Repblica Bolivariana de Venezuela

Ministerio del poder popular para la Educacin Universitaria

Universidad Nacional Experimental de los Llanos Occidentales Ezequiel
Zamora
Sabaneta edo. Barinas

ACTIVIDAD DEL DERECHO

PRIVADO

PROFESORA:
LILIANA PEA

BACHILLER:
LAIZA IVAN C.I.: 14.570.380

SABANETA, ABRIL 2016

NDICE

Contenido
Introduccin.................................................................................................. 3
Actividad del derecho privado..........................................................................4
Legalidad de la actividad administrativa privada..............................................5
El inters pblico en la actividad administrativa privada....................................6
La naturaleza de la actividad administrativa....................................................8
Conclusin.................................................................................................. 12
Bibliografa.................................................................................................. 13

INTRODUCCIN
Dentro de los parmetros que impone el ttulo de la ponencia que
comentamos, el punto de partida debe situarse en el campo de las formas de
la actividad administrativa. En la doctrina no ha habido acuerdo en torno al
criterio de clasificacin de las formas en que se manifiesta dicha actividad;
as, a la clsica divisin tripartita de la actividad administrativa en actividad
de polica, fomento y servicio pblico, propuesta por Jordana de Pozas, la
doctrina contempornea ha reconocido otras modalidades, no reconducibles
a las anteriormente sealadas, que son manifestacin de otras materias que
ha otorgado el ordenamiento jurdico a la Administracin, tales como la
actividad administrativa sancionadora, la actividad arbitral y la actividad de
gestin econmica (tambin llamada industrial o de produccin de bienes).
El tema no es nuevo entre nosotros; ya que desde hace mucho
tiempo, acadmicos, practicantes del Derecho administrativo y la propia
Administracin pblica han reclamado a nuestros legisladores la falta de
regulacin legal de reas en las que hay una concurrencia del ordenamiento
jurdico pblico con el privado a fin de prevenir que ambos puedan solaparse.

ACTIVIDAD DEL DERECHO PRIVADO

La aplicacin del Derecho privado en las actividades de la
Administracin se presenta con mayor o menor fuerza en algunos sectores,
en la medida que los instrumentos de ese ordenamiento sean idneos y
apropiados para la consecucin de los fines y necesidades que la
Administracin est llamada a satisfacer; en ese sentido, es evidente que el
uso de los instrumentos de Derecho privado tiene menor preponderancia en
actividades como las de polica o sancionadora en comparacin con otras,
como la de gestin econmica. El grado de intensidad en la utilizacin de
dichos instrumentos depender de la posibilidad efectiva de que la
Administracin pueda llevar adelante sus cometidos y dar soluciones a los
problemas planteados desprovistos de potestades administrativas, en un
plano de igualdad con los administrados.
La presencia y el uso de instrumentos de Derecho privado hoy en da
por la Administracin Pblica en Venezuela, como ocurre en la mayora de
los sistemas administrativos en el mundo, es un hecho que puede ser
constatado por cualquier estudioso de la materia. Sin embargo, en Venezuela
no existe un rgimen general de Derecho administrativo privado, es decir,
una normativa de Derecho pblico que regule los mbitos privados de la
actuacin administrativa en la que se articulen las nociones de inters
pblico,

control

garantas

fundamentales

con

las

actuaciones

administrativas.
Con ello de ninguna manera sugerimos que la Administracin pblica
venezolana acte al margen de dichos principios, sino que ha sido la propia
prctica administrativa y la labor pretoriana de los jueces de la jurisdiccin
contencioso-administrativa, quienes han dado sentido a la actividad
administrativa en el mbito privado. De ah que se haga necesario recoger,

con algn sentido de comunidad entre ellos, dichos principios orientadores a

fin de dar un marco jurdico ms o menos acabado para el uso de los
instrumentos de Derecho privado por la Administracin.
No obstante, es lo cierto que el imperio del principio de la legalidad
impone a la Administracin limitaciones a la hora de escoger el rgimen
jurdico al cual debe someterse; la doctrina ha sealado que tal
determinacin slo puede hacerse con vista a tres elementos fundamentales:
lo que disponga la ley o los actos de rango sublegal aplicables, el inters
pblico y la naturaleza del negocio jurdico o actividad que se va a ejecutar.
Estos tres elementos se convierten en lmites a la actividad administrativa
privada y sern siempre de ineludible observancia.
Legalidad de la actividad administrativa privada
La

observancia

del

principio

de

la

legalidad

administrativa,

presupuesto bsico e indispensable de toda actuacin administrativa, tiene

plena vigencia en el mbito de las incursiones de la Administracin en el
campo del Derecho privado. El principio de la legalidad encuadra dentro de
uno ms extenso, que forma parte de las bases del Estado venezolano: el
estado de Derecho. La vigencia del estado de Derecho se concreta en la
estricta sujecin de la Administracin y, en general, de todos lo rganos del
Poder Pblico al denominado bloque de la legalidad, a ese conjunto de
normas formales y sustanciales, escritas y no escritas que integran nuestro
ordenamiento jurdico.
La vigencia del citado principio se manifiesta no slo en la necesidad
de que haya una previsin legislativa que autorice a la Administracin para
auxiliarse de los instrumentos de Derecho privado, sino en la aplicacin de
ciertas disposiciones administrativas cuya inobservancia hara ineficaz el
acto o negocio jurdico privado. Las nociones de capacidad jurdica y
representacin suficiente, propias del Derecho privado, se ven sustituidas por
5

la de competencia: la del rgano para comprometer a la Administracin y la

del funcionario para actuar.
La

posicin

personal

de

los

funcionarios

pblicos

entraa

consecuencias en orden a la modificacin del rgimen de determinados

medios de prueba, como la confesin; la necesidad de una previsin
presupuestaria en los casos en que deba producirse una erogacin por la
Administracin; la sujecin de las operaciones al rgimen de control fiscal y a
los procedimientos para la seleccin de contratistas, an para algunas
contrataciones que no estn reguladas por un rgimen prepoderante de
Derecho pblico, tambin son algunos ejemplos de la imposibilidad para la
Administracin de sustraerse por completo del rgimen jurdico que le es
propio: el Derecho administrativo.
El inters pblico en la actividad administrativa privada
En el campo del derecho pblico la idea de inters pblico o general
se sita como factor motivador y condicionante de toda accin que implique
el ejercicio de potestades administrativas.
Como factor motivador, debe tenerse en cuenta que la Administracin
es recipiendaria de potestades no en provecho propio sino en el de la
colectividad, en favor de lo que genricamente denominamos inters pblico.
En ese sentido, la facultad otorgada a la Administracin de acudir al
ordenamiento privado, al rgimen jurdico de los particulares para desarrollar
sus funciones es conferida sobre la base, precisamente, de que tal proceder
es idneo para garantizar la adecuada satisfaccin de las necesidades
colectivas (el inters pblico).
Se trata de un inters que atiende a la colectividad en general, a un
nmero indeterminado de individuos cuya esfera jurdica se ve afectada por
la actividad de la administracin. Lo pblico, como acertadamente lo expresa

Fraga Pittaluga, no deriva del hecho de que sea invocado por una persona
jurdico-pblica; antes bien, es su radicacin en la colectividad, en un
conjunto de individuos identificados por una aspiracin comn, lo que le da
tal

carcter.

Como

condicionante,

el

ejercicio

de

las

potestades

administrativas slo puede darse para alcanzar los fines concretamente

previstos por el legislador y no otros, de modo que, an cuando venga a
justificarse una actuacin administrativa por apreciarse que la misma
responde a un inters pblico, tal cuestin deber medirse verificando se
dicha se corresponde con las finalidades previstas en la ley.
No obstante, no debe confundirse el inters pblico con que obra la
Administracin con la cualidad con que debe concurrir la Administracin en
sus relaciones con los particulares. Al tratar el rgimen de la actividad
administrativa de Derecho privado, la voluntad de la Administracin se
escinde en dos manifestaciones distintas: en primer lugar, la voluntad
unilateral de acudir al derecho privado y, en segundo lugar, la ejecucin del
acto precedente, la concrecin efectiva del acto o negocio de Derecho
privado. La primera manifestacin tiene un carcter preparatorio e interna de
la Administracin, mientras que la segunda es externa y materializa la
vinculacin de aqulla con el ordenamiento privado.
La actividad administrativa de Derecho privado se rige por el principio
segn el cual adoptado un cierto procedimiento jurdico por la Administracin
para la consecucin de su fin, debe seguir rigurosamente las disposiciones
que lo regulan; siendo que el inters pblico no es causa objetiva de los
institutos de Derecho privado, cuando la Administracin ejerce su actividad
con arreglo a ese ordenamiento, no puede invocar el inters pblico para
modificar o substituir sin ms, a su arbitrio, la disciplina de Derecho privado
que libremente ha elegido: la sujecin al Derecho privado entraa para la
Administracin la renuncia a deducir el inters pblico como causa del acto o
negocio jurdico privado.
7

El inters pblico, por tanto, queda circunscrito al mbito interno de la

Administracin, al acto administrativo preliminar que proyecta la realizacin
del acto o negocio de Derecho privado. Ello no implica sin embargo, que si la
Administracin por circunstancias sobrevenidas considera que el inters
pblico es contrario a la subsistencia de la relacin jurdica nacida del acto o
negocio jurdico privado, no pueda hacer valer este inters pblico: la
Administracin, por el contrario, siempre tiene a su disposicin un medio
unilateral, coercitivo de hacer prevalecer el inters pblico cuando est en
conflicto con intereses o derechos privados, cual es la extincin de esos
derechos mediante oportuna y justa indemnizacin.
La naturaleza de la actividad administrativa
Es tarea del legislador determinar qu actividades de la Administracin
pueden ser sometidas a un rgimen de Derecho privado y cuales
permanecern dentro del Derecho pblico. Sin embargo, dicha tarea no
puede ser el resultado de una evaluacin emprica; ms all de los beneficios
inmediatos y de la relacin costo-beneficio que pueda argumentarse a favor
de una u otra posicin deben considerarse la naturaleza de la actividad
administrativa y, en concreto, la convergencia de tres factores: el carcter no
esencial del rgimen de Derecho pblico, la equivalencia de resultados y la
conveniencia.
En primer lugar, como seala Sosa Gmez, (i) es necesario que no
existan graves razones para considerar que la actuacin de carcter pblico
sea esencial, es decir, que la ley no exija y presuma de manera terminante
que en la consideracin del ente pblico, se encuentre en primer plano un
inters jurdico pblico que, por ende, exija el empleo de un instrumento de
Derecho pblico. En segundo lugar, (ii) es necesario tambin que exista una
equivalencia entre el medio de carcter pblico y el de carcter privado, esto
es que el medio de derecho privado sea idneo para la realizacin de fines

pblicos y que su uso sea susceptible de provocar los mismos resultados

que se habran obtenido de haber empleado medios de naturaleza pblica.
Por ltimo, (iii) debe ser conveniente, es decir, debe existir un inters
subjetivo, secundario, patrimonial en sentido lato, de que el uso de un
instrumento de Derecho privado en vez de uno de Derecho pblico
redundar en beneficio tanto para la Administracin como para los
particulares.
De otra parte, no debemos perder de vista que los negocios e
instrumentos disciplinados por el Derecho privado que son susceptibles de
ser empleados son slo aquellos que pueden entrar dentro de sus funciones,
por lo que deben excluirse aquellos conectados con las personas fsicas. De
ah que, con razn, la doctrina haya afirmado que el derecho privado que
resulta aplicable a la Administracin no es el de los propietarios, sino el de
los administradores.
En efecto, en el Derecho civil, y en general en el Derecho privado se
reconoce una amplia libertad de accin a quienes usan y disponen de su
propiedad. Sin embargo, siendo que la Administracin gestiona bienes y
fondos ajenos, su posicin en el Derecho privado no puede equipararse a la
de los propietarios, sino que debe medirse por los raseros dispuestos para
los mandatarios y los administradores de propiedades ajenas.
En el mbito de los administrados la propiedad es la medida del
ejercicio de la capacidad de obrar, pero en los casos en que la
Administracin acude al Derecho privado y deja a un lado el rgimen de
potestades que le atribuye la ley, su actuacin se apoya en la capacidad de
obrar que dimana de su competencia legal y del respectivo crdito
presupuestario. Todos los rganos y entidades de la Administracin son
administradoras de caudales ajenos, de fondos y bienes de propiedad
pblica, lo cual -de plano- impide que, cuando actan sometidos al Derecho

privado, puedan ampararse en una libertad que los Cdigos slo reconocen
a quienes arriesgan su propio patrimonio.
Las circunstancias anteriormente sealadas imponen la aplicacin de
los principios de responsabilidad y transparencia, lo cual nos lleva a un ltimo
aspecto que debemos destacar: la sujecin de las actividades privadas de la
Administracin al control. Sin control no hay responsabilidad, y el
desenvolvimiento de la actividad administrativa en un rgimen democrtico
apareja necesariamente la institucin de mecanismos apropiados para
asegurar que la actuacin administrativa se mantenga dentro de los lmites
materiales, formales y teleolgicos, establecidos en la ley.
El uso de los instrumentos del Derecho privado no anula los
mecanismos de control inter-administrativos que el legislador ha establecido
para asegurar la regularidad de la actividad administrativa. La Administracin
puede ser exonerada por el legislador de cumplir con las leyes
administrativas, sin embargo no puede escapar de su condicin de
Administracin y que an cuando se someta formalmente al Derecho
privado, siempre estar sujeta al ordenamiento jurdico administrativo, por lo
que atae al control de sus operaciones. As ocurre en la Ley Orgnica de
Salvaguarda del Patrimonio Pblico (LOSPP), la cual considera patrimonio
pblico aquel que corresponde a las sociedades en las cuales la Repblica,
los institutos autnomos, los establecimientos pblicos y las dems personas
de derecho pblico tengan participacin igual o mayor al cincuenta por ciento
del

capital

social

establece

regulaciones

especiales

para

los

administradores de dicho patrimonio.

Asimismo, la Ley Orgnica de la Contralora General de la Repblica
(LOCGR) comprenden dentro de su mbito de control a las sociedades
mercantiles en las que la Repblica, los Estados, los municipios, los institutos
autnomos, establecimientos pblicos y dems personas de Derecho pblico

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tuvieren participacin en su capital social. Las potestades del rgano

contralor se extienden, incluso, a las asociaciones civiles y las fundaciones
(cf. art. 5 de a LOCGR). Ello obedece no slo a que, como se anot
anteriormente, la Administracin maneja caudales ajenos y, por tanto, deba
responder por su uso; sino porque es la propia Constitucin la que as lo
dispone cuando le confiere rango constitucional a la Contralora General de
la Repblica y a las contraloras estadales y municipales, para que ejerzan el
control, la vigilancia y fiscalizacin de los ingresos, gastos y bienes, as como
de las operaciones relativas a stos, dentro de sus respectivos mbitos. Se
imponen tambin diversas limitaciones a dichas sociedades mercantiles en
su administracin; en tal sentido, para su endeudamiento y la elaboracin de
su presupuesto debern regirse por las Leyes Orgnicas de Crdito Pblico
(LORP) y de Rgimen Presupuestario (LORP), respectivamente.
En adicin a los controles administrativos, no se nos escapa el control
que corresponde ejercer al Poder Judicial y, muy especialmente, a la
jurisdiccin contencioso-administrativa que, con rango constitucional, tiene a
su cargo anular los actos administrativos generales o individuales contrarios
a derecho, incluso por desviacin de poder, condenar al pago de sumas de
dinero y a la reparacin de daos y perjuicios originados en responsabilidad
de la administracin; conocer de reclamos por la prestacin de servicios
pblicos; y disponer lo necesario para el restablecimiento de las situaciones
jurdicas subjetivas lesionadas por la actividad administrativa (cf. art. 259 de
la Constitucin).
Ms an es previsible que, en el futuro, el avance en el proceso de
integracin subregional -ahora con impulso constitucional- pueda imponer
nuevas limitaciones y controles a la Administracin, aunque opere bajo
formas de Derecho privado.

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CONCLUSIN
El derecho sirve para regular y armonizar la relaciones entre los
integrantes de una sociedad y de un Estado; para ello, en las naciones
occidentales, prevalece la opinin, originada desde el derecho romano, de
que la divisiones del derecho objetivo ser en derecho pblico y derecho
privado; divisin que seguramente ha sido tomada del texto de Ulpiano; de
este modo las diversas ramas del derecho se fueron desarrollando y
subdividiendo siguiendo las lneas de esta distincin. La clasificacin, en la
doctrina, del derecho positivo, muestra afectivamente la existencia de la
divisin en pblico y privado, pero, lo importante es saber si esta clasificacin
tiene los fundamentos necesarios para justificarla de forma cientfica
y jurdicamente racional. Por tanto, la determinacin de un criterio que permit
afundar en forma racional y jurdica la distincin entre derecho pblico y
privado constituye uno de los problemas de la ciencia y de la filosofa del
derecho.
Derecho Privado se encarga de regular las relaciones entre
particulares, o de stos y del Estado y los organismos pblicos cuando
actan de forma privada. Se puede dividir en varias clasificaciones como:
Derecho Civil, Comercial, Martimo, Internacional, etc. Si se habla de una
persona fsica, una sociedad civil o comercial, una fundacin, una asociacin,
nos referimos a sujetos de derecho privado; en cambio si hablamos de
Estado o Instituciones autnomas son sujetos de derecho pblico. No se
puede diferenciar una divisin exacta y precisa del Derecho, ya sea pblico o
privado, debido a que de una u otra forma habr relacin con lo pblico, sin
embargo existen ramas con contenidos propios pblicos o privados

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BIBLIOGRAFA

DERECHO PRIVADO - DerechoVenezolano.Com

https://derechovenezolano.wordpress.com
Delpiazzo Actividad administrativa y Derecho privado
revistaderecho.um.edu.uy/.../Delpiazzo-Actividad-administrativa
DERECHO PUBLICO Y PRIVADO | Susan Quispe ...
www.academia.edu/8147871/DERECHO_PUBLICO_Y_PRIVADO

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