contexto de
justificacin de los argumentos. Tiene pretensiones descriptivas
(cmo se justifican, en los hechos, los argumentos) y prescriptivas
(cmo se deberan justificar). Se opone al determinismo metodolgico
como al decisionismo metodolgico.
Justificacin Interna
(Estructura formal de la fundamentacin jurdica)
MTODO DE FUNDAMENTACIN
2) Enunciados empricos
Argumentacin Jurdica
Reglas:
1 Para la fundamentacin de una decisin jurdica debe aducirse por lo menos una
norma universal.
2 La decisin jurdica debe seguirse lgicamente al menos de una norma
universal, junto con otras proposiciones.
3 Siempre que exista duda sobre si a es un T o un M, hay que aducir una regla que
decida la cuestin.
4 Son necesarios los pasos de desarrollo que permitan formular expresiones cuya
aplicacin al caso en cuestin no sea ya discutible.
5 Hay que articular el mayor nmero posible de pasos de desarrollo.
Balance:
Reglas y formas de la justicia formal
Grado y tipo racionalidad.-Racionalidad de la decisin (?): determinar el monto de
la pena a imponer (!).
Casos simples
Justificacin Externa
Fundamentacin de las premisas usadas en la justificacin interna.
Justificacin de las premisas no extradas directamente del Derecho
positivo (Alexy, 2007).
Hay que ir ms all de la lgica formal en sentido estricto.
Tarea de la justificacin externa: Anlisis de aquellas formas de
argumentacin.
Requiere ir ms all de la lgica en sentido estricto.
Si la lgica es a la justificacin interna, las TAJ son a la justificacin externa
(casos difciles).
Normatismo positivista
Realismo
Iusnaturalismo
La motivacin y sus
exigencias
constitucionales
Hiptesis de vulneracin:
o Inexistencia de motivacin o motivacin aparente
o Falta de motivacin interna del razonamiento
o La motivacin insuficiente
CASOS
DE APLICACIN
3.
Antecedentes .
G r e c i a
s. V AC. Atenas: ciudad amante de los discursos.
Dialctica y Retrica.
Problema: toda cuestin que aparentemente permite ms de una respuesta y que requiere
necesariamente de un entendimiento preliminar: cuestin que hay que tomar en serio y a
la que hay que buscar una nica respuesta como solucin (T.V.p50).
Tpicos: posibilidad de orientacin, hilos conductores del pensamiento.
Consideraciones crticas:
1. Imprecisiones conceptuales: Nociones bsicas imprecisas.
2. Un procedimiento que no termina nunca: el repertorio de tpicos siempre ser
provisional, elstico.
3. Los tpicos no estn jerarquizados entre s.
4. No proporciona una respuesta respecto a la racionalidad de la decisin judicial.
5. El mrito: Ha descubierto un campo de investigacin.
Consideraciones crticas:
Falta de claridad (El valor de lo confuso).
La fuerza del argumento y el rol del auditorio.
Su retrica cumplira una funcin ideolgica de justificacin del Derecho positivo.
(1958)