NUEVA CONCEPCIN JURDICA DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE

(Comentarios al Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes)
ARNALDO ESTRADA CRUZ - PER (Trujillo)
REVISTA JURDICA DEL PER JULIO - SETIEMBRE 1996 AO XLVI N 03
ARTICULO I. Definicin. Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta
cumplir los 12 aos de edad y adolescentes desde los 12 hasta cumplir, los 18 aos d
e edad. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le considerar nio o
adolescente mientras no se prueba lo contrario.
COMENTARIO. Esta norma contiene la definicin jurdica del nio y del adolescente, par
a cuyo efecto se ha tomado como base la edad cronolgica de stos. Al respecto estab
lece dos fases, una que comienza a partir de la concepcin del ser humano y conclu
ye cuando ste cumple 12 aos de edad; y otra que empieza desde que la persona ha cu
mplido 12 aos de edad y termina cuando sta alcanza la mayora legal, o sea, 18 aos de
edad. En la primera fase ubica a los nios y en la segunda, a los adolescentes. E
sta distincin es importante por cuanto en el articulado del Cdigo de los Nios y Ado
lescentes se da un tratamiento legal especial a cada uno de ellos segn su edad y
su status juris. Es el caso, por ejemplo, de los adolescentes que trabajan o que
tienen la condicin de infractores de la ley penal o que obtienen autorizacin judi
cial para contraer matrimonio, en cuyo caso la ley les da un tratamiento especia
l, propio de su edad. En cambio, los nios tienen un rgimen tutelar adecuado a su m
enor edad. Por ejemplo, el artculo 208 del C.N.A. declara que el nio menor de 12 aos
que infrinja la ley penal ser pasible de medidas de proteccin, o sea, que recibir
un tratamiento acorde con su edad cronolgica, el cual debe ser fundamentalmente t
uitivo y no represivo.

El artculo I del T.P. se inspira, en cuanto a la edad, en la definicin jurdica que

contiene el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, segn el cual "se en
tiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad". Sin embargo, la definicin
del artculo I del T.P. es ms amplia, ms clara y ms completa, ya que hace una distinc
in precisa entre nios y adolescentes, sustentndose en la edad cronolgica de stos, cri
terio que est de acuerdo con la idiosincrasia del poblador peruano, con la realid
ad social del pas y con el desarrollo fsico y mental de la persona humana. Es, ade
ms, ms lgica, pues se adeca a la real situacin biosquica de la persona. Si en el Per s
admitiese "ad pedem literae" la definicin de la Convencin, habra que calificar com
o nio, por ejemplo, a un joven mayor de 17 aos de edad y menor de 18 que cursa est
udios universitarios, lo cual resulta simplemente inaceptable. Desde este punto
de vista, la glosada definicin del artculo I del T.P. es acertada y esclarecedora.
Cabe advertir que el derogado Cdigo sobre la materia rigi bajo el epgrafe "Cdigo de
Menores". No us, pues, los vocablos nio y adolescente ni hizo entre stos la distinc
in jurdica que hace el nuevo Cdigo. En su articulado emple generalmente los trminos m
enor o menores, y, eventualmente, el sustantivo nio. Asimismo, cre instituciones t
itulares como el Consejo Nacional de Menores, la Procuradura de Menores y el Patr
onato de Menores, entidades que despus fueron suprimidas por su manifiesta inoper
ancia, como as lo dispuso el D.L. N 21993 al derogar el Ttulo I de la Seccin Primera
y los ttulos XI y XIII de la Seccin Tercera del derogado C. de M., que las regula
ba. Ntese el uso genrico del vocablo menores.
Al suprimirse estas instituciones se crea, como ente supletorio, el Instituto Na
cional de Asistencia y Proteccin del Menor y de la Familia (D.L. N 21993 del 10 de
noviembre de 1977). Ulteriormente, al promulgarse la nueva Ley Orgnica del Minis
terio de Justicia (D. Leg. N 117), se crea el Consejo Nacional del Menor y la Fam
ilia, sealndose entre sus objetivos, formular, coordinar y supervisar la poltica na
cional de proteccin, asistencia, rehabilitacin y promocin de la familia, "la infanc
ia y la juventud". Se advierte en esta parte de la norma una tendencia a disting
uir a los menores de edad en infantes y jvenes, se entiende en atencin a su edad c
ronolgica.

Cabe sealar tambin que la Seccin Segunda del derogado C. de M. tena como epgrafe la l
ocucin "Jurisdiccin de Menores", con referencia a los rganos encargados de administ
rar justicia en los casos en que intervinieron nios y adolescentes. El artculo 51 d
e dicho Cdigo deca literalmente: "La jurisdiccin especial de menores estar constitui
da por los Tribunales de Apelacin, integrados por tres vocales, y por los Juzgado
de Menores". Con esta regla y las que subsiguen queda corroborado que el deroga
do C. de M. no hizo la distincin legal entre nios y adolescentes, ni us esta termin
ologa. Por lo tanto, no los defini jurdicamente, como s lo hace el nuevo C.N.A.
El fundamento jurdico principal de esta innovacin lo encontramos en el artculo 8 de
la Constitucin Poltica de 1979, recientemente derogada. Esta norma declaraba, text
ualmente: "El nio, el adolescente y el anciano son protegidos por el Estado ante
el abandono econmico, corporal o moral". La diferencia establecida por esta norma
es clara y precisa, y no cabe la menor duda que la intencin de los constituyente
s fue hacer esta distincin jurdica. La ley ordinaria -ahora Cdigo de los Nios y Adol
escentes- se ha encargado de hacer la regulacin especial, es decir, de distinguir
a ambas personas por su edad cronolgica poniendo un lmite racional para cada una
de ellas, como as aparece del texto del artculo I del T.P. que venimos comentando.
El antecedente jurdico ms prximo, en cuanto a la edad se refiere, lo encontramos en
el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio de fecha 20 de noviembre de
1989, cuyo texto reza: "Para los efectos de la presente Convencin, se entiende p
or nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que
le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad". La glosada Convencin f
ue aprobada por el Estado Peruano mediante D.L. N 25278 de fecha 3 de agosto de 1
990 y, por tanto, es ley de la Repblica. El fundamento doctrinario del acotado ar
tculo 1 est en el noveno prrafo del Prembulo de la misma Convencin que declara: "Tenie
ndo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, adoptad
a por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, "el
nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especial
es, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento".
El criterio adoptado por la Convencin resulta empero genrico ya que involucra a lo
s adolescentes dentro del concepto jurdico de nio, por lo que, como se ha explicad
o, el criterio adoptado por el artculo I del T.P. es ms completo y, si cabe la exp
resin, ms razonable.
La Constitucin Poltica de 1993, vigente en el Per desde el 29 de diciembre del mism
o ao, ha adoptado el criterio que consagr la derogada Constitucin de 1979, cuando e
n su artculo 4 dice: "La Comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al ad
olescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono".
La edad es un elemento importante en la esfera del Derecho, pues permite determi
nar la situacin jurdica de las personas en relacin con su incapacidad civil o con s
u capacidad para el ejercicio de los derechos que la ley confiere. Reviste singu
lar importancia en el caso de los menores de edad, llmense nios o adolescentes, ya
que segn su edad la ley les da una proteccin especial y les confiere la facultad
de ejercitar determinados derechos.
Guillermo Cabanellas define a la edad del modo siguiente: "Dimensin temporal de l
a vida de un ser, contada desde el instante de su concepcin hasta el momento actu
al u otro determinado". Y aade: "Cada uno de los grandes perodos en que la vida hu
mana se divide por razn del desarrollo fsico y mental, y tambin por la decadencia y
postracin de las energas de una y otra ndole"(1).
La doctrina sostiene que el ser humano tiene durante su desarrollo hasta siete e
dades que van desde la niez hasta la vejez o senectud, fase esta ltima que concluy
e con la decrepitud, que es la etapa final de la existencia humana. En el caso d
el nuevo C.N.A. slo interesan las dos primeras pocas de la vida extrauterina, que

son: la niez y la adolescencia o pubertad, cuyas edades estn perfectamente determi

nadas en el artculo I del T.P. que venimos comentando.
Leopolodo Lpez Gmez y Juan Antonio Gisbert Calabuig, eminentes profesores de Medic
ina Legal en las Universidades de Valencia y Granada, afirman en su famoso "Trat
ado de Medicina Legal": "La edad tiene tal importancia forense que se ha querido
hacerla servir de base para la divisin de la Medicina Legal. En efecto, el legis
lador ha sealado a cada edad derechos y deberes diferentes: en Derecho Civil es n
ecesario saber en qu poca puede el hombre disponer de su persona y bienes (cuestio
nes de menor edad, capacidad para testar, para contraer matrimonio, adopcin, mayo
r de edad); en Derecho Penal cuantifica o condiciona ciertos delitos, as como su
responsabilidad (cuestiones relacionadas con la viabilidad, violacin, estupro, co
mo circunstancia de exencin o atenuacin de responsabilidad penal); en Derecho Admi
nistrativo (aptitud para cierta clase de trabajos o de profesiones, leyes de rec
lutamiento, trabajo de nios en talleres y fbricas); en Derecho Cannico (edad para c
ontraer matrimonio, para recibir rdenes sagradas)".
Los mismos tratadistas afirman: "Como consecuencia el mdico legisla debe con frec
uencia dictaminar acerca de la edad de una determinada persona. Lo que, por otra
parte, puede constituir tambin un dato de identidad. Para este diagnstico se vale
del conocimiento de las varias fases de crecimiento, desarrollo, madurez e invo
lucin por las que pasa el organismo humano desde el nacimiento, que se marcan por
una serie de modificaciones que afectan a la talla, peso, estado de denticin, ev
olucin de la osificacin, etc. Sin embargo, hay que hacer constar que la determinac
in de la edad es un proceso de sntesis mental, deducido de tales modificaciones, q
ue slo puede realizarse en muchos casos dentro de lmites muy amplios, ya que los d
atos en que se fundamenta no aparecen en todos los individuos en la misma poca. P
ara los adultos el margen de error es mayor, y tanto ms cuanto mayor sea la edad
del sujeto, hasta diferencias de cinco y seis aos, y an ms"(2).
La edad juega, pues, un rol trascendental en relacin con la capacidad civil de la
s personas y tambin para determinar su "status juris". Es igualmente un factor im
portante en la esfera del Derecho Penal para dictaminar la responsabilidad de lo
s nios y adolescentes, y su especial tratamiento legal, en el supuesto de la comi
sin de infracciones punibles. En este aspecto conviene tener en cuenta lo expresa
do por Amado Ezaine Chvez, quien afirma: "La edad, entendida como el lapso que tr
anscurre entre el nacimiento y la muerte de un individuo, o ya como un perodo det
erminado de la vida humana, ha sido un motivo de inters para quienes han tratado
de explicar la gnesis del delito, aparte de ser, igualmente, un elemento de impor
tancia para la Antropologa Criminal, Criminalstica y Ciencia Penitenciaria; en mat
eria penal lo es para establecer la responsabilidad del agente"(3).
En el mbito del Derecho Civil la edad sirve para determinar quines son las persona
s que adolecen de incapacidad de ejercicio y cuando estas personas pueden practi
car determinados actos jurdicos, as como permite establecer quines gozan de capacid
ad civil plena. Por ejemplo, en relacin con la minora de edad, el Cdigo Civil de 19
84 establece, entre otras, las siguientes reglas:
-

Son absolutamente incapaces los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos
determinados por la ley (artculo 43, inciso 1).
Son relativamente incapaces los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de edad
(artculo 44, inciso 1).
La incapacidad civil de las personas mayores de 16 aos cesa por matrimonio o
por obtener un ttulo oficial que les permita ejercer una profesin o un oficio (ar
tculo 46, 1a. parte).
En el caso de las mujeres mayores de 14 aos, su incapacidad cesa tambin por m
atrimonio (artculo 46, 2a. parte).
Los varones de 16 aos cumplidos y las mujeres de 14 aos cumplidos pueden cont
raer matrimonio civil, con dispensa judicial y siempre que existan motivos grave
s (artculo 241, inciso 1).

Los varones y mujeres impberes, esto es, menores de edad, que hubieren contr
ado matrimonio civil sin observar los requisitos de ley, tienen accin para demanda
r la anulacin de su matrimonio (artculo 277, inciso 1).
El adoptado debe prestar su asentimiento para la adopcin si es mayor de 10 ao
s (artculo 377, inciso 4).
El menor de 16 aos cumplidos puede reconocer al hijo extramatrimonial (artcul
o 393).
La madre, aunque sea menor de edad, puede ejercer en nombre del hijo y dura
nte la minora de ste, la accin de declaracin judicial de filiacin extramatrimonial (a
rtculo 407).
La madre que hubiere sido embarazada durante su minora de edad tiene derecho
a alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta posteriores al part
o, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y por el embarazo, y a una in
demnizacin por el dao moral irrogado (artculo 414).
Los hijos extramatrimoniales no reconocidos tienen derecho a una pensin alim
enticia hasta la edad de 18 aos, siempre que la madre hubiere tenido relaciones s
exuales con el presunto padre durante la poca de la concepcin (artculo 415).
El menor que tenga ms de 16 aos de edad puede contraer obligaciones o renunci
ar derechos, siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen exp
resa o tcitamente el acto jurdico o lo ratifiquen (artculo 456).
Los padres, durante el ejercicio de la patria potestad, deben consultar al
menor que tenga ms de 16 aos los actos importantes relativos a la administracin de
sus bienes, si fuere posible (artculo 459).
El menor que ha cumplido 14 aos puede impugnar judicialmente los actos de su
tutor (artculo 530).
En el caso de enajenacin o de imposicin de gravmenes sobre los bienes del meno
r sujeto a tutela, si ste tiene 16 aos cumplidos el juez debe orlo antes de prestar
su autorizacin (artculo 533).
La rendicin de cuentas por el autor debe hacerse, si fuera posible, con audi
encia del menor cuando ste tenga ms de 14 aos (artculo 542).
El menor que ha cumplido 14 aos puede pedir al juez la remocin de su tutor (a
rtculo 557).
El sujeto a tutela que sea mayor de 14 aos puede asistir a las reuniones del
consejo de familia, con voz pero sin voto (artculo 646).
El conocimiento de las normas legales precitadas y de otras disposiciones vincul
adas a la minora de edad, reviste singular importancia a partir de la vigencia de
l nuevo C.N.A., pues sta contiene reglas especiales relativas a la incapacidad de
ejercicio de que adolecen los nios y los adolescentes, pero tambin consigna algun
as reglas que permiten a stos el ejercicio de ciertos derechos subjetivos de los
que bajo el rgimen legal anterior no disfrutaban. Por ejemplo, el artculo II del T
.P. declara que el nio y el adolescente son sujetos de derechos; el artculo III de
l mismo T.P. determina que el nio y el adolescente gozan de todos los derechos in
herentes a la persona humana y de los derechos especficos relacionados con su pro
ceso de desarrollo; el artculo X del mismo T.P. dispone que el adolescente goza d
e capacidad para la realizacin de los actos civiles autorizados por el C.N.A.; y
el artculo 69 del C.N.A., referente a la capacidad civil por razn de la edad, recon
oce a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar actos y contratos relacion
ados con su actividad laboral y econmica y con el ejercicio de su derecho de asoc
iacin, es decir, les confiere capacidad de ejercicio para dichos fines; asimismo,
les otorga facultad para reclamar ante las autoridades competentes administrati
vas y judiciales el cumplimiento de todas las normas jurdicas relacionadas con su
actividad econmica, sin necesidad de apoderado.
En relacin con la mayora de edad el mismo Cdigo Civil contiene dos reglas bsicas, qu
e son el artculo 42 conforme al cual tienen plena capacidad de ejercicio de sus de
rechos civiles las personas que hayan cumplido 18 aos de edad, y el artculo 140 que
exige como requisito esencial para la validez del acto jurdico ser agente capaz,
es decir, mayor de 18 aos.
Otro aspecto importante del artculo I del T.P. que venimos comentando, es el refe

rente a la teora de la concepcin. Al respecto, esta norma, en su primera parte, di

ce: "Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir los 12 aos
de edad..." En esta forma el nuevo C.N.A. se inscribe en la corriente humanista
que inspira a la legislacin peruana a partir de la dacin de la Constitucin Poltica
de 1979. Esta Constitucin expresa en el inciso 1) del artculo 2: "Al que est por nac
er se le considera nacido para todo lo que le favorece". Cuando la norma dice "a
l que est por nacer" se refiere evidentemente al concebido, es decir, al ser huma
no que permanece an en el claustro uterino y a quien el Derecho Moderno protege a
mpliamente. Esta doctrina ha sido consagrada en el Cdigo Civil de 1984 cuyo artcul
o 1 declara que la vida humana comienza con la concepcin y, por tanto, el concebid
o es sujeto de derecho para todo cuanto lo favorece, pudiendo atribursele derecho
s patrimoniales a condicin de que nazca vivo.
La Constitucin Poltica de 1993 no ha podido apartarse de esta corriente doctrinari
a, como as puede verse del artculo 2, inciso 1), que al respecto dice: "El concebid
o es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece"(4).
Sin embargo, es conveniente tener en cuenta la valiosa opinin de Guillermo Cabane
llas cuando dice que no basta ser feto, esto es concebido, para constituirse en
sujeto de derecho, para ello "se requiere el cumplimiento de la condicin de nacer
con vida, que retrotrae la adquisicin de los derechos al momento mismo de la con
cepcin. Esto presenta particular importancia en materia sucesoria y de donaciones
. De todos modos, para el Derecho, sin desconocer que la vida comience en la con
cepcin, la edad se cuenta a partir de la separacin de la madre, desde el nacimient
o, medido por el corte del cordn umbilical"(5).
(1)
Cabanellas, Guillermo: "Diccionario de Derecho Usual", t. II, Edicio
nes Santillana, Madrid, pg. 4.
(2)
Lpez Gmez, Leopoldo; y Gisbert Calabuig, Juan Antonio: "Tratado de Med
icina Legal", t. I, Editorial Saber, Valencia, Espaa, pg. 183.
(3)
Ezaine Chvez, Amado: "Diccionario de Derecho Penal", Ediciones Jurdica
s Lambayecanas, 1992, pg. 195.
(4)
Constitucin Poltica de 1993: Editorial INKARI, Lima, Per, 1993, pg. 11.
(5)
Cabanellas, Guillermo: Op. Cit., pg. 5.NUEVA CONCEPCIN JURDICA DEL NIO Y
DEL ADOLESCENTE
(Comentarios al Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes)
ARNALDO ESTRADA CRUZ - PER (Trujillo)
REVISTA JURDICA DEL PER JULIO - SETIEMBRE 1996 AO XLVI N 03
ARTICULO I. Definicin. Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta
cumplir los 12 aos de edad y adolescentes desde los 12 hasta cumplir, los 18 aos d
e edad. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le considerar nio o
adolescente mientras no se prueba lo contrario.
COMENTARIO. Esta norma contiene la definicin jurdica del nio y del adolescente, par
a cuyo efecto se ha tomado como base la edad cronolgica de stos. Al respecto estab
lece dos fases, una que comienza a partir de la concepcin del ser humano y conclu
ye cuando ste cumple 12 aos de edad; y otra que empieza desde que la persona ha cu
mplido 12 aos de edad y termina cuando sta alcanza la mayora legal, o sea, 18 aos de
edad. En la primera fase ubica a los nios y en la segunda, a los adolescentes. E
sta distincin es importante por cuanto en el articulado del Cdigo de los Nios y Ado
lescentes se da un tratamiento legal especial a cada uno de ellos segn su edad y
su status juris. Es el caso, por ejemplo, de los adolescentes que trabajan o que
tienen la condicin de infractores de la ley penal o que obtienen autorizacin judi
cial para contraer matrimonio, en cuyo caso la ley les da un tratamiento especia
l, propio de su edad. En cambio, los nios tienen un rgimen tutelar adecuado a su m
enor edad. Por ejemplo, el artculo 208 del C.N.A. declara que el nio menor de 12 aos
que infrinja la ley penal ser pasible de medidas de proteccin, o sea, que recibir
un tratamiento acorde con su edad cronolgica, el cual debe ser fundamentalmente t

uitivo y no represivo.

El artculo I del T.P. se inspira, en cuanto a la edad, en la definicin jurdica que

contiene el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, segn el cual "se en
tiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad". Sin embargo, la definicin
del artculo I del T.P. es ms amplia, ms clara y ms completa, ya que hace una distinc
in precisa entre nios y adolescentes, sustentndose en la edad cronolgica de stos, cri
terio que est de acuerdo con la idiosincrasia del poblador peruano, con la realid
ad social del pas y con el desarrollo fsico y mental de la persona humana. Es, ade
ms, ms lgica, pues se adeca a la real situacin biosquica de la persona. Si en el Per s
admitiese "ad pedem literae" la definicin de la Convencin, habra que calificar com
o nio, por ejemplo, a un joven mayor de 17 aos de edad y menor de 18 que cursa est
udios universitarios, lo cual resulta simplemente inaceptable. Desde este punto
de vista, la glosada definicin del artculo I del T.P. es acertada y esclarecedora.
Cabe advertir que el derogado Cdigo sobre la materia rigi bajo el epgrafe "Cdigo de
Menores". No us, pues, los vocablos nio y adolescente ni hizo entre stos la distinc
in jurdica que hace el nuevo Cdigo. En su articulado emple generalmente los trminos m
enor o menores, y, eventualmente, el sustantivo nio. Asimismo, cre instituciones t
itulares como el Consejo Nacional de Menores, la Procuradura de Menores y el Patr
onato de Menores, entidades que despus fueron suprimidas por su manifiesta inoper
ancia, como as lo dispuso el D.L. N 21993 al derogar el Ttulo I de la Seccin Primera
y los ttulos XI y XIII de la Seccin Tercera del derogado C. de M., que las regula
ba. Ntese el uso genrico del vocablo menores.
Al suprimirse estas instituciones se crea, como ente supletorio, el Instituto Na
cional de Asistencia y Proteccin del Menor y de la Familia (D.L. N 21993 del 10 de
noviembre de 1977). Ulteriormente, al promulgarse la nueva Ley Orgnica del Minis
terio de Justicia (D. Leg. N 117), se crea el Consejo Nacional del Menor y la Fam
ilia, sealndose entre sus objetivos, formular, coordinar y supervisar la poltica na
cional de proteccin, asistencia, rehabilitacin y promocin de la familia, "la infanc
ia y la juventud". Se advierte en esta parte de la norma una tendencia a disting
uir a los menores de edad en infantes y jvenes, se entiende en atencin a su edad c
ronolgica.
Cabe sealar tambin que la Seccin Segunda del derogado C. de M. tena como epgrafe la l
ocucin "Jurisdiccin de Menores", con referencia a los rganos encargados de administ
rar justicia en los casos en que intervinieron nios y adolescentes. El artculo 51 d
e dicho Cdigo deca literalmente: "La jurisdiccin especial de menores estar constitui
da por los Tribunales de Apelacin, integrados por tres vocales, y por los Juzgado
de Menores". Con esta regla y las que subsiguen queda corroborado que el deroga
do C. de M. no hizo la distincin legal entre nios y adolescentes, ni us esta termin
ologa. Por lo tanto, no los defini jurdicamente, como s lo hace el nuevo C.N.A.
El fundamento jurdico principal de esta innovacin lo encontramos en el artculo 8 de
la Constitucin Poltica de 1979, recientemente derogada. Esta norma declaraba, text
ualmente: "El nio, el adolescente y el anciano son protegidos por el Estado ante
el abandono econmico, corporal o moral". La diferencia establecida por esta norma
es clara y precisa, y no cabe la menor duda que la intencin de los constituyente
s fue hacer esta distincin jurdica. La ley ordinaria -ahora Cdigo de los Nios y Adol
escentes- se ha encargado de hacer la regulacin especial, es decir, de distinguir
a ambas personas por su edad cronolgica poniendo un lmite racional para cada una
de ellas, como as aparece del texto del artculo I del T.P. que venimos comentando.
El antecedente jurdico ms prximo, en cuanto a la edad se refiere, lo encontramos en
el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio de fecha 20 de noviembre de
1989, cuyo texto reza: "Para los efectos de la presente Convencin, se entiende p
or nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que
le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad". La glosada Convencin f
ue aprobada por el Estado Peruano mediante D.L. N 25278 de fecha 3 de agosto de 1

990 y, por tanto, es ley de la Repblica. El fundamento doctrinario del acotado ar

tculo 1 est en el noveno prrafo del Prembulo de la misma Convencin que declara: "Tenie
ndo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, adoptad
a por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, "el
nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especial
es, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento".
El criterio adoptado por la Convencin resulta empero genrico ya que involucra a lo
s adolescentes dentro del concepto jurdico de nio, por lo que, como se ha explicad
o, el criterio adoptado por el artculo I del T.P. es ms completo y, si cabe la exp
resin, ms razonable.
La Constitucin Poltica de 1993, vigente en el Per desde el 29 de diciembre del mism
o ao, ha adoptado el criterio que consagr la derogada Constitucin de 1979, cuando e
n su artculo 4 dice: "La Comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al ad
olescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono".
La edad es un elemento importante en la esfera del Derecho, pues permite determi
nar la situacin jurdica de las personas en relacin con su incapacidad civil o con s
u capacidad para el ejercicio de los derechos que la ley confiere. Reviste singu
lar importancia en el caso de los menores de edad, llmense nios o adolescentes, ya
que segn su edad la ley les da una proteccin especial y les confiere la facultad
de ejercitar determinados derechos.
Guillermo Cabanellas define a la edad del modo siguiente: "Dimensin temporal de l
a vida de un ser, contada desde el instante de su concepcin hasta el momento actu
al u otro determinado". Y aade: "Cada uno de los grandes perodos en que la vida hu
mana se divide por razn del desarrollo fsico y mental, y tambin por la decadencia y
postracin de las energas de una y otra ndole"(1).
La doctrina sostiene que el ser humano tiene durante su desarrollo hasta siete e
dades que van desde la niez hasta la vejez o senectud, fase esta ltima que concluy
e con la decrepitud, que es la etapa final de la existencia humana. En el caso d
el nuevo C.N.A. slo interesan las dos primeras pocas de la vida extrauterina, que
son: la niez y la adolescencia o pubertad, cuyas edades estn perfectamente determi
nadas en el artculo I del T.P. que venimos comentando.
Leopolodo Lpez Gmez y Juan Antonio Gisbert Calabuig, eminentes profesores de Medic
ina Legal en las Universidades de Valencia y Granada, afirman en su famoso "Trat
ado de Medicina Legal": "La edad tiene tal importancia forense que se ha querido
hacerla servir de base para la divisin de la Medicina Legal. En efecto, el legis
lador ha sealado a cada edad derechos y deberes diferentes: en Derecho Civil es n
ecesario saber en qu poca puede el hombre disponer de su persona y bienes (cuestio
nes de menor edad, capacidad para testar, para contraer matrimonio, adopcin, mayo
r de edad); en Derecho Penal cuantifica o condiciona ciertos delitos, as como su
responsabilidad (cuestiones relacionadas con la viabilidad, violacin, estupro, co
mo circunstancia de exencin o atenuacin de responsabilidad penal); en Derecho Admi
nistrativo (aptitud para cierta clase de trabajos o de profesiones, leyes de rec
lutamiento, trabajo de nios en talleres y fbricas); en Derecho Cannico (edad para c
ontraer matrimonio, para recibir rdenes sagradas)".
Los mismos tratadistas afirman: "Como consecuencia el mdico legisla debe con frec
uencia dictaminar acerca de la edad de una determinada persona. Lo que, por otra
parte, puede constituir tambin un dato de identidad. Para este diagnstico se vale
del conocimiento de las varias fases de crecimiento, desarrollo, madurez e invo
lucin por las que pasa el organismo humano desde el nacimiento, que se marcan por
una serie de modificaciones que afectan a la talla, peso, estado de denticin, ev
olucin de la osificacin, etc. Sin embargo, hay que hacer constar que la determinac
in de la edad es un proceso de sntesis mental, deducido de tales modificaciones, q
ue slo puede realizarse en muchos casos dentro de lmites muy amplios, ya que los d

atos en que se fundamenta no aparecen en todos los individuos en la misma poca. P

ara los adultos el margen de error es mayor, y tanto ms cuanto mayor sea la edad
del sujeto, hasta diferencias de cinco y seis aos, y an ms"(2).
La edad juega, pues, un rol trascendental en relacin con la capacidad civil de la
s personas y tambin para determinar su "status juris". Es igualmente un factor im
portante en la esfera del Derecho Penal para dictaminar la responsabilidad de lo
s nios y adolescentes, y su especial tratamiento legal, en el supuesto de la comi
sin de infracciones punibles. En este aspecto conviene tener en cuenta lo expresa
do por Amado Ezaine Chvez, quien afirma: "La edad, entendida como el lapso que tr
anscurre entre el nacimiento y la muerte de un individuo, o ya como un perodo det
erminado de la vida humana, ha sido un motivo de inters para quienes han tratado
de explicar la gnesis del delito, aparte de ser, igualmente, un elemento de impor
tancia para la Antropologa Criminal, Criminalstica y Ciencia Penitenciaria; en mat
eria penal lo es para establecer la responsabilidad del agente"(3).
En el mbito del Derecho Civil la edad sirve para determinar quines son las persona
s que adolecen de incapacidad de ejercicio y cuando estas personas pueden practi
car determinados actos jurdicos, as como permite establecer quines gozan de capacid
ad civil plena. Por ejemplo, en relacin con la minora de edad, el Cdigo Civil de 19
84 establece, entre otras, las siguientes reglas:
-

Son absolutamente incapaces los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos
determinados por la ley (artculo 43, inciso 1).
Son relativamente incapaces los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de edad
(artculo 44, inciso 1).
La incapacidad civil de las personas mayores de 16 aos cesa por matrimonio o
por obtener un ttulo oficial que les permita ejercer una profesin o un oficio (ar
tculo 46, 1a. parte).
En el caso de las mujeres mayores de 14 aos, su incapacidad cesa tambin por m
atrimonio (artculo 46, 2a. parte).
Los varones de 16 aos cumplidos y las mujeres de 14 aos cumplidos pueden cont
raer matrimonio civil, con dispensa judicial y siempre que existan motivos grave
s (artculo 241, inciso 1).
Los varones y mujeres impberes, esto es, menores de edad, que hubieren contr
ado matrimonio civil sin observar los requisitos de ley, tienen accin para demanda
r la anulacin de su matrimonio (artculo 277, inciso 1).
El adoptado debe prestar su asentimiento para la adopcin si es mayor de 10 ao
s (artculo 377, inciso 4).
El menor de 16 aos cumplidos puede reconocer al hijo extramatrimonial (artcul
o 393).
La madre, aunque sea menor de edad, puede ejercer en nombre del hijo y dura
nte la minora de ste, la accin de declaracin judicial de filiacin extramatrimonial (a
rtculo 407).
La madre que hubiere sido embarazada durante su minora de edad tiene derecho
a alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta posteriores al part
o, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y por el embarazo, y a una in
demnizacin por el dao moral irrogado (artculo 414).
Los hijos extramatrimoniales no reconocidos tienen derecho a una pensin alim
enticia hasta la edad de 18 aos, siempre que la madre hubiere tenido relaciones s
exuales con el presunto padre durante la poca de la concepcin (artculo 415).
El menor que tenga ms de 16 aos de edad puede contraer obligaciones o renunci
ar derechos, siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen exp
resa o tcitamente el acto jurdico o lo ratifiquen (artculo 456).
Los padres, durante el ejercicio de la patria potestad, deben consultar al
menor que tenga ms de 16 aos los actos importantes relativos a la administracin de
sus bienes, si fuere posible (artculo 459).
El menor que ha cumplido 14 aos puede impugnar judicialmente los actos de su
tutor (artculo 530).
En el caso de enajenacin o de imposicin de gravmenes sobre los bienes del meno

r sujeto a tutela, si ste tiene 16 aos cumplidos el juez debe orlo antes de prestar
su autorizacin (artculo 533).
La rendicin de cuentas por el autor debe hacerse, si fuera posible, con audi
encia del menor cuando ste tenga ms de 14 aos (artculo 542).
El menor que ha cumplido 14 aos puede pedir al juez la remocin de su tutor (a
rtculo 557).
El sujeto a tutela que sea mayor de 14 aos puede asistir a las reuniones del
consejo de familia, con voz pero sin voto (artculo 646).
El conocimiento de las normas legales precitadas y de otras disposiciones vincul
adas a la minora de edad, reviste singular importancia a partir de la vigencia de
l nuevo C.N.A., pues sta contiene reglas especiales relativas a la incapacidad de
ejercicio de que adolecen los nios y los adolescentes, pero tambin consigna algun
as reglas que permiten a stos el ejercicio de ciertos derechos subjetivos de los
que bajo el rgimen legal anterior no disfrutaban. Por ejemplo, el artculo II del T
.P. declara que el nio y el adolescente son sujetos de derechos; el artculo III de
l mismo T.P. determina que el nio y el adolescente gozan de todos los derechos in
herentes a la persona humana y de los derechos especficos relacionados con su pro
ceso de desarrollo; el artculo X del mismo T.P. dispone que el adolescente goza d
e capacidad para la realizacin de los actos civiles autorizados por el C.N.A.; y
el artculo 69 del C.N.A., referente a la capacidad civil por razn de la edad, recon
oce a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar actos y contratos relacion
ados con su actividad laboral y econmica y con el ejercicio de su derecho de asoc
iacin, es decir, les confiere capacidad de ejercicio para dichos fines; asimismo,
les otorga facultad para reclamar ante las autoridades competentes administrati
vas y judiciales el cumplimiento de todas las normas jurdicas relacionadas con su
actividad econmica, sin necesidad de apoderado.
En relacin con la mayora de edad el mismo Cdigo Civil contiene dos reglas bsicas, qu
e son el artculo 42 conforme al cual tienen plena capacidad de ejercicio de sus de
rechos civiles las personas que hayan cumplido 18 aos de edad, y el artculo 140 que
exige como requisito esencial para la validez del acto jurdico ser agente capaz,
es decir, mayor de 18 aos.
Otro aspecto importante del artculo I del T.P. que venimos comentando, es el refe
rente a la teora de la concepcin. Al respecto, esta norma, en su primera parte, di
ce: "Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir los 12 aos
de edad..." En esta forma el nuevo C.N.A. se inscribe en la corriente humanista
que inspira a la legislacin peruana a partir de la dacin de la Constitucin Poltica
de 1979. Esta Constitucin expresa en el inciso 1) del artculo 2: "Al que est por nac
er se le considera nacido para todo lo que le favorece". Cuando la norma dice "a
l que est por nacer" se refiere evidentemente al concebido, es decir, al ser huma
no que permanece an en el claustro uterino y a quien el Derecho Moderno protege a
mpliamente. Esta doctrina ha sido consagrada en el Cdigo Civil de 1984 cuyo artcul
o 1 declara que la vida humana comienza con la concepcin y, por tanto, el concebid
o es sujeto de derecho para todo cuanto lo favorece, pudiendo atribursele derecho
s patrimoniales a condicin de que nazca vivo.
La Constitucin Poltica de 1993 no ha podido apartarse de esta corriente doctrinari
a, como as puede verse del artculo 2, inciso 1), que al respecto dice: "El concebid
o es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece"(4).
Sin embargo, es conveniente tener en cuenta la valiosa opinin de Guillermo Cabane
llas cuando dice que no basta ser feto, esto es concebido, para constituirse en
sujeto de derecho, para ello "se requiere el cumplimiento de la condicin de nacer
con vida, que retrotrae la adquisicin de los derechos al momento mismo de la con
cepcin. Esto presenta particular importancia en materia sucesoria y de donaciones
. De todos modos, para el Derecho, sin desconocer que la vida comience en la con
cepcin, la edad se cuenta a partir de la separacin de la madre, desde el nacimient
o, medido por el corte del cordn umbilical"(5).

(1)
Cabanellas, Guillermo: "Diccionario de Derecho Usual", t. II, Edicio
nes Santillana, Madrid, pg. 4.
(2)
Lpez Gmez, Leopoldo; y Gisbert Calabuig, Juan Antonio: "Tratado de Med
icina Legal", t. I, Editorial Saber, Valencia, Espaa, pg. 183.
(3)
Ezaine Chvez, Amado: "Diccionario de Derecho Penal", Ediciones Jurdica
s Lambayecanas, 1992, pg. 195.
(4)
Constitucin Poltica de 1993: Editorial INKARI, Lima, Per, 1993, pg. 11.
(5)
Cabanellas, Guillermo: Op. Cit., pg. 5.NUEVA CONCEPCIN JURDICA DEL NIO Y
DEL ADOLESCENTE
(Comentarios al Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes)
ARNALDO ESTRADA CRUZ - PER (Trujillo)
REVISTA JURDICA DEL PER JULIO - SETIEMBRE 1996 AO XLVI N 03
ARTICULO I. Definicin. Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta
cumplir los 12 aos de edad y adolescentes desde los 12 hasta cumplir, los 18 aos d
e edad. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le considerar nio o
adolescente mientras no se prueba lo contrario.
COMENTARIO. Esta norma contiene la definicin jurdica del nio y del adolescente, par
a cuyo efecto se ha tomado como base la edad cronolgica de stos. Al respecto estab
lece dos fases, una que comienza a partir de la concepcin del ser humano y conclu
ye cuando ste cumple 12 aos de edad; y otra que empieza desde que la persona ha cu
mplido 12 aos de edad y termina cuando sta alcanza la mayora legal, o sea, 18 aos de
edad. En la primera fase ubica a los nios y en la segunda, a los adolescentes. E
sta distincin es importante por cuanto en el articulado del Cdigo de los Nios y Ado
lescentes se da un tratamiento legal especial a cada uno de ellos segn su edad y
su status juris. Es el caso, por ejemplo, de los adolescentes que trabajan o que
tienen la condicin de infractores de la ley penal o que obtienen autorizacin judi
cial para contraer matrimonio, en cuyo caso la ley les da un tratamiento especia
l, propio de su edad. En cambio, los nios tienen un rgimen tutelar adecuado a su m
enor edad. Por ejemplo, el artculo 208 del C.N.A. declara que el nio menor de 12 aos
que infrinja la ley penal ser pasible de medidas de proteccin, o sea, que recibir
un tratamiento acorde con su edad cronolgica, el cual debe ser fundamentalmente t
uitivo y no represivo.

El artculo I del T.P. se inspira, en cuanto a la edad, en la definicin jurdica que

contiene el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, segn el cual "se en
tiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad". Sin embargo, la definicin
del artculo I del T.P. es ms amplia, ms clara y ms completa, ya que hace una distinc
in precisa entre nios y adolescentes, sustentndose en la edad cronolgica de stos, cri
terio que est de acuerdo con la idiosincrasia del poblador peruano, con la realid
ad social del pas y con el desarrollo fsico y mental de la persona humana. Es, ade
ms, ms lgica, pues se adeca a la real situacin biosquica de la persona. Si en el Per s
admitiese "ad pedem literae" la definicin de la Convencin, habra que calificar com
o nio, por ejemplo, a un joven mayor de 17 aos de edad y menor de 18 que cursa est
udios universitarios, lo cual resulta simplemente inaceptable. Desde este punto
de vista, la glosada definicin del artculo I del T.P. es acertada y esclarecedora.
Cabe advertir que el derogado Cdigo sobre la materia rigi bajo el epgrafe "Cdigo de
Menores". No us, pues, los vocablos nio y adolescente ni hizo entre stos la distinc
in jurdica que hace el nuevo Cdigo. En su articulado emple generalmente los trminos m
enor o menores, y, eventualmente, el sustantivo nio. Asimismo, cre instituciones t
itulares como el Consejo Nacional de Menores, la Procuradura de Menores y el Patr
onato de Menores, entidades que despus fueron suprimidas por su manifiesta inoper
ancia, como as lo dispuso el D.L. N 21993 al derogar el Ttulo I de la Seccin Primera
y los ttulos XI y XIII de la Seccin Tercera del derogado C. de M., que las regula
ba. Ntese el uso genrico del vocablo menores.
Al suprimirse estas instituciones se crea, como ente supletorio, el Instituto Na

cional de Asistencia y Proteccin del Menor y de la Familia (D.L. N 21993 del 10 de

noviembre de 1977). Ulteriormente, al promulgarse la nueva Ley Orgnica del Minis
terio de Justicia (D. Leg. N 117), se crea el Consejo Nacional del Menor y la Fam
ilia, sealndose entre sus objetivos, formular, coordinar y supervisar la poltica na
cional de proteccin, asistencia, rehabilitacin y promocin de la familia, "la infanc
ia y la juventud". Se advierte en esta parte de la norma una tendencia a disting
uir a los menores de edad en infantes y jvenes, se entiende en atencin a su edad c
ronolgica.
Cabe sealar tambin que la Seccin Segunda del derogado C. de M. tena como epgrafe la l
ocucin "Jurisdiccin de Menores", con referencia a los rganos encargados de administ
rar justicia en los casos en que intervinieron nios y adolescentes. El artculo 51 d
e dicho Cdigo deca literalmente: "La jurisdiccin especial de menores estar constitui
da por los Tribunales de Apelacin, integrados por tres vocales, y por los Juzgado
de Menores". Con esta regla y las que subsiguen queda corroborado que el deroga
do C. de M. no hizo la distincin legal entre nios y adolescentes, ni us esta termin
ologa. Por lo tanto, no los defini jurdicamente, como s lo hace el nuevo C.N.A.
El fundamento jurdico principal de esta innovacin lo encontramos en el artculo 8 de
la Constitucin Poltica de 1979, recientemente derogada. Esta norma declaraba, text
ualmente: "El nio, el adolescente y el anciano son protegidos por el Estado ante
el abandono econmico, corporal o moral". La diferencia establecida por esta norma
es clara y precisa, y no cabe la menor duda que la intencin de los constituyente
s fue hacer esta distincin jurdica. La ley ordinaria -ahora Cdigo de los Nios y Adol
escentes- se ha encargado de hacer la regulacin especial, es decir, de distinguir
a ambas personas por su edad cronolgica poniendo un lmite racional para cada una
de ellas, como as aparece del texto del artculo I del T.P. que venimos comentando.
El antecedente jurdico ms prximo, en cuanto a la edad se refiere, lo encontramos en
el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio de fecha 20 de noviembre de
1989, cuyo texto reza: "Para los efectos de la presente Convencin, se entiende p
or nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que
le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad". La glosada Convencin f
ue aprobada por el Estado Peruano mediante D.L. N 25278 de fecha 3 de agosto de 1
990 y, por tanto, es ley de la Repblica. El fundamento doctrinario del acotado ar
tculo 1 est en el noveno prrafo del Prembulo de la misma Convencin que declara: "Tenie
ndo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, adoptad
a por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, "el
nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especial
es, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento".
El criterio adoptado por la Convencin resulta empero genrico ya que involucra a lo
s adolescentes dentro del concepto jurdico de nio, por lo que, como se ha explicad
o, el criterio adoptado por el artculo I del T.P. es ms completo y, si cabe la exp
resin, ms razonable.
La Constitucin Poltica de 1993, vigente en el Per desde el 29 de diciembre del mism
o ao, ha adoptado el criterio que consagr la derogada Constitucin de 1979, cuando e
n su artculo 4 dice: "La Comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al ad
olescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono".
La edad es un elemento importante en la esfera del Derecho, pues permite determi
nar la situacin jurdica de las personas en relacin con su incapacidad civil o con s
u capacidad para el ejercicio de los derechos que la ley confiere. Reviste singu
lar importancia en el caso de los menores de edad, llmense nios o adolescentes, ya
que segn su edad la ley les da una proteccin especial y les confiere la facultad
de ejercitar determinados derechos.
Guillermo Cabanellas define a la edad del modo siguiente: "Dimensin temporal de l
a vida de un ser, contada desde el instante de su concepcin hasta el momento actu

al u otro determinado". Y aade: "Cada uno de los grandes perodos en que la vida hu
mana se divide por razn del desarrollo fsico y mental, y tambin por la decadencia y
postracin de las energas de una y otra ndole"(1).
La doctrina sostiene que el ser humano tiene durante su desarrollo hasta siete e
dades que van desde la niez hasta la vejez o senectud, fase esta ltima que concluy
e con la decrepitud, que es la etapa final de la existencia humana. En el caso d
el nuevo C.N.A. slo interesan las dos primeras pocas de la vida extrauterina, que
son: la niez y la adolescencia o pubertad, cuyas edades estn perfectamente determi
nadas en el artculo I del T.P. que venimos comentando.
Leopolodo Lpez Gmez y Juan Antonio Gisbert Calabuig, eminentes profesores de Medic
ina Legal en las Universidades de Valencia y Granada, afirman en su famoso "Trat
ado de Medicina Legal": "La edad tiene tal importancia forense que se ha querido
hacerla servir de base para la divisin de la Medicina Legal. En efecto, el legis
lador ha sealado a cada edad derechos y deberes diferentes: en Derecho Civil es n
ecesario saber en qu poca puede el hombre disponer de su persona y bienes (cuestio
nes de menor edad, capacidad para testar, para contraer matrimonio, adopcin, mayo
r de edad); en Derecho Penal cuantifica o condiciona ciertos delitos, as como su
responsabilidad (cuestiones relacionadas con la viabilidad, violacin, estupro, co
mo circunstancia de exencin o atenuacin de responsabilidad penal); en Derecho Admi
nistrativo (aptitud para cierta clase de trabajos o de profesiones, leyes de rec
lutamiento, trabajo de nios en talleres y fbricas); en Derecho Cannico (edad para c
ontraer matrimonio, para recibir rdenes sagradas)".
Los mismos tratadistas afirman: "Como consecuencia el mdico legisla debe con frec
uencia dictaminar acerca de la edad de una determinada persona. Lo que, por otra
parte, puede constituir tambin un dato de identidad. Para este diagnstico se vale
del conocimiento de las varias fases de crecimiento, desarrollo, madurez e invo
lucin por las que pasa el organismo humano desde el nacimiento, que se marcan por
una serie de modificaciones que afectan a la talla, peso, estado de denticin, ev
olucin de la osificacin, etc. Sin embargo, hay que hacer constar que la determinac
in de la edad es un proceso de sntesis mental, deducido de tales modificaciones, q
ue slo puede realizarse en muchos casos dentro de lmites muy amplios, ya que los d
atos en que se fundamenta no aparecen en todos los individuos en la misma poca. P
ara los adultos el margen de error es mayor, y tanto ms cuanto mayor sea la edad
del sujeto, hasta diferencias de cinco y seis aos, y an ms"(2).
La edad juega, pues, un rol trascendental en relacin con la capacidad civil de la
s personas y tambin para determinar su "status juris". Es igualmente un factor im
portante en la esfera del Derecho Penal para dictaminar la responsabilidad de lo
s nios y adolescentes, y su especial tratamiento legal, en el supuesto de la comi
sin de infracciones punibles. En este aspecto conviene tener en cuenta lo expresa
do por Amado Ezaine Chvez, quien afirma: "La edad, entendida como el lapso que tr
anscurre entre el nacimiento y la muerte de un individuo, o ya como un perodo det
erminado de la vida humana, ha sido un motivo de inters para quienes han tratado
de explicar la gnesis del delito, aparte de ser, igualmente, un elemento de impor
tancia para la Antropologa Criminal, Criminalstica y Ciencia Penitenciaria; en mat
eria penal lo es para establecer la responsabilidad del agente"(3).
En el mbito del Derecho Civil la edad sirve para determinar quines son las persona
s que adolecen de incapacidad de ejercicio y cuando estas personas pueden practi
car determinados actos jurdicos, as como permite establecer quines gozan de capacid
ad civil plena. Por ejemplo, en relacin con la minora de edad, el Cdigo Civil de 19
84 establece, entre otras, las siguientes reglas:
-

Son absolutamente incapaces los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos
determinados por la ley (artculo 43, inciso 1).
Son relativamente incapaces los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de edad
(artculo 44, inciso 1).

La incapacidad civil de las personas mayores de 16 aos cesa por matrimonio o

por obtener un ttulo oficial que les permita ejercer una profesin o un oficio (ar
tculo 46, 1a. parte).
En el caso de las mujeres mayores de 14 aos, su incapacidad cesa tambin por m
atrimonio (artculo 46, 2a. parte).
Los varones de 16 aos cumplidos y las mujeres de 14 aos cumplidos pueden cont
raer matrimonio civil, con dispensa judicial y siempre que existan motivos grave
s (artculo 241, inciso 1).
Los varones y mujeres impberes, esto es, menores de edad, que hubieren contr
ado matrimonio civil sin observar los requisitos de ley, tienen accin para demanda
r la anulacin de su matrimonio (artculo 277, inciso 1).
El adoptado debe prestar su asentimiento para la adopcin si es mayor de 10 ao
s (artculo 377, inciso 4).
El menor de 16 aos cumplidos puede reconocer al hijo extramatrimonial (artcul
o 393).
La madre, aunque sea menor de edad, puede ejercer en nombre del hijo y dura
nte la minora de ste, la accin de declaracin judicial de filiacin extramatrimonial (a
rtculo 407).
La madre que hubiere sido embarazada durante su minora de edad tiene derecho
a alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta posteriores al part
o, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y por el embarazo, y a una in
demnizacin por el dao moral irrogado (artculo 414).
Los hijos extramatrimoniales no reconocidos tienen derecho a una pensin alim
enticia hasta la edad de 18 aos, siempre que la madre hubiere tenido relaciones s
exuales con el presunto padre durante la poca de la concepcin (artculo 415).
El menor que tenga ms de 16 aos de edad puede contraer obligaciones o renunci
ar derechos, siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen exp
resa o tcitamente el acto jurdico o lo ratifiquen (artculo 456).
Los padres, durante el ejercicio de la patria potestad, deben consultar al
menor que tenga ms de 16 aos los actos importantes relativos a la administracin de
sus bienes, si fuere posible (artculo 459).
El menor que ha cumplido 14 aos puede impugnar judicialmente los actos de su
tutor (artculo 530).
En el caso de enajenacin o de imposicin de gravmenes sobre los bienes del meno
r sujeto a tutela, si ste tiene 16 aos cumplidos el juez debe orlo antes de prestar
su autorizacin (artculo 533).
La rendicin de cuentas por el autor debe hacerse, si fuera posible, con audi
encia del menor cuando ste tenga ms de 14 aos (artculo 542).
El menor que ha cumplido 14 aos puede pedir al juez la remocin de su tutor (a
rtculo 557).
El sujeto a tutela que sea mayor de 14 aos puede asistir a las reuniones del
consejo de familia, con voz pero sin voto (artculo 646).
El conocimiento de las normas legales precitadas y de otras disposiciones vincul
adas a la minora de edad, reviste singular importancia a partir de la vigencia de
l nuevo C.N.A., pues sta contiene reglas especiales relativas a la incapacidad de
ejercicio de que adolecen los nios y los adolescentes, pero tambin consigna algun
as reglas que permiten a stos el ejercicio de ciertos derechos subjetivos de los
que bajo el rgimen legal anterior no disfrutaban. Por ejemplo, el artculo II del T
.P. declara que el nio y el adolescente son sujetos de derechos; el artculo III de
l mismo T.P. determina que el nio y el adolescente gozan de todos los derechos in
herentes a la persona humana y de los derechos especficos relacionados con su pro
ceso de desarrollo; el artculo X del mismo T.P. dispone que el adolescente goza d
e capacidad para la realizacin de los actos civiles autorizados por el C.N.A.; y
el artculo 69 del C.N.A., referente a la capacidad civil por razn de la edad, recon
oce a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar actos y contratos relacion
ados con su actividad laboral y econmica y con el ejercicio de su derecho de asoc
iacin, es decir, les confiere capacidad de ejercicio para dichos fines; asimismo,
les otorga facultad para reclamar ante las autoridades competentes administrati
vas y judiciales el cumplimiento de todas las normas jurdicas relacionadas con su
actividad econmica, sin necesidad de apoderado.

En relacin con la mayora de edad el mismo Cdigo Civil contiene dos reglas bsicas, qu
e son el artculo 42 conforme al cual tienen plena capacidad de ejercicio de sus de
rechos civiles las personas que hayan cumplido 18 aos de edad, y el artculo 140 que
exige como requisito esencial para la validez del acto jurdico ser agente capaz,
es decir, mayor de 18 aos.
Otro aspecto importante del artculo I del T.P. que venimos comentando, es el refe
rente a la teora de la concepcin. Al respecto, esta norma, en su primera parte, di
ce: "Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir los 12 aos
de edad..." En esta forma el nuevo C.N.A. se inscribe en la corriente humanista
que inspira a la legislacin peruana a partir de la dacin de la Constitucin Poltica
de 1979. Esta Constitucin expresa en el inciso 1) del artculo 2: "Al que est por nac
er se le considera nacido para todo lo que le favorece". Cuando la norma dice "a
l que est por nacer" se refiere evidentemente al concebido, es decir, al ser huma
no que permanece an en el claustro uterino y a quien el Derecho Moderno protege a
mpliamente. Esta doctrina ha sido consagrada en el Cdigo Civil de 1984 cuyo artcul
o 1 declara que la vida humana comienza con la concepcin y, por tanto, el concebid
o es sujeto de derecho para todo cuanto lo favorece, pudiendo atribursele derecho
s patrimoniales a condicin de que nazca vivo.
La Constitucin Poltica de 1993 no ha podido apartarse de esta corriente doctrinari
a, como as puede verse del artculo 2, inciso 1), que al respecto dice: "El concebid
o es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece"(4).
Sin embargo, es conveniente tener en cuenta la valiosa opinin de Guillermo Cabane
llas cuando dice que no basta ser feto, esto es concebido, para constituirse en
sujeto de derecho, para ello "se requiere el cumplimiento de la condicin de nacer
con vida, que retrotrae la adquisicin de los derechos al momento mismo de la con
cepcin. Esto presenta particular importancia en materia sucesoria y de donaciones
. De todos modos, para el Derecho, sin desconocer que la vida comience en la con
cepcin, la edad se cuenta a partir de la separacin de la madre, desde el nacimient
o, medido por el corte del cordn umbilical"(5).
(1)
Cabanellas, Guillermo: "Diccionario de Derecho Usual", t. II, Edicio
nes Santillana, Madrid, pg. 4.
(2)
Lpez Gmez, Leopoldo; y Gisbert Calabuig, Juan Antonio: "Tratado de Med
icina Legal", t. I, Editorial Saber, Valencia, Espaa, pg. 183.
(3)
Ezaine Chvez, Amado: "Diccionario de Derecho Penal", Ediciones Jurdica
s Lambayecanas, 1992, pg. 195.
(4)
Constitucin Poltica de 1993: Editorial INKARI, Lima, Per, 1993, pg. 11.
(5)
Cabanellas, Guillermo: Op. Cit., pg. 5.NUEVA CONCEPCIN JURDICA DEL NIO Y
DEL ADOLESCENTE
(Comentarios al Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes)
ARNALDO ESTRADA CRUZ - PER (Trujillo)
REVISTA JURDICA DEL PER JULIO - SETIEMBRE 1996 AO XLVI N 03
ARTICULO I. Definicin. Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta
cumplir los 12 aos de edad y adolescentes desde los 12 hasta cumplir, los 18 aos d
e edad. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le considerar nio o
adolescente mientras no se prueba lo contrario.
COMENTARIO. Esta norma contiene la definicin jurdica del nio y del adolescente, par
a cuyo efecto se ha tomado como base la edad cronolgica de stos. Al respecto estab
lece dos fases, una que comienza a partir de la concepcin del ser humano y conclu
ye cuando ste cumple 12 aos de edad; y otra que empieza desde que la persona ha cu
mplido 12 aos de edad y termina cuando sta alcanza la mayora legal, o sea, 18 aos de
edad. En la primera fase ubica a los nios y en la segunda, a los adolescentes. E
sta distincin es importante por cuanto en el articulado del Cdigo de los Nios y Ado

lescentes se da un tratamiento legal especial a cada uno de ellos segn su edad y

su status juris. Es el caso, por ejemplo, de los adolescentes que trabajan o que
tienen la condicin de infractores de la ley penal o que obtienen autorizacin judi
cial para contraer matrimonio, en cuyo caso la ley les da un tratamiento especia
l, propio de su edad. En cambio, los nios tienen un rgimen tutelar adecuado a su m
enor edad. Por ejemplo, el artculo 208 del C.N.A. declara que el nio menor de 12 aos
que infrinja la ley penal ser pasible de medidas de proteccin, o sea, que recibir
un tratamiento acorde con su edad cronolgica, el cual debe ser fundamentalmente t
uitivo y no represivo.

El artculo I del T.P. se inspira, en cuanto a la edad, en la definicin jurdica que

contiene el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, segn el cual "se en
tiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad". Sin embargo, la definicin
del artculo I del T.P. es ms amplia, ms clara y ms completa, ya que hace una distinc
in precisa entre nios y adolescentes, sustentndose en la edad cronolgica de stos, cri
terio que est de acuerdo con la idiosincrasia del poblador peruano, con la realid
ad social del pas y con el desarrollo fsico y mental de la persona humana. Es, ade
ms, ms lgica, pues se adeca a la real situacin biosquica de la persona. Si en el Per s
admitiese "ad pedem literae" la definicin de la Convencin, habra que calificar com
o nio, por ejemplo, a un joven mayor de 17 aos de edad y menor de 18 que cursa est
udios universitarios, lo cual resulta simplemente inaceptable. Desde este punto
de vista, la glosada definicin del artculo I del T.P. es acertada y esclarecedora.
Cabe advertir que el derogado Cdigo sobre la materia rigi bajo el epgrafe "Cdigo de
Menores". No us, pues, los vocablos nio y adolescente ni hizo entre stos la distinc
in jurdica que hace el nuevo Cdigo. En su articulado emple generalmente los trminos m
enor o menores, y, eventualmente, el sustantivo nio. Asimismo, cre instituciones t
itulares como el Consejo Nacional de Menores, la Procuradura de Menores y el Patr
onato de Menores, entidades que despus fueron suprimidas por su manifiesta inoper
ancia, como as lo dispuso el D.L. N 21993 al derogar el Ttulo I de la Seccin Primera
y los ttulos XI y XIII de la Seccin Tercera del derogado C. de M., que las regula
ba. Ntese el uso genrico del vocablo menores.
Al suprimirse estas instituciones se crea, como ente supletorio, el Instituto Na
cional de Asistencia y Proteccin del Menor y de la Familia (D.L. N 21993 del 10 de
noviembre de 1977). Ulteriormente, al promulgarse la nueva Ley Orgnica del Minis
terio de Justicia (D. Leg. N 117), se crea el Consejo Nacional del Menor y la Fam
ilia, sealndose entre sus objetivos, formular, coordinar y supervisar la poltica na
cional de proteccin, asistencia, rehabilitacin y promocin de la familia, "la infanc
ia y la juventud". Se advierte en esta parte de la norma una tendencia a disting
uir a los menores de edad en infantes y jvenes, se entiende en atencin a su edad c
ronolgica.
Cabe sealar tambin que la Seccin Segunda del derogado C. de M. tena como epgrafe la l
ocucin "Jurisdiccin de Menores", con referencia a los rganos encargados de administ
rar justicia en los casos en que intervinieron nios y adolescentes. El artculo 51 d
e dicho Cdigo deca literalmente: "La jurisdiccin especial de menores estar constitui
da por los Tribunales de Apelacin, integrados por tres vocales, y por los Juzgado
de Menores". Con esta regla y las que subsiguen queda corroborado que el deroga
do C. de M. no hizo la distincin legal entre nios y adolescentes, ni us esta termin
ologa. Por lo tanto, no los defini jurdicamente, como s lo hace el nuevo C.N.A.
El fundamento jurdico principal de esta innovacin lo encontramos en el artculo 8 de
la Constitucin Poltica de 1979, recientemente derogada. Esta norma declaraba, text
ualmente: "El nio, el adolescente y el anciano son protegidos por el Estado ante
el abandono econmico, corporal o moral". La diferencia establecida por esta norma
es clara y precisa, y no cabe la menor duda que la intencin de los constituyente
s fue hacer esta distincin jurdica. La ley ordinaria -ahora Cdigo de los Nios y Adol
escentes- se ha encargado de hacer la regulacin especial, es decir, de distinguir
a ambas personas por su edad cronolgica poniendo un lmite racional para cada una

de ellas, como as aparece del texto del artculo I del T.P. que venimos comentando.
El antecedente jurdico ms prximo, en cuanto a la edad se refiere, lo encontramos en
el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio de fecha 20 de noviembre de
1989, cuyo texto reza: "Para los efectos de la presente Convencin, se entiende p
or nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que
le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad". La glosada Convencin f
ue aprobada por el Estado Peruano mediante D.L. N 25278 de fecha 3 de agosto de 1
990 y, por tanto, es ley de la Repblica. El fundamento doctrinario del acotado ar
tculo 1 est en el noveno prrafo del Prembulo de la misma Convencin que declara: "Tenie
ndo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, adoptad
a por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, "el
nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especial
es, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento".
El criterio adoptado por la Convencin resulta empero genrico ya que involucra a lo
s adolescentes dentro del concepto jurdico de nio, por lo que, como se ha explicad
o, el criterio adoptado por el artculo I del T.P. es ms completo y, si cabe la exp
resin, ms razonable.
La Constitucin Poltica de 1993, vigente en el Per desde el 29 de diciembre del mism
o ao, ha adoptado el criterio que consagr la derogada Constitucin de 1979, cuando e
n su artculo 4 dice: "La Comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al ad
olescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono".
La edad es un elemento importante en la esfera del Derecho, pues permite determi
nar la situacin jurdica de las personas en relacin con su incapacidad civil o con s
u capacidad para el ejercicio de los derechos que la ley confiere. Reviste singu
lar importancia en el caso de los menores de edad, llmense nios o adolescentes, ya
que segn su edad la ley les da una proteccin especial y les confiere la facultad
de ejercitar determinados derechos.
Guillermo Cabanellas define a la edad del modo siguiente: "Dimensin temporal de l
a vida de un ser, contada desde el instante de su concepcin hasta el momento actu
al u otro determinado". Y aade: "Cada uno de los grandes perodos en que la vida hu
mana se divide por razn del desarrollo fsico y mental, y tambin por la decadencia y
postracin de las energas de una y otra ndole"(1).
La doctrina sostiene que el ser humano tiene durante su desarrollo hasta siete e
dades que van desde la niez hasta la vejez o senectud, fase esta ltima que concluy
e con la decrepitud, que es la etapa final de la existencia humana. En el caso d
el nuevo C.N.A. slo interesan las dos primeras pocas de la vida extrauterina, que
son: la niez y la adolescencia o pubertad, cuyas edades estn perfectamente determi
nadas en el artculo I del T.P. que venimos comentando.
Leopolodo Lpez Gmez y Juan Antonio Gisbert Calabuig, eminentes profesores de Medic
ina Legal en las Universidades de Valencia y Granada, afirman en su famoso "Trat
ado de Medicina Legal": "La edad tiene tal importancia forense que se ha querido
hacerla servir de base para la divisin de la Medicina Legal. En efecto, el legis
lador ha sealado a cada edad derechos y deberes diferentes: en Derecho Civil es n
ecesario saber en qu poca puede el hombre disponer de su persona y bienes (cuestio
nes de menor edad, capacidad para testar, para contraer matrimonio, adopcin, mayo
r de edad); en Derecho Penal cuantifica o condiciona ciertos delitos, as como su
responsabilidad (cuestiones relacionadas con la viabilidad, violacin, estupro, co
mo circunstancia de exencin o atenuacin de responsabilidad penal); en Derecho Admi
nistrativo (aptitud para cierta clase de trabajos o de profesiones, leyes de rec
lutamiento, trabajo de nios en talleres y fbricas); en Derecho Cannico (edad para c
ontraer matrimonio, para recibir rdenes sagradas)".
Los mismos tratadistas afirman: "Como consecuencia el mdico legisla debe con frec

uencia dictaminar acerca de la edad de una determinada persona. Lo que, por otra
parte, puede constituir tambin un dato de identidad. Para este diagnstico se vale
del conocimiento de las varias fases de crecimiento, desarrollo, madurez e invo
lucin por las que pasa el organismo humano desde el nacimiento, que se marcan por
una serie de modificaciones que afectan a la talla, peso, estado de denticin, ev
olucin de la osificacin, etc. Sin embargo, hay que hacer constar que la determinac
in de la edad es un proceso de sntesis mental, deducido de tales modificaciones, q
ue slo puede realizarse en muchos casos dentro de lmites muy amplios, ya que los d
atos en que se fundamenta no aparecen en todos los individuos en la misma poca. P
ara los adultos el margen de error es mayor, y tanto ms cuanto mayor sea la edad
del sujeto, hasta diferencias de cinco y seis aos, y an ms"(2).
La edad juega, pues, un rol trascendental en relacin con la capacidad civil de la
s personas y tambin para determinar su "status juris". Es igualmente un factor im
portante en la esfera del Derecho Penal para dictaminar la responsabilidad de lo
s nios y adolescentes, y su especial tratamiento legal, en el supuesto de la comi
sin de infracciones punibles. En este aspecto conviene tener en cuenta lo expresa
do por Amado Ezaine Chvez, quien afirma: "La edad, entendida como el lapso que tr
anscurre entre el nacimiento y la muerte de un individuo, o ya como un perodo det
erminado de la vida humana, ha sido un motivo de inters para quienes han tratado
de explicar la gnesis del delito, aparte de ser, igualmente, un elemento de impor
tancia para la Antropologa Criminal, Criminalstica y Ciencia Penitenciaria; en mat
eria penal lo es para establecer la responsabilidad del agente"(3).
En el mbito del Derecho Civil la edad sirve para determinar quines son las persona
s que adolecen de incapacidad de ejercicio y cuando estas personas pueden practi
car determinados actos jurdicos, as como permite establecer quines gozan de capacid
ad civil plena. Por ejemplo, en relacin con la minora de edad, el Cdigo Civil de 19
84 establece, entre otras, las siguientes reglas:
-

Son absolutamente incapaces los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos
determinados por la ley (artculo 43, inciso 1).
Son relativamente incapaces los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de edad
(artculo 44, inciso 1).
La incapacidad civil de las personas mayores de 16 aos cesa por matrimonio o
por obtener un ttulo oficial que les permita ejercer una profesin o un oficio (ar
tculo 46, 1a. parte).
En el caso de las mujeres mayores de 14 aos, su incapacidad cesa tambin por m
atrimonio (artculo 46, 2a. parte).
Los varones de 16 aos cumplidos y las mujeres de 14 aos cumplidos pueden cont
raer matrimonio civil, con dispensa judicial y siempre que existan motivos grave
s (artculo 241, inciso 1).
Los varones y mujeres impberes, esto es, menores de edad, que hubieren contr
ado matrimonio civil sin observar los requisitos de ley, tienen accin para demanda
r la anulacin de su matrimonio (artculo 277, inciso 1).
El adoptado debe prestar su asentimiento para la adopcin si es mayor de 10 ao
s (artculo 377, inciso 4).
El menor de 16 aos cumplidos puede reconocer al hijo extramatrimonial (artcul
o 393).
La madre, aunque sea menor de edad, puede ejercer en nombre del hijo y dura
nte la minora de ste, la accin de declaracin judicial de filiacin extramatrimonial (a
rtculo 407).
La madre que hubiere sido embarazada durante su minora de edad tiene derecho
a alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta posteriores al part
o, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y por el embarazo, y a una in
demnizacin por el dao moral irrogado (artculo 414).
Los hijos extramatrimoniales no reconocidos tienen derecho a una pensin alim
enticia hasta la edad de 18 aos, siempre que la madre hubiere tenido relaciones s
exuales con el presunto padre durante la poca de la concepcin (artculo 415).
El menor que tenga ms de 16 aos de edad puede contraer obligaciones o renunci

ar derechos, siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen exp
resa o tcitamente el acto jurdico o lo ratifiquen (artculo 456).
Los padres, durante el ejercicio de la patria potestad, deben consultar al
menor que tenga ms de 16 aos los actos importantes relativos a la administracin de
sus bienes, si fuere posible (artculo 459).
El menor que ha cumplido 14 aos puede impugnar judicialmente los actos de su
tutor (artculo 530).
En el caso de enajenacin o de imposicin de gravmenes sobre los bienes del meno
r sujeto a tutela, si ste tiene 16 aos cumplidos el juez debe orlo antes de prestar
su autorizacin (artculo 533).
La rendicin de cuentas por el autor debe hacerse, si fuera posible, con audi
encia del menor cuando ste tenga ms de 14 aos (artculo 542).
El menor que ha cumplido 14 aos puede pedir al juez la remocin de su tutor (a
rtculo 557).
El sujeto a tutela que sea mayor de 14 aos puede asistir a las reuniones del
consejo de familia, con voz pero sin voto (artculo 646).
El conocimiento de las normas legales precitadas y de otras disposiciones vincul
adas a la minora de edad, reviste singular importancia a partir de la vigencia de
l nuevo C.N.A., pues sta contiene reglas especiales relativas a la incapacidad de
ejercicio de que adolecen los nios y los adolescentes, pero tambin consigna algun
as reglas que permiten a stos el ejercicio de ciertos derechos subjetivos de los
que bajo el rgimen legal anterior no disfrutaban. Por ejemplo, el artculo II del T
.P. declara que el nio y el adolescente son sujetos de derechos; el artculo III de
l mismo T.P. determina que el nio y el adolescente gozan de todos los derechos in
herentes a la persona humana y de los derechos especficos relacionados con su pro
ceso de desarrollo; el artculo X del mismo T.P. dispone que el adolescente goza d
e capacidad para la realizacin de los actos civiles autorizados por el C.N.A.; y
el artculo 69 del C.N.A., referente a la capacidad civil por razn de la edad, recon
oce a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar actos y contratos relacion
ados con su actividad laboral y econmica y con el ejercicio de su derecho de asoc
iacin, es decir, les confiere capacidad de ejercicio para dichos fines; asimismo,
les otorga facultad para reclamar ante las autoridades competentes administrati
vas y judiciales el cumplimiento de todas las normas jurdicas relacionadas con su
actividad econmica, sin necesidad de apoderado.
En relacin con la mayora de edad el mismo Cdigo Civil contiene dos reglas bsicas, qu
e son el artculo 42 conforme al cual tienen plena capacidad de ejercicio de sus de
rechos civiles las personas que hayan cumplido 18 aos de edad, y el artculo 140 que
exige como requisito esencial para la validez del acto jurdico ser agente capaz,
es decir, mayor de 18 aos.
Otro aspecto importante del artculo I del T.P. que venimos comentando, es el refe
rente a la teora de la concepcin. Al respecto, esta norma, en su primera parte, di
ce: "Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir los 12 aos
de edad..." En esta forma el nuevo C.N.A. se inscribe en la corriente humanista
que inspira a la legislacin peruana a partir de la dacin de la Constitucin Poltica
de 1979. Esta Constitucin expresa en el inciso 1) del artculo 2: "Al que est por nac
er se le considera nacido para todo lo que le favorece". Cuando la norma dice "a
l que est por nacer" se refiere evidentemente al concebido, es decir, al ser huma
no que permanece an en el claustro uterino y a quien el Derecho Moderno protege a
mpliamente. Esta doctrina ha sido consagrada en el Cdigo Civil de 1984 cuyo artcul
o 1 declara que la vida humana comienza con la concepcin y, por tanto, el concebid
o es sujeto de derecho para todo cuanto lo favorece, pudiendo atribursele derecho
s patrimoniales a condicin de que nazca vivo.
La Constitucin Poltica de 1993 no ha podido apartarse de esta corriente doctrinari
a, como as puede verse del artculo 2, inciso 1), que al respecto dice: "El concebid
o es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece"(4).
Sin embargo, es conveniente tener en cuenta la valiosa opinin de Guillermo Cabane

llas cuando dice que no basta ser feto, esto es concebido, para constituirse en
sujeto de derecho, para ello "se requiere el cumplimiento de la condicin de nacer
con vida, que retrotrae la adquisicin de los derechos al momento mismo de la con
cepcin. Esto presenta particular importancia en materia sucesoria y de donaciones
. De todos modos, para el Derecho, sin desconocer que la vida comience en la con
cepcin, la edad se cuenta a partir de la separacin de la madre, desde el nacimient
o, medido por el corte del cordn umbilical"(5).
(1)
Cabanellas, Guillermo: "Diccionario de Derecho Usual", t. II, Edicio
nes Santillana, Madrid, pg. 4.
(2)
Lpez Gmez, Leopoldo; y Gisbert Calabuig, Juan Antonio: "Tratado de Med
icina Legal", t. I, Editorial Saber, Valencia, Espaa, pg. 183.
(3)
Ezaine Chvez, Amado: "Diccionario de Derecho Penal", Ediciones Jurdica
s Lambayecanas, 1992, pg. 195.
(4)
Constitucin Poltica de 1993: Editorial INKARI, Lima, Per, 1993, pg. 11.
(5)
Cabanellas, Guillermo: Op. Cit., pg. 5.NUEVA CONCEPCIN JURDICA DEL NIO Y
DEL ADOLESCENTE
(Comentarios al Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes)
ARNALDO ESTRADA CRUZ - PER (Trujillo)
REVISTA JURDICA DEL PER JULIO - SETIEMBRE 1996 AO XLVI N 03
ARTICULO I. Definicin. Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta
cumplir los 12 aos de edad y adolescentes desde los 12 hasta cumplir, los 18 aos d
e edad. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le considerar nio o
adolescente mientras no se prueba lo contrario.
COMENTARIO. Esta norma contiene la definicin jurdica del nio y del adolescente, par
a cuyo efecto se ha tomado como base la edad cronolgica de stos. Al respecto estab
lece dos fases, una que comienza a partir de la concepcin del ser humano y conclu
ye cuando ste cumple 12 aos de edad; y otra que empieza desde que la persona ha cu
mplido 12 aos de edad y termina cuando sta alcanza la mayora legal, o sea, 18 aos de
edad. En la primera fase ubica a los nios y en la segunda, a los adolescentes. E
sta distincin es importante por cuanto en el articulado del Cdigo de los Nios y Ado
lescentes se da un tratamiento legal especial a cada uno de ellos segn su edad y
su status juris. Es el caso, por ejemplo, de los adolescentes que trabajan o que
tienen la condicin de infractores de la ley penal o que obtienen autorizacin judi
cial para contraer matrimonio, en cuyo caso la ley les da un tratamiento especia
l, propio de su edad. En cambio, los nios tienen un rgimen tutelar adecuado a su m
enor edad. Por ejemplo, el artculo 208 del C.N.A. declara que el nio menor de 12 aos
que infrinja la ley penal ser pasible de medidas de proteccin, o sea, que recibir
un tratamiento acorde con su edad cronolgica, el cual debe ser fundamentalmente t
uitivo y no represivo.

El artculo I del T.P. se inspira, en cuanto a la edad, en la definicin jurdica que

contiene el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, segn el cual "se en
tiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad". Sin embargo, la definicin
del artculo I del T.P. es ms amplia, ms clara y ms completa, ya que hace una distinc
in precisa entre nios y adolescentes, sustentndose en la edad cronolgica de stos, cri
terio que est de acuerdo con la idiosincrasia del poblador peruano, con la realid
ad social del pas y con el desarrollo fsico y mental de la persona humana. Es, ade
ms, ms lgica, pues se adeca a la real situacin biosquica de la persona. Si en el Per s
admitiese "ad pedem literae" la definicin de la Convencin, habra que calificar com
o nio, por ejemplo, a un joven mayor de 17 aos de edad y menor de 18 que cursa est
udios universitarios, lo cual resulta simplemente inaceptable. Desde este punto
de vista, la glosada definicin del artculo I del T.P. es acertada y esclarecedora.
Cabe advertir que el derogado Cdigo sobre la materia rigi bajo el epgrafe "Cdigo de
Menores". No us, pues, los vocablos nio y adolescente ni hizo entre stos la distinc
in jurdica que hace el nuevo Cdigo. En su articulado emple generalmente los trminos m

enor o menores, y, eventualmente, el sustantivo nio. Asimismo, cre instituciones t

itulares como el Consejo Nacional de Menores, la Procuradura de Menores y el Patr
onato de Menores, entidades que despus fueron suprimidas por su manifiesta inoper
ancia, como as lo dispuso el D.L. N 21993 al derogar el Ttulo I de la Seccin Primera
y los ttulos XI y XIII de la Seccin Tercera del derogado C. de M., que las regula
ba. Ntese el uso genrico del vocablo menores.
Al suprimirse estas instituciones se crea, como ente supletorio, el Instituto Na
cional de Asistencia y Proteccin del Menor y de la Familia (D.L. N 21993 del 10 de
noviembre de 1977). Ulteriormente, al promulgarse la nueva Ley Orgnica del Minis
terio de Justicia (D. Leg. N 117), se crea el Consejo Nacional del Menor y la Fam
ilia, sealndose entre sus objetivos, formular, coordinar y supervisar la poltica na
cional de proteccin, asistencia, rehabilitacin y promocin de la familia, "la infanc
ia y la juventud". Se advierte en esta parte de la norma una tendencia a disting
uir a los menores de edad en infantes y jvenes, se entiende en atencin a su edad c
ronolgica.
Cabe sealar tambin que la Seccin Segunda del derogado C. de M. tena como epgrafe la l
ocucin "Jurisdiccin de Menores", con referencia a los rganos encargados de administ
rar justicia en los casos en que intervinieron nios y adolescentes. El artculo 51 d
e dicho Cdigo deca literalmente: "La jurisdiccin especial de menores estar constitui
da por los Tribunales de Apelacin, integrados por tres vocales, y por los Juzgado
de Menores". Con esta regla y las que subsiguen queda corroborado que el deroga
do C. de M. no hizo la distincin legal entre nios y adolescentes, ni us esta termin
ologa. Por lo tanto, no los defini jurdicamente, como s lo hace el nuevo C.N.A.
El fundamento jurdico principal de esta innovacin lo encontramos en el artculo 8 de
la Constitucin Poltica de 1979, recientemente derogada. Esta norma declaraba, text
ualmente: "El nio, el adolescente y el anciano son protegidos por el Estado ante
el abandono econmico, corporal o moral". La diferencia establecida por esta norma
es clara y precisa, y no cabe la menor duda que la intencin de los constituyente
s fue hacer esta distincin jurdica. La ley ordinaria -ahora Cdigo de los Nios y Adol
escentes- se ha encargado de hacer la regulacin especial, es decir, de distinguir
a ambas personas por su edad cronolgica poniendo un lmite racional para cada una
de ellas, como as aparece del texto del artculo I del T.P. que venimos comentando.
El antecedente jurdico ms prximo, en cuanto a la edad se refiere, lo encontramos en
el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio de fecha 20 de noviembre de
1989, cuyo texto reza: "Para los efectos de la presente Convencin, se entiende p
or nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que
le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad". La glosada Convencin f
ue aprobada por el Estado Peruano mediante D.L. N 25278 de fecha 3 de agosto de 1
990 y, por tanto, es ley de la Repblica. El fundamento doctrinario del acotado ar
tculo 1 est en el noveno prrafo del Prembulo de la misma Convencin que declara: "Tenie
ndo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, adoptad
a por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, "el
nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especial
es, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento".
El criterio adoptado por la Convencin resulta empero genrico ya que involucra a lo
s adolescentes dentro del concepto jurdico de nio, por lo que, como se ha explicad
o, el criterio adoptado por el artculo I del T.P. es ms completo y, si cabe la exp
resin, ms razonable.
La Constitucin Poltica de 1993, vigente en el Per desde el 29 de diciembre del mism
o ao, ha adoptado el criterio que consagr la derogada Constitucin de 1979, cuando e
n su artculo 4 dice: "La Comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al ad
olescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono".
La edad es un elemento importante en la esfera del Derecho, pues permite determi

nar la situacin jurdica de las personas en relacin con su incapacidad civil o con s
u capacidad para el ejercicio de los derechos que la ley confiere. Reviste singu
lar importancia en el caso de los menores de edad, llmense nios o adolescentes, ya
que segn su edad la ley les da una proteccin especial y les confiere la facultad
de ejercitar determinados derechos.
Guillermo Cabanellas define a la edad del modo siguiente: "Dimensin temporal de l
a vida de un ser, contada desde el instante de su concepcin hasta el momento actu
al u otro determinado". Y aade: "Cada uno de los grandes perodos en que la vida hu
mana se divide por razn del desarrollo fsico y mental, y tambin por la decadencia y
postracin de las energas de una y otra ndole"(1).
La doctrina sostiene que el ser humano tiene durante su desarrollo hasta siete e
dades que van desde la niez hasta la vejez o senectud, fase esta ltima que concluy
e con la decrepitud, que es la etapa final de la existencia humana. En el caso d
el nuevo C.N.A. slo interesan las dos primeras pocas de la vida extrauterina, que
son: la niez y la adolescencia o pubertad, cuyas edades estn perfectamente determi
nadas en el artculo I del T.P. que venimos comentando.
Leopolodo Lpez Gmez y Juan Antonio Gisbert Calabuig, eminentes profesores de Medic
ina Legal en las Universidades de Valencia y Granada, afirman en su famoso "Trat
ado de Medicina Legal": "La edad tiene tal importancia forense que se ha querido
hacerla servir de base para la divisin de la Medicina Legal. En efecto, el legis
lador ha sealado a cada edad derechos y deberes diferentes: en Derecho Civil es n
ecesario saber en qu poca puede el hombre disponer de su persona y bienes (cuestio
nes de menor edad, capacidad para testar, para contraer matrimonio, adopcin, mayo
r de edad); en Derecho Penal cuantifica o condiciona ciertos delitos, as como su
responsabilidad (cuestiones relacionadas con la viabilidad, violacin, estupro, co
mo circunstancia de exencin o atenuacin de responsabilidad penal); en Derecho Admi
nistrativo (aptitud para cierta clase de trabajos o de profesiones, leyes de rec
lutamiento, trabajo de nios en talleres y fbricas); en Derecho Cannico (edad para c
ontraer matrimonio, para recibir rdenes sagradas)".
Los mismos tratadistas afirman: "Como consecuencia el mdico legisla debe con frec
uencia dictaminar acerca de la edad de una determinada persona. Lo que, por otra
parte, puede constituir tambin un dato de identidad. Para este diagnstico se vale
del conocimiento de las varias fases de crecimiento, desarrollo, madurez e invo
lucin por las que pasa el organismo humano desde el nacimiento, que se marcan por
una serie de modificaciones que afectan a la talla, peso, estado de denticin, ev
olucin de la osificacin, etc. Sin embargo, hay que hacer constar que la determinac
in de la edad es un proceso de sntesis mental, deducido de tales modificaciones, q
ue slo puede realizarse en muchos casos dentro de lmites muy amplios, ya que los d
atos en que se fundamenta no aparecen en todos los individuos en la misma poca. P
ara los adultos el margen de error es mayor, y tanto ms cuanto mayor sea la edad
del sujeto, hasta diferencias de cinco y seis aos, y an ms"(2).
La edad juega, pues, un rol trascendental en relacin con la capacidad civil de la
s personas y tambin para determinar su "status juris". Es igualmente un factor im
portante en la esfera del Derecho Penal para dictaminar la responsabilidad de lo
s nios y adolescentes, y su especial tratamiento legal, en el supuesto de la comi
sin de infracciones punibles. En este aspecto conviene tener en cuenta lo expresa
do por Amado Ezaine Chvez, quien afirma: "La edad, entendida como el lapso que tr
anscurre entre el nacimiento y la muerte de un individuo, o ya como un perodo det
erminado de la vida humana, ha sido un motivo de inters para quienes han tratado
de explicar la gnesis del delito, aparte de ser, igualmente, un elemento de impor
tancia para la Antropologa Criminal, Criminalstica y Ciencia Penitenciaria; en mat
eria penal lo es para establecer la responsabilidad del agente"(3).
En el mbito del Derecho Civil la edad sirve para determinar quines son las persona
s que adolecen de incapacidad de ejercicio y cuando estas personas pueden practi

car determinados actos jurdicos, as como permite establecer quines gozan de capacid
ad civil plena. Por ejemplo, en relacin con la minora de edad, el Cdigo Civil de 19
84 establece, entre otras, las siguientes reglas:
-

Son absolutamente incapaces los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos
determinados por la ley (artculo 43, inciso 1).
Son relativamente incapaces los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de edad
(artculo 44, inciso 1).
La incapacidad civil de las personas mayores de 16 aos cesa por matrimonio o
por obtener un ttulo oficial que les permita ejercer una profesin o un oficio (ar
tculo 46, 1a. parte).
En el caso de las mujeres mayores de 14 aos, su incapacidad cesa tambin por m
atrimonio (artculo 46, 2a. parte).
Los varones de 16 aos cumplidos y las mujeres de 14 aos cumplidos pueden cont
raer matrimonio civil, con dispensa judicial y siempre que existan motivos grave
s (artculo 241, inciso 1).
Los varones y mujeres impberes, esto es, menores de edad, que hubieren contr
ado matrimonio civil sin observar los requisitos de ley, tienen accin para demanda
r la anulacin de su matrimonio (artculo 277, inciso 1).
El adoptado debe prestar su asentimiento para la adopcin si es mayor de 10 ao
s (artculo 377, inciso 4).
El menor de 16 aos cumplidos puede reconocer al hijo extramatrimonial (artcul
o 393).
La madre, aunque sea menor de edad, puede ejercer en nombre del hijo y dura
nte la minora de ste, la accin de declaracin judicial de filiacin extramatrimonial (a
rtculo 407).
La madre que hubiere sido embarazada durante su minora de edad tiene derecho
a alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta posteriores al part
o, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y por el embarazo, y a una in
demnizacin por el dao moral irrogado (artculo 414).
Los hijos extramatrimoniales no reconocidos tienen derecho a una pensin alim
enticia hasta la edad de 18 aos, siempre que la madre hubiere tenido relaciones s
exuales con el presunto padre durante la poca de la concepcin (artculo 415).
El menor que tenga ms de 16 aos de edad puede contraer obligaciones o renunci
ar derechos, siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen exp
resa o tcitamente el acto jurdico o lo ratifiquen (artculo 456).
Los padres, durante el ejercicio de la patria potestad, deben consultar al
menor que tenga ms de 16 aos los actos importantes relativos a la administracin de
sus bienes, si fuere posible (artculo 459).
El menor que ha cumplido 14 aos puede impugnar judicialmente los actos de su
tutor (artculo 530).
En el caso de enajenacin o de imposicin de gravmenes sobre los bienes del meno
r sujeto a tutela, si ste tiene 16 aos cumplidos el juez debe orlo antes de prestar
su autorizacin (artculo 533).
La rendicin de cuentas por el autor debe hacerse, si fuera posible, con audi
encia del menor cuando ste tenga ms de 14 aos (artculo 542).
El menor que ha cumplido 14 aos puede pedir al juez la remocin de su tutor (a
rtculo 557).
El sujeto a tutela que sea mayor de 14 aos puede asistir a las reuniones del
consejo de familia, con voz pero sin voto (artculo 646).
El conocimiento de las normas legales precitadas y de otras disposiciones vincul
adas a la minora de edad, reviste singular importancia a partir de la vigencia de
l nuevo C.N.A., pues sta contiene reglas especiales relativas a la incapacidad de
ejercicio de que adolecen los nios y los adolescentes, pero tambin consigna algun
as reglas que permiten a stos el ejercicio de ciertos derechos subjetivos de los
que bajo el rgimen legal anterior no disfrutaban. Por ejemplo, el artculo II del T
.P. declara que el nio y el adolescente son sujetos de derechos; el artculo III de
l mismo T.P. determina que el nio y el adolescente gozan de todos los derechos in
herentes a la persona humana y de los derechos especficos relacionados con su pro
ceso de desarrollo; el artculo X del mismo T.P. dispone que el adolescente goza d

e capacidad para la realizacin de los actos civiles autorizados por el C.N.A.; y

el artculo 69 del C.N.A., referente a la capacidad civil por razn de la edad, recon
oce a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar actos y contratos relacion
ados con su actividad laboral y econmica y con el ejercicio de su derecho de asoc
iacin, es decir, les confiere capacidad de ejercicio para dichos fines; asimismo,
les otorga facultad para reclamar ante las autoridades competentes administrati
vas y judiciales el cumplimiento de todas las normas jurdicas relacionadas con su
actividad econmica, sin necesidad de apoderado.
En relacin con la mayora de edad el mismo Cdigo Civil contiene dos reglas bsicas, qu
e son el artculo 42 conforme al cual tienen plena capacidad de ejercicio de sus de
rechos civiles las personas que hayan cumplido 18 aos de edad, y el artculo 140 que
exige como requisito esencial para la validez del acto jurdico ser agente capaz,
es decir, mayor de 18 aos.
Otro aspecto importante del artculo I del T.P. que venimos comentando, es el refe
rente a la teora de la concepcin. Al respecto, esta norma, en su primera parte, di
ce: "Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir los 12 aos
de edad..." En esta forma el nuevo C.N.A. se inscribe en la corriente humanista
que inspira a la legislacin peruana a partir de la dacin de la Constitucin Poltica
de 1979. Esta Constitucin expresa en el inciso 1) del artculo 2: "Al que est por nac
er se le considera nacido para todo lo que le favorece". Cuando la norma dice "a
l que est por nacer" se refiere evidentemente al concebido, es decir, al ser huma
no que permanece an en el claustro uterino y a quien el Derecho Moderno protege a
mpliamente. Esta doctrina ha sido consagrada en el Cdigo Civil de 1984 cuyo artcul
o 1 declara que la vida humana comienza con la concepcin y, por tanto, el concebid
o es sujeto de derecho para todo cuanto lo favorece, pudiendo atribursele derecho
s patrimoniales a condicin de que nazca vivo.
La Constitucin Poltica de 1993 no ha podido apartarse de esta corriente doctrinari
a, como as puede verse del artculo 2, inciso 1), que al respecto dice: "El concebid
o es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece"(4).
Sin embargo, es conveniente tener en cuenta la valiosa opinin de Guillermo Cabane
llas cuando dice que no basta ser feto, esto es concebido, para constituirse en
sujeto de derecho, para ello "se requiere el cumplimiento de la condicin de nacer
con vida, que retrotrae la adquisicin de los derechos al momento mismo de la con
cepcin. Esto presenta particular importancia en materia sucesoria y de donaciones
. De todos modos, para el Derecho, sin desconocer que la vida comience en la con
cepcin, la edad se cuenta a partir de la separacin de la madre, desde el nacimient
o, medido por el corte del cordn umbilical"(5).
(1)
Cabanellas, Guillermo: "Diccionario de Derecho Usual", t. II, Edicio
nes Santillana, Madrid, pg. 4.
(2)
Lpez Gmez, Leopoldo; y Gisbert Calabuig, Juan Antonio: "Tratado de Med
icina Legal", t. I, Editorial Saber, Valencia, Espaa, pg. 183.
(3)
Ezaine Chvez, Amado: "Diccionario de Derecho Penal", Ediciones Jurdica
s Lambayecanas, 1992, pg. 195.
(4)
Constitucin Poltica de 1993: Editorial INKARI, Lima, Per, 1993, pg. 11.
(5)
Cabanellas, Guillermo: Op. Cit., pg. 5.NUEVA CONCEPCIN JURDICA DEL NIO Y
DEL ADOLESCENTE
(Comentarios al Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes)
ARNALDO ESTRADA CRUZ - PER (Trujillo)
REVISTA JURDICA DEL PER JULIO - SETIEMBRE 1996 AO XLVI N 03
ARTICULO I. Definicin. Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta
cumplir los 12 aos de edad y adolescentes desde los 12 hasta cumplir, los 18 aos d
e edad. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le considerar nio o
adolescente mientras no se prueba lo contrario.

COMENTARIO. Esta norma contiene la definicin jurdica del nio y del adolescente, par
a cuyo efecto se ha tomado como base la edad cronolgica de stos. Al respecto estab
lece dos fases, una que comienza a partir de la concepcin del ser humano y conclu
ye cuando ste cumple 12 aos de edad; y otra que empieza desde que la persona ha cu
mplido 12 aos de edad y termina cuando sta alcanza la mayora legal, o sea, 18 aos de
edad. En la primera fase ubica a los nios y en la segunda, a los adolescentes. E
sta distincin es importante por cuanto en el articulado del Cdigo de los Nios y Ado
lescentes se da un tratamiento legal especial a cada uno de ellos segn su edad y
su status juris. Es el caso, por ejemplo, de los adolescentes que trabajan o que
tienen la condicin de infractores de la ley penal o que obtienen autorizacin judi
cial para contraer matrimonio, en cuyo caso la ley les da un tratamiento especia
l, propio de su edad. En cambio, los nios tienen un rgimen tutelar adecuado a su m
enor edad. Por ejemplo, el artculo 208 del C.N.A. declara que el nio menor de 12 aos
que infrinja la ley penal ser pasible de medidas de proteccin, o sea, que recibir
un tratamiento acorde con su edad cronolgica, el cual debe ser fundamentalmente t
uitivo y no represivo.

El artculo I del T.P. se inspira, en cuanto a la edad, en la definicin jurdica que

contiene el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, segn el cual "se en
tiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad". Sin embargo, la definicin
del artculo I del T.P. es ms amplia, ms clara y ms completa, ya que hace una distinc
in precisa entre nios y adolescentes, sustentndose en la edad cronolgica de stos, cri
terio que est de acuerdo con la idiosincrasia del poblador peruano, con la realid
ad social del pas y con el desarrollo fsico y mental de la persona humana. Es, ade
ms, ms lgica, pues se adeca a la real situacin biosquica de la persona. Si en el Per s
admitiese "ad pedem literae" la definicin de la Convencin, habra que calificar com
o nio, por ejemplo, a un joven mayor de 17 aos de edad y menor de 18 que cursa est
udios universitarios, lo cual resulta simplemente inaceptable. Desde este punto
de vista, la glosada definicin del artculo I del T.P. es acertada y esclarecedora.
Cabe advertir que el derogado Cdigo sobre la materia rigi bajo el epgrafe "Cdigo de
Menores". No us, pues, los vocablos nio y adolescente ni hizo entre stos la distinc
in jurdica que hace el nuevo Cdigo. En su articulado emple generalmente los trminos m
enor o menores, y, eventualmente, el sustantivo nio. Asimismo, cre instituciones t
itulares como el Consejo Nacional de Menores, la Procuradura de Menores y el Patr
onato de Menores, entidades que despus fueron suprimidas por su manifiesta inoper
ancia, como as lo dispuso el D.L. N 21993 al derogar el Ttulo I de la Seccin Primera
y los ttulos XI y XIII de la Seccin Tercera del derogado C. de M., que las regula
ba. Ntese el uso genrico del vocablo menores.
Al suprimirse estas instituciones se crea, como ente supletorio, el Instituto Na
cional de Asistencia y Proteccin del Menor y de la Familia (D.L. N 21993 del 10 de
noviembre de 1977). Ulteriormente, al promulgarse la nueva Ley Orgnica del Minis
terio de Justicia (D. Leg. N 117), se crea el Consejo Nacional del Menor y la Fam
ilia, sealndose entre sus objetivos, formular, coordinar y supervisar la poltica na
cional de proteccin, asistencia, rehabilitacin y promocin de la familia, "la infanc
ia y la juventud". Se advierte en esta parte de la norma una tendencia a disting
uir a los menores de edad en infantes y jvenes, se entiende en atencin a su edad c
ronolgica.
Cabe sealar tambin que la Seccin Segunda del derogado C. de M. tena como epgrafe la l
ocucin "Jurisdiccin de Menores", con referencia a los rganos encargados de administ
rar justicia en los casos en que intervinieron nios y adolescentes. El artculo 51 d
e dicho Cdigo deca literalmente: "La jurisdiccin especial de menores estar constitui
da por los Tribunales de Apelacin, integrados por tres vocales, y por los Juzgado
de Menores". Con esta regla y las que subsiguen queda corroborado que el deroga
do C. de M. no hizo la distincin legal entre nios y adolescentes, ni us esta termin
ologa. Por lo tanto, no los defini jurdicamente, como s lo hace el nuevo C.N.A.

El fundamento jurdico principal de esta innovacin lo encontramos en el artculo 8 de

la Constitucin Poltica de 1979, recientemente derogada. Esta norma declaraba, text
ualmente: "El nio, el adolescente y el anciano son protegidos por el Estado ante
el abandono econmico, corporal o moral". La diferencia establecida por esta norma
es clara y precisa, y no cabe la menor duda que la intencin de los constituyente
s fue hacer esta distincin jurdica. La ley ordinaria -ahora Cdigo de los Nios y Adol
escentes- se ha encargado de hacer la regulacin especial, es decir, de distinguir
a ambas personas por su edad cronolgica poniendo un lmite racional para cada una
de ellas, como as aparece del texto del artculo I del T.P. que venimos comentando.
El antecedente jurdico ms prximo, en cuanto a la edad se refiere, lo encontramos en
el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio de fecha 20 de noviembre de
1989, cuyo texto reza: "Para los efectos de la presente Convencin, se entiende p
or nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que
le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad". La glosada Convencin f
ue aprobada por el Estado Peruano mediante D.L. N 25278 de fecha 3 de agosto de 1
990 y, por tanto, es ley de la Repblica. El fundamento doctrinario del acotado ar
tculo 1 est en el noveno prrafo del Prembulo de la misma Convencin que declara: "Tenie
ndo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, adoptad
a por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, "el
nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especial
es, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento".
El criterio adoptado por la Convencin resulta empero genrico ya que involucra a lo
s adolescentes dentro del concepto jurdico de nio, por lo que, como se ha explicad
o, el criterio adoptado por el artculo I del T.P. es ms completo y, si cabe la exp
resin, ms razonable.
La Constitucin Poltica de 1993, vigente en el Per desde el 29 de diciembre del mism
o ao, ha adoptado el criterio que consagr la derogada Constitucin de 1979, cuando e
n su artculo 4 dice: "La Comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al ad
olescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono".
La edad es un elemento importante en la esfera del Derecho, pues permite determi
nar la situacin jurdica de las personas en relacin con su incapacidad civil o con s
u capacidad para el ejercicio de los derechos que la ley confiere. Reviste singu
lar importancia en el caso de los menores de edad, llmense nios o adolescentes, ya
que segn su edad la ley les da una proteccin especial y les confiere la facultad
de ejercitar determinados derechos.
Guillermo Cabanellas define a la edad del modo siguiente: "Dimensin temporal de l
a vida de un ser, contada desde el instante de su concepcin hasta el momento actu
al u otro determinado". Y aade: "Cada uno de los grandes perodos en que la vida hu
mana se divide por razn del desarrollo fsico y mental, y tambin por la decadencia y
postracin de las energas de una y otra ndole"(1).
La doctrina sostiene que el ser humano tiene durante su desarrollo hasta siete e
dades que van desde la niez hasta la vejez o senectud, fase esta ltima que concluy
e con la decrepitud, que es la etapa final de la existencia humana. En el caso d
el nuevo C.N.A. slo interesan las dos primeras pocas de la vida extrauterina, que
son: la niez y la adolescencia o pubertad, cuyas edades estn perfectamente determi
nadas en el artculo I del T.P. que venimos comentando.
Leopolodo Lpez Gmez y Juan Antonio Gisbert Calabuig, eminentes profesores de Medic
ina Legal en las Universidades de Valencia y Granada, afirman en su famoso "Trat
ado de Medicina Legal": "La edad tiene tal importancia forense que se ha querido
hacerla servir de base para la divisin de la Medicina Legal. En efecto, el legis
lador ha sealado a cada edad derechos y deberes diferentes: en Derecho Civil es n
ecesario saber en qu poca puede el hombre disponer de su persona y bienes (cuestio
nes de menor edad, capacidad para testar, para contraer matrimonio, adopcin, mayo

r de edad); en Derecho Penal cuantifica o condiciona ciertos delitos, as como su

responsabilidad (cuestiones relacionadas con la viabilidad, violacin, estupro, co
mo circunstancia de exencin o atenuacin de responsabilidad penal); en Derecho Admi
nistrativo (aptitud para cierta clase de trabajos o de profesiones, leyes de rec
lutamiento, trabajo de nios en talleres y fbricas); en Derecho Cannico (edad para c
ontraer matrimonio, para recibir rdenes sagradas)".
Los mismos tratadistas afirman: "Como consecuencia el mdico legisla debe con frec
uencia dictaminar acerca de la edad de una determinada persona. Lo que, por otra
parte, puede constituir tambin un dato de identidad. Para este diagnstico se vale
del conocimiento de las varias fases de crecimiento, desarrollo, madurez e invo
lucin por las que pasa el organismo humano desde el nacimiento, que se marcan por
una serie de modificaciones que afectan a la talla, peso, estado de denticin, ev
olucin de la osificacin, etc. Sin embargo, hay que hacer constar que la determinac
in de la edad es un proceso de sntesis mental, deducido de tales modificaciones, q
ue slo puede realizarse en muchos casos dentro de lmites muy amplios, ya que los d
atos en que se fundamenta no aparecen en todos los individuos en la misma poca. P
ara los adultos el margen de error es mayor, y tanto ms cuanto mayor sea la edad
del sujeto, hasta diferencias de cinco y seis aos, y an ms"(2).
La edad juega, pues, un rol trascendental en relacin con la capacidad civil de la
s personas y tambin para determinar su "status juris". Es igualmente un factor im
portante en la esfera del Derecho Penal para dictaminar la responsabilidad de lo
s nios y adolescentes, y su especial tratamiento legal, en el supuesto de la comi
sin de infracciones punibles. En este aspecto conviene tener en cuenta lo expresa
do por Amado Ezaine Chvez, quien afirma: "La edad, entendida como el lapso que tr
anscurre entre el nacimiento y la muerte de un individuo, o ya como un perodo det
erminado de la vida humana, ha sido un motivo de inters para quienes han tratado
de explicar la gnesis del delito, aparte de ser, igualmente, un elemento de impor
tancia para la Antropologa Criminal, Criminalstica y Ciencia Penitenciaria; en mat
eria penal lo es para establecer la responsabilidad del agente"(3).
En el mbito del Derecho Civil la edad sirve para determinar quines son las persona
s que adolecen de incapacidad de ejercicio y cuando estas personas pueden practi
car determinados actos jurdicos, as como permite establecer quines gozan de capacid
ad civil plena. Por ejemplo, en relacin con la minora de edad, el Cdigo Civil de 19
84 establece, entre otras, las siguientes reglas:
-

Son absolutamente incapaces los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos
determinados por la ley (artculo 43, inciso 1).
Son relativamente incapaces los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de edad
(artculo 44, inciso 1).
La incapacidad civil de las personas mayores de 16 aos cesa por matrimonio o
por obtener un ttulo oficial que les permita ejercer una profesin o un oficio (ar
tculo 46, 1a. parte).
En el caso de las mujeres mayores de 14 aos, su incapacidad cesa tambin por m
atrimonio (artculo 46, 2a. parte).
Los varones de 16 aos cumplidos y las mujeres de 14 aos cumplidos pueden cont
raer matrimonio civil, con dispensa judicial y siempre que existan motivos grave
s (artculo 241, inciso 1).
Los varones y mujeres impberes, esto es, menores de edad, que hubieren contr
ado matrimonio civil sin observar los requisitos de ley, tienen accin para demanda
r la anulacin de su matrimonio (artculo 277, inciso 1).
El adoptado debe prestar su asentimiento para la adopcin si es mayor de 10 ao
s (artculo 377, inciso 4).
El menor de 16 aos cumplidos puede reconocer al hijo extramatrimonial (artcul
o 393).
La madre, aunque sea menor de edad, puede ejercer en nombre del hijo y dura
nte la minora de ste, la accin de declaracin judicial de filiacin extramatrimonial (a
rtculo 407).

La madre que hubiere sido embarazada durante su minora de edad tiene derecho
a alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta posteriores al part
o, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y por el embarazo, y a una in
demnizacin por el dao moral irrogado (artculo 414).
Los hijos extramatrimoniales no reconocidos tienen derecho a una pensin alim
enticia hasta la edad de 18 aos, siempre que la madre hubiere tenido relaciones s
exuales con el presunto padre durante la poca de la concepcin (artculo 415).
El menor que tenga ms de 16 aos de edad puede contraer obligaciones o renunci
ar derechos, siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen exp
resa o tcitamente el acto jurdico o lo ratifiquen (artculo 456).
Los padres, durante el ejercicio de la patria potestad, deben consultar al
menor que tenga ms de 16 aos los actos importantes relativos a la administracin de
sus bienes, si fuere posible (artculo 459).
El menor que ha cumplido 14 aos puede impugnar judicialmente los actos de su
tutor (artculo 530).
En el caso de enajenacin o de imposicin de gravmenes sobre los bienes del meno
r sujeto a tutela, si ste tiene 16 aos cumplidos el juez debe orlo antes de prestar
su autorizacin (artculo 533).
La rendicin de cuentas por el autor debe hacerse, si fuera posible, con audi
encia del menor cuando ste tenga ms de 14 aos (artculo 542).
El menor que ha cumplido 14 aos puede pedir al juez la remocin de su tutor (a
rtculo 557).
El sujeto a tutela que sea mayor de 14 aos puede asistir a las reuniones del
consejo de familia, con voz pero sin voto (artculo 646).
El conocimiento de las normas legales precitadas y de otras disposiciones vincul
adas a la minora de edad, reviste singular importancia a partir de la vigencia de
l nuevo C.N.A., pues sta contiene reglas especiales relativas a la incapacidad de
ejercicio de que adolecen los nios y los adolescentes, pero tambin consigna algun
as reglas que permiten a stos el ejercicio de ciertos derechos subjetivos de los
que bajo el rgimen legal anterior no disfrutaban. Por ejemplo, el artculo II del T
.P. declara que el nio y el adolescente son sujetos de derechos; el artculo III de
l mismo T.P. determina que el nio y el adolescente gozan de todos los derechos in
herentes a la persona humana y de los derechos especficos relacionados con su pro
ceso de desarrollo; el artculo X del mismo T.P. dispone que el adolescente goza d
e capacidad para la realizacin de los actos civiles autorizados por el C.N.A.; y
el artculo 69 del C.N.A., referente a la capacidad civil por razn de la edad, recon
oce a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar actos y contratos relacion
ados con su actividad laboral y econmica y con el ejercicio de su derecho de asoc
iacin, es decir, les confiere capacidad de ejercicio para dichos fines; asimismo,
les otorga facultad para reclamar ante las autoridades competentes administrati
vas y judiciales el cumplimiento de todas las normas jurdicas relacionadas con su
actividad econmica, sin necesidad de apoderado.
En relacin con la mayora de edad el mismo Cdigo Civil contiene dos reglas bsicas, qu
e son el artculo 42 conforme al cual tienen plena capacidad de ejercicio de sus de
rechos civiles las personas que hayan cumplido 18 aos de edad, y el artculo 140 que
exige como requisito esencial para la validez del acto jurdico ser agente capaz,
es decir, mayor de 18 aos.
Otro aspecto importante del artculo I del T.P. que venimos comentando, es el refe
rente a la teora de la concepcin. Al respecto, esta norma, en su primera parte, di
ce: "Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir los 12 aos
de edad..." En esta forma el nuevo C.N.A. se inscribe en la corriente humanista
que inspira a la legislacin peruana a partir de la dacin de la Constitucin Poltica
de 1979. Esta Constitucin expresa en el inciso 1) del artculo 2: "Al que est por nac
er se le considera nacido para todo lo que le favorece". Cuando la norma dice "a
l que est por nacer" se refiere evidentemente al concebido, es decir, al ser huma
no que permanece an en el claustro uterino y a quien el Derecho Moderno protege a
mpliamente. Esta doctrina ha sido consagrada en el Cdigo Civil de 1984 cuyo artcul
o 1 declara que la vida humana comienza con la concepcin y, por tanto, el concebid

o es sujeto de derecho para todo cuanto lo favorece, pudiendo atribursele derecho

s patrimoniales a condicin de que nazca vivo.
La Constitucin Poltica de 1993 no ha podido apartarse de esta corriente doctrinari
a, como as puede verse del artculo 2, inciso 1), que al respecto dice: "El concebid
o es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece"(4).
Sin embargo, es conveniente tener en cuenta la valiosa opinin de Guillermo Cabane
llas cuando dice que no basta ser feto, esto es concebido, para constituirse en
sujeto de derecho, para ello "se requiere el cumplimiento de la condicin de nacer
con vida, que retrotrae la adquisicin de los derechos al momento mismo de la con
cepcin. Esto presenta particular importancia en materia sucesoria y de donaciones
. De todos modos, para el Derecho, sin desconocer que la vida comience en la con
cepcin, la edad se cuenta a partir de la separacin de la madre, desde el nacimient
o, medido por el corte del cordn umbilical"(5).
(1)
Cabanellas, Guillermo: "Diccionario de Derecho Usual", t. II, Edicio
nes Santillana, Madrid, pg. 4.
(2)
Lpez Gmez, Leopoldo; y Gisbert Calabuig, Juan Antonio: "Tratado de Med
icina Legal", t. I, Editorial Saber, Valencia, Espaa, pg. 183.
(3)
Ezaine Chvez, Amado: "Diccionario de Derecho Penal", Ediciones Jurdica
s Lambayecanas, 1992, pg. 195.
(4)
Constitucin Poltica de 1993: Editorial INKARI, Lima, Per, 1993, pg. 11.
(5)
Cabanellas, Guillermo: Op. Cit., pg. 5.NUEVA CONCEPCIN JURDICA DEL NIO Y
DEL ADOLESCENTE
(Comentarios al Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes)
ARNALDO ESTRADA CRUZ - PER (Trujillo)
REVISTA JURDICA DEL PER JULIO - SETIEMBRE 1996 AO XLVI N 03
ARTICULO I. Definicin. Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta
cumplir los 12 aos de edad y adolescentes desde los 12 hasta cumplir, los 18 aos d
e edad. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le considerar nio o
adolescente mientras no se prueba lo contrario.
COMENTARIO. Esta norma contiene la definicin jurdica del nio y del adolescente, par
a cuyo efecto se ha tomado como base la edad cronolgica de stos. Al respecto estab
lece dos fases, una que comienza a partir de la concepcin del ser humano y conclu
ye cuando ste cumple 12 aos de edad; y otra que empieza desde que la persona ha cu
mplido 12 aos de edad y termina cuando sta alcanza la mayora legal, o sea, 18 aos de
edad. En la primera fase ubica a los nios y en la segunda, a los adolescentes. E
sta distincin es importante por cuanto en el articulado del Cdigo de los Nios y Ado
lescentes se da un tratamiento legal especial a cada uno de ellos segn su edad y
su status juris. Es el caso, por ejemplo, de los adolescentes que trabajan o que
tienen la condicin de infractores de la ley penal o que obtienen autorizacin judi
cial para contraer matrimonio, en cuyo caso la ley les da un tratamiento especia
l, propio de su edad. En cambio, los nios tienen un rgimen tutelar adecuado a su m
enor edad. Por ejemplo, el artculo 208 del C.N.A. declara que el nio menor de 12 aos
que infrinja la ley penal ser pasible de medidas de proteccin, o sea, que recibir
un tratamiento acorde con su edad cronolgica, el cual debe ser fundamentalmente t
uitivo y no represivo.

El artculo I del T.P. se inspira, en cuanto a la edad, en la definicin jurdica que

contiene el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, segn el cual "se en
tiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad". Sin embargo, la definicin
del artculo I del T.P. es ms amplia, ms clara y ms completa, ya que hace una distinc
in precisa entre nios y adolescentes, sustentndose en la edad cronolgica de stos, cri
terio que est de acuerdo con la idiosincrasia del poblador peruano, con la realid
ad social del pas y con el desarrollo fsico y mental de la persona humana. Es, ade
ms, ms lgica, pues se adeca a la real situacin biosquica de la persona. Si en el Per s

admitiese "ad pedem literae" la definicin de la Convencin, habra que calificar com
o nio, por ejemplo, a un joven mayor de 17 aos de edad y menor de 18 que cursa est
udios universitarios, lo cual resulta simplemente inaceptable. Desde este punto
de vista, la glosada definicin del artculo I del T.P. es acertada y esclarecedora.
Cabe advertir que el derogado Cdigo sobre la materia rigi bajo el epgrafe "Cdigo de
Menores". No us, pues, los vocablos nio y adolescente ni hizo entre stos la distinc
in jurdica que hace el nuevo Cdigo. En su articulado emple generalmente los trminos m
enor o menores, y, eventualmente, el sustantivo nio. Asimismo, cre instituciones t
itulares como el Consejo Nacional de Menores, la Procuradura de Menores y el Patr
onato de Menores, entidades que despus fueron suprimidas por su manifiesta inoper
ancia, como as lo dispuso el D.L. N 21993 al derogar el Ttulo I de la Seccin Primera
y los ttulos XI y XIII de la Seccin Tercera del derogado C. de M., que las regula
ba. Ntese el uso genrico del vocablo menores.
Al suprimirse estas instituciones se crea, como ente supletorio, el Instituto Na
cional de Asistencia y Proteccin del Menor y de la Familia (D.L. N 21993 del 10 de
noviembre de 1977). Ulteriormente, al promulgarse la nueva Ley Orgnica del Minis
terio de Justicia (D. Leg. N 117), se crea el Consejo Nacional del Menor y la Fam
ilia, sealndose entre sus objetivos, formular, coordinar y supervisar la poltica na
cional de proteccin, asistencia, rehabilitacin y promocin de la familia, "la infanc
ia y la juventud". Se advierte en esta parte de la norma una tendencia a disting
uir a los menores de edad en infantes y jvenes, se entiende en atencin a su edad c
ronolgica.
Cabe sealar tambin que la Seccin Segunda del derogado C. de M. tena como epgrafe la l
ocucin "Jurisdiccin de Menores", con referencia a los rganos encargados de administ
rar justicia en los casos en que intervinieron nios y adolescentes. El artculo 51 d
e dicho Cdigo deca literalmente: "La jurisdiccin especial de menores estar constitui
da por los Tribunales de Apelacin, integrados por tres vocales, y por los Juzgado
de Menores". Con esta regla y las que subsiguen queda corroborado que el deroga
do C. de M. no hizo la distincin legal entre nios y adolescentes, ni us esta termin
ologa. Por lo tanto, no los defini jurdicamente, como s lo hace el nuevo C.N.A.
El fundamento jurdico principal de esta innovacin lo encontramos en el artculo 8 de
la Constitucin Poltica de 1979, recientemente derogada. Esta norma declaraba, text
ualmente: "El nio, el adolescente y el anciano son protegidos por el Estado ante
el abandono econmico, corporal o moral". La diferencia establecida por esta norma
es clara y precisa, y no cabe la menor duda que la intencin de los constituyente
s fue hacer esta distincin jurdica. La ley ordinaria -ahora Cdigo de los Nios y Adol
escentes- se ha encargado de hacer la regulacin especial, es decir, de distinguir
a ambas personas por su edad cronolgica poniendo un lmite racional para cada una
de ellas, como as aparece del texto del artculo I del T.P. que venimos comentando.
El antecedente jurdico ms prximo, en cuanto a la edad se refiere, lo encontramos en
el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio de fecha 20 de noviembre de
1989, cuyo texto reza: "Para los efectos de la presente Convencin, se entiende p
or nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que
le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad". La glosada Convencin f
ue aprobada por el Estado Peruano mediante D.L. N 25278 de fecha 3 de agosto de 1
990 y, por tanto, es ley de la Repblica. El fundamento doctrinario del acotado ar
tculo 1 est en el noveno prrafo del Prembulo de la misma Convencin que declara: "Tenie
ndo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, adoptad
a por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, "el
nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especial
es, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento".
El criterio adoptado por la Convencin resulta empero genrico ya que involucra a lo
s adolescentes dentro del concepto jurdico de nio, por lo que, como se ha explicad
o, el criterio adoptado por el artculo I del T.P. es ms completo y, si cabe la exp

resin, ms razonable.
La Constitucin Poltica de 1993, vigente en el Per desde el 29 de diciembre del mism
o ao, ha adoptado el criterio que consagr la derogada Constitucin de 1979, cuando e
n su artculo 4 dice: "La Comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al ad
olescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono".
La edad es un elemento importante en la esfera del Derecho, pues permite determi
nar la situacin jurdica de las personas en relacin con su incapacidad civil o con s
u capacidad para el ejercicio de los derechos que la ley confiere. Reviste singu
lar importancia en el caso de los menores de edad, llmense nios o adolescentes, ya
que segn su edad la ley les da una proteccin especial y les confiere la facultad
de ejercitar determinados derechos.
Guillermo Cabanellas define a la edad del modo siguiente: "Dimensin temporal de l
a vida de un ser, contada desde el instante de su concepcin hasta el momento actu
al u otro determinado". Y aade: "Cada uno de los grandes perodos en que la vida hu
mana se divide por razn del desarrollo fsico y mental, y tambin por la decadencia y
postracin de las energas de una y otra ndole"(1).
La doctrina sostiene que el ser humano tiene durante su desarrollo hasta siete e
dades que van desde la niez hasta la vejez o senectud, fase esta ltima que concluy
e con la decrepitud, que es la etapa final de la existencia humana. En el caso d
el nuevo C.N.A. slo interesan las dos primeras pocas de la vida extrauterina, que
son: la niez y la adolescencia o pubertad, cuyas edades estn perfectamente determi
nadas en el artculo I del T.P. que venimos comentando.
Leopolodo Lpez Gmez y Juan Antonio Gisbert Calabuig, eminentes profesores de Medic
ina Legal en las Universidades de Valencia y Granada, afirman en su famoso "Trat
ado de Medicina Legal": "La edad tiene tal importancia forense que se ha querido
hacerla servir de base para la divisin de la Medicina Legal. En efecto, el legis
lador ha sealado a cada edad derechos y deberes diferentes: en Derecho Civil es n
ecesario saber en qu poca puede el hombre disponer de su persona y bienes (cuestio
nes de menor edad, capacidad para testar, para contraer matrimonio, adopcin, mayo
r de edad); en Derecho Penal cuantifica o condiciona ciertos delitos, as como su
responsabilidad (cuestiones relacionadas con la viabilidad, violacin, estupro, co
mo circunstancia de exencin o atenuacin de responsabilidad penal); en Derecho Admi
nistrativo (aptitud para cierta clase de trabajos o de profesiones, leyes de rec
lutamiento, trabajo de nios en talleres y fbricas); en Derecho Cannico (edad para c
ontraer matrimonio, para recibir rdenes sagradas)".
Los mismos tratadistas afirman: "Como consecuencia el mdico legisla debe con frec
uencia dictaminar acerca de la edad de una determinada persona. Lo que, por otra
parte, puede constituir tambin un dato de identidad. Para este diagnstico se vale
del conocimiento de las varias fases de crecimiento, desarrollo, madurez e invo
lucin por las que pasa el organismo humano desde el nacimiento, que se marcan por
una serie de modificaciones que afectan a la talla, peso, estado de denticin, ev
olucin de la osificacin, etc. Sin embargo, hay que hacer constar que la determinac
in de la edad es un proceso de sntesis mental, deducido de tales modificaciones, q
ue slo puede realizarse en muchos casos dentro de lmites muy amplios, ya que los d
atos en que se fundamenta no aparecen en todos los individuos en la misma poca. P
ara los adultos el margen de error es mayor, y tanto ms cuanto mayor sea la edad
del sujeto, hasta diferencias de cinco y seis aos, y an ms"(2).
La edad juega, pues, un rol trascendental en relacin con la capacidad civil de la
s personas y tambin para determinar su "status juris". Es igualmente un factor im
portante en la esfera del Derecho Penal para dictaminar la responsabilidad de lo
s nios y adolescentes, y su especial tratamiento legal, en el supuesto de la comi
sin de infracciones punibles. En este aspecto conviene tener en cuenta lo expresa
do por Amado Ezaine Chvez, quien afirma: "La edad, entendida como el lapso que tr

anscurre entre el nacimiento y la muerte de un individuo, o ya como un perodo det

erminado de la vida humana, ha sido un motivo de inters para quienes han tratado
de explicar la gnesis del delito, aparte de ser, igualmente, un elemento de impor
tancia para la Antropologa Criminal, Criminalstica y Ciencia Penitenciaria; en mat
eria penal lo es para establecer la responsabilidad del agente"(3).
En el mbito del Derecho Civil la edad sirve para determinar quines son las persona
s que adolecen de incapacidad de ejercicio y cuando estas personas pueden practi
car determinados actos jurdicos, as como permite establecer quines gozan de capacid
ad civil plena. Por ejemplo, en relacin con la minora de edad, el Cdigo Civil de 19
84 establece, entre otras, las siguientes reglas:
-

Son absolutamente incapaces los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos
determinados por la ley (artculo 43, inciso 1).
Son relativamente incapaces los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de edad
(artculo 44, inciso 1).
La incapacidad civil de las personas mayores de 16 aos cesa por matrimonio o
por obtener un ttulo oficial que les permita ejercer una profesin o un oficio (ar
tculo 46, 1a. parte).
En el caso de las mujeres mayores de 14 aos, su incapacidad cesa tambin por m
atrimonio (artculo 46, 2a. parte).
Los varones de 16 aos cumplidos y las mujeres de 14 aos cumplidos pueden cont
raer matrimonio civil, con dispensa judicial y siempre que existan motivos grave
s (artculo 241, inciso 1).
Los varones y mujeres impberes, esto es, menores de edad, que hubieren contr
ado matrimonio civil sin observar los requisitos de ley, tienen accin para demanda
r la anulacin de su matrimonio (artculo 277, inciso 1).
El adoptado debe prestar su asentimiento para la adopcin si es mayor de 10 ao
s (artculo 377, inciso 4).
El menor de 16 aos cumplidos puede reconocer al hijo extramatrimonial (artcul
o 393).
La madre, aunque sea menor de edad, puede ejercer en nombre del hijo y dura
nte la minora de ste, la accin de declaracin judicial de filiacin extramatrimonial (a
rtculo 407).
La madre que hubiere sido embarazada durante su minora de edad tiene derecho
a alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta posteriores al part
o, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y por el embarazo, y a una in
demnizacin por el dao moral irrogado (artculo 414).
Los hijos extramatrimoniales no reconocidos tienen derecho a una pensin alim
enticia hasta la edad de 18 aos, siempre que la madre hubiere tenido relaciones s
exuales con el presunto padre durante la poca de la concepcin (artculo 415).
El menor que tenga ms de 16 aos de edad puede contraer obligaciones o renunci
ar derechos, siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen exp
resa o tcitamente el acto jurdico o lo ratifiquen (artculo 456).
Los padres, durante el ejercicio de la patria potestad, deben consultar al
menor que tenga ms de 16 aos los actos importantes relativos a la administracin de
sus bienes, si fuere posible (artculo 459).
El menor que ha cumplido 14 aos puede impugnar judicialmente los actos de su
tutor (artculo 530).
En el caso de enajenacin o de imposicin de gravmenes sobre los bienes del meno
r sujeto a tutela, si ste tiene 16 aos cumplidos el juez debe orlo antes de prestar
su autorizacin (artculo 533).
La rendicin de cuentas por el autor debe hacerse, si fuera posible, con audi
encia del menor cuando ste tenga ms de 14 aos (artculo 542).
El menor que ha cumplido 14 aos puede pedir al juez la remocin de su tutor (a
rtculo 557).
El sujeto a tutela que sea mayor de 14 aos puede asistir a las reuniones del
consejo de familia, con voz pero sin voto (artculo 646).
El conocimiento de las normas legales precitadas y de otras disposiciones vincul
adas a la minora de edad, reviste singular importancia a partir de la vigencia de

l nuevo C.N.A., pues sta contiene reglas especiales relativas a la incapacidad de

ejercicio de que adolecen los nios y los adolescentes, pero tambin consigna algun
as reglas que permiten a stos el ejercicio de ciertos derechos subjetivos de los
que bajo el rgimen legal anterior no disfrutaban. Por ejemplo, el artculo II del T
.P. declara que el nio y el adolescente son sujetos de derechos; el artculo III de
l mismo T.P. determina que el nio y el adolescente gozan de todos los derechos in
herentes a la persona humana y de los derechos especficos relacionados con su pro
ceso de desarrollo; el artculo X del mismo T.P. dispone que el adolescente goza d
e capacidad para la realizacin de los actos civiles autorizados por el C.N.A.; y
el artculo 69 del C.N.A., referente a la capacidad civil por razn de la edad, recon
oce a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar actos y contratos relacion
ados con su actividad laboral y econmica y con el ejercicio de su derecho de asoc
iacin, es decir, les confiere capacidad de ejercicio para dichos fines; asimismo,
les otorga facultad para reclamar ante las autoridades competentes administrati
vas y judiciales el cumplimiento de todas las normas jurdicas relacionadas con su
actividad econmica, sin necesidad de apoderado.
En relacin con la mayora de edad el mismo Cdigo Civil contiene dos reglas bsicas, qu
e son el artculo 42 conforme al cual tienen plena capacidad de ejercicio de sus de
rechos civiles las personas que hayan cumplido 18 aos de edad, y el artculo 140 que
exige como requisito esencial para la validez del acto jurdico ser agente capaz,
es decir, mayor de 18 aos.
Otro aspecto importante del artculo I del T.P. que venimos comentando, es el refe
rente a la teora de la concepcin. Al respecto, esta norma, en su primera parte, di
ce: "Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir los 12 aos
de edad..." En esta forma el nuevo C.N.A. se inscribe en la corriente humanista
que inspira a la legislacin peruana a partir de la dacin de la Constitucin Poltica
de 1979. Esta Constitucin expresa en el inciso 1) del artculo 2: "Al que est por nac
er se le considera nacido para todo lo que le favorece". Cuando la norma dice "a
l que est por nacer" se refiere evidentemente al concebido, es decir, al ser huma
no que permanece an en el claustro uterino y a quien el Derecho Moderno protege a
mpliamente. Esta doctrina ha sido consagrada en el Cdigo Civil de 1984 cuyo artcul
o 1 declara que la vida humana comienza con la concepcin y, por tanto, el concebid
o es sujeto de derecho para todo cuanto lo favorece, pudiendo atribursele derecho
s patrimoniales a condicin de que nazca vivo.
La Constitucin Poltica de 1993 no ha podido apartarse de esta corriente doctrinari
a, como as puede verse del artculo 2, inciso 1), que al respecto dice: "El concebid
o es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece"(4).
Sin embargo, es conveniente tener en cuenta la valiosa opinin de Guillermo Cabane
llas cuando dice que no basta ser feto, esto es concebido, para constituirse en
sujeto de derecho, para ello "se requiere el cumplimiento de la condicin de nacer
con vida, que retrotrae la adquisicin de los derechos al momento mismo de la con
cepcin. Esto presenta particular importancia en materia sucesoria y de donaciones
. De todos modos, para el Derecho, sin desconocer que la vida comience en la con
cepcin, la edad se cuenta a partir de la separacin de la madre, desde el nacimient
o, medido por el corte del cordn umbilical"(5).
(1)
Cabanellas, Guillermo: "Diccionario de Derecho Usual", t. II, Edicio
nes Santillana, Madrid, pg. 4.
(2)
Lpez Gmez, Leopoldo; y Gisbert Calabuig, Juan Antonio: "Tratado de Med
icina Legal", t. I, Editorial Saber, Valencia, Espaa, pg. 183.
(3)
Ezaine Chvez, Amado: "Diccionario de Derecho Penal", Ediciones Jurdica
s Lambayecanas, 1992, pg. 195.
(4)
Constitucin Poltica de 1993: Editorial INKARI, Lima, Per, 1993, pg. 11.
(5)
Cabanellas, Guillermo: Op. Cit., pg. 5.NUEVA CONCEPCIN JURDICA DEL NIO Y
DEL ADOLESCENTE
(Comentarios al Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes)

ARNALDO ESTRADA CRUZ - PER (Trujillo)

REVISTA JURDICA DEL PER JULIO - SETIEMBRE 1996 AO XLVI N 03
ARTICULO I. Definicin. Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta
cumplir los 12 aos de edad y adolescentes desde los 12 hasta cumplir, los 18 aos d
e edad. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le considerar nio o
adolescente mientras no se prueba lo contrario.
COMENTARIO. Esta norma contiene la definicin jurdica del nio y del adolescente, par
a cuyo efecto se ha tomado como base la edad cronolgica de stos. Al respecto estab
lece dos fases, una que comienza a partir de la concepcin del ser humano y conclu
ye cuando ste cumple 12 aos de edad; y otra que empieza desde que la persona ha cu
mplido 12 aos de edad y termina cuando sta alcanza la mayora legal, o sea, 18 aos de
edad. En la primera fase ubica a los nios y en la segunda, a los adolescentes. E
sta distincin es importante por cuanto en el articulado del Cdigo de los Nios y Ado
lescentes se da un tratamiento legal especial a cada uno de ellos segn su edad y
su status juris. Es el caso, por ejemplo, de los adolescentes que trabajan o que
tienen la condicin de infractores de la ley penal o que obtienen autorizacin judi
cial para contraer matrimonio, en cuyo caso la ley les da un tratamiento especia
l, propio de su edad. En cambio, los nios tienen un rgimen tutelar adecuado a su m
enor edad. Por ejemplo, el artculo 208 del C.N.A. declara que el nio menor de 12 aos
que infrinja la ley penal ser pasible de medidas de proteccin, o sea, que recibir
un tratamiento acorde con su edad cronolgica, el cual debe ser fundamentalmente t
uitivo y no represivo.

El artculo I del T.P. se inspira, en cuanto a la edad, en la definicin jurdica que

contiene el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, segn el cual "se en
tiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad". Sin embargo, la definicin
del artculo I del T.P. es ms amplia, ms clara y ms completa, ya que hace una distinc
in precisa entre nios y adolescentes, sustentndose en la edad cronolgica de stos, cri
terio que est de acuerdo con la idiosincrasia del poblador peruano, con la realid
ad social del pas y con el desarrollo fsico y mental de la persona humana. Es, ade
ms, ms lgica, pues se adeca a la real situacin biosquica de la persona. Si en el Per s
admitiese "ad pedem literae" la definicin de la Convencin, habra que calificar com
o nio, por ejemplo, a un joven mayor de 17 aos de edad y menor de 18 que cursa est
udios universitarios, lo cual resulta simplemente inaceptable. Desde este punto
de vista, la glosada definicin del artculo I del T.P. es acertada y esclarecedora.
Cabe advertir que el derogado Cdigo sobre la materia rigi bajo el epgrafe "Cdigo de
Menores". No us, pues, los vocablos nio y adolescente ni hizo entre stos la distinc
in jurdica que hace el nuevo Cdigo. En su articulado emple generalmente los trminos m
enor o menores, y, eventualmente, el sustantivo nio. Asimismo, cre instituciones t
itulares como el Consejo Nacional de Menores, la Procuradura de Menores y el Patr
onato de Menores, entidades que despus fueron suprimidas por su manifiesta inoper
ancia, como as lo dispuso el D.L. N 21993 al derogar el Ttulo I de la Seccin Primera
y los ttulos XI y XIII de la Seccin Tercera del derogado C. de M., que las regula
ba. Ntese el uso genrico del vocablo menores.
Al suprimirse estas instituciones se crea, como ente supletorio, el Instituto Na
cional de Asistencia y Proteccin del Menor y de la Familia (D.L. N 21993 del 10 de
noviembre de 1977). Ulteriormente, al promulgarse la nueva Ley Orgnica del Minis
terio de Justicia (D. Leg. N 117), se crea el Consejo Nacional del Menor y la Fam
ilia, sealndose entre sus objetivos, formular, coordinar y supervisar la poltica na
cional de proteccin, asistencia, rehabilitacin y promocin de la familia, "la infanc
ia y la juventud". Se advierte en esta parte de la norma una tendencia a disting
uir a los menores de edad en infantes y jvenes, se entiende en atencin a su edad c
ronolgica.
Cabe sealar tambin que la Seccin Segunda del derogado C. de M. tena como epgrafe la l

ocucin "Jurisdiccin de Menores", con referencia a los rganos encargados de administ

rar justicia en los casos en que intervinieron nios y adolescentes. El artculo 51 d
e dicho Cdigo deca literalmente: "La jurisdiccin especial de menores estar constitui
da por los Tribunales de Apelacin, integrados por tres vocales, y por los Juzgado
de Menores". Con esta regla y las que subsiguen queda corroborado que el deroga
do C. de M. no hizo la distincin legal entre nios y adolescentes, ni us esta termin
ologa. Por lo tanto, no los defini jurdicamente, como s lo hace el nuevo C.N.A.
El fundamento jurdico principal de esta innovacin lo encontramos en el artculo 8 de
la Constitucin Poltica de 1979, recientemente derogada. Esta norma declaraba, text
ualmente: "El nio, el adolescente y el anciano son protegidos por el Estado ante
el abandono econmico, corporal o moral". La diferencia establecida por esta norma
es clara y precisa, y no cabe la menor duda que la intencin de los constituyente
s fue hacer esta distincin jurdica. La ley ordinaria -ahora Cdigo de los Nios y Adol
escentes- se ha encargado de hacer la regulacin especial, es decir, de distinguir
a ambas personas por su edad cronolgica poniendo un lmite racional para cada una
de ellas, como as aparece del texto del artculo I del T.P. que venimos comentando.
El antecedente jurdico ms prximo, en cuanto a la edad se refiere, lo encontramos en
el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio de fecha 20 de noviembre de
1989, cuyo texto reza: "Para los efectos de la presente Convencin, se entiende p
or nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que
le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad". La glosada Convencin f
ue aprobada por el Estado Peruano mediante D.L. N 25278 de fecha 3 de agosto de 1
990 y, por tanto, es ley de la Repblica. El fundamento doctrinario del acotado ar
tculo 1 est en el noveno prrafo del Prembulo de la misma Convencin que declara: "Tenie
ndo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, adoptad
a por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, "el
nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especial
es, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento".
El criterio adoptado por la Convencin resulta empero genrico ya que involucra a lo
s adolescentes dentro del concepto jurdico de nio, por lo que, como se ha explicad
o, el criterio adoptado por el artculo I del T.P. es ms completo y, si cabe la exp
resin, ms razonable.
La Constitucin Poltica de 1993, vigente en el Per desde el 29 de diciembre del mism
o ao, ha adoptado el criterio que consagr la derogada Constitucin de 1979, cuando e
n su artculo 4 dice: "La Comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al ad
olescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono".
La edad es un elemento importante en la esfera del Derecho, pues permite determi
nar la situacin jurdica de las personas en relacin con su incapacidad civil o con s
u capacidad para el ejercicio de los derechos que la ley confiere. Reviste singu
lar importancia en el caso de los menores de edad, llmense nios o adolescentes, ya
que segn su edad la ley les da una proteccin especial y les confiere la facultad
de ejercitar determinados derechos.
Guillermo Cabanellas define a la edad del modo siguiente: "Dimensin temporal de l
a vida de un ser, contada desde el instante de su concepcin hasta el momento actu
al u otro determinado". Y aade: "Cada uno de los grandes perodos en que la vida hu
mana se divide por razn del desarrollo fsico y mental, y tambin por la decadencia y
postracin de las energas de una y otra ndole"(1).
La doctrina sostiene que el ser humano tiene durante su desarrollo hasta siete e
dades que van desde la niez hasta la vejez o senectud, fase esta ltima que concluy
e con la decrepitud, que es la etapa final de la existencia humana. En el caso d
el nuevo C.N.A. slo interesan las dos primeras pocas de la vida extrauterina, que
son: la niez y la adolescencia o pubertad, cuyas edades estn perfectamente determi
nadas en el artculo I del T.P. que venimos comentando.

Leopolodo Lpez Gmez y Juan Antonio Gisbert Calabuig, eminentes profesores de Medic
ina Legal en las Universidades de Valencia y Granada, afirman en su famoso "Trat
ado de Medicina Legal": "La edad tiene tal importancia forense que se ha querido
hacerla servir de base para la divisin de la Medicina Legal. En efecto, el legis
lador ha sealado a cada edad derechos y deberes diferentes: en Derecho Civil es n
ecesario saber en qu poca puede el hombre disponer de su persona y bienes (cuestio
nes de menor edad, capacidad para testar, para contraer matrimonio, adopcin, mayo
r de edad); en Derecho Penal cuantifica o condiciona ciertos delitos, as como su
responsabilidad (cuestiones relacionadas con la viabilidad, violacin, estupro, co
mo circunstancia de exencin o atenuacin de responsabilidad penal); en Derecho Admi
nistrativo (aptitud para cierta clase de trabajos o de profesiones, leyes de rec
lutamiento, trabajo de nios en talleres y fbricas); en Derecho Cannico (edad para c
ontraer matrimonio, para recibir rdenes sagradas)".
Los mismos tratadistas afirman: "Como consecuencia el mdico legisla debe con frec
uencia dictaminar acerca de la edad de una determinada persona. Lo que, por otra
parte, puede constituir tambin un dato de identidad. Para este diagnstico se vale
del conocimiento de las varias fases de crecimiento, desarrollo, madurez e invo
lucin por las que pasa el organismo humano desde el nacimiento, que se marcan por
una serie de modificaciones que afectan a la talla, peso, estado de denticin, ev
olucin de la osificacin, etc. Sin embargo, hay que hacer constar que la determinac
in de la edad es un proceso de sntesis mental, deducido de tales modificaciones, q
ue slo puede realizarse en muchos casos dentro de lmites muy amplios, ya que los d
atos en que se fundamenta no aparecen en todos los individuos en la misma poca. P
ara los adultos el margen de error es mayor, y tanto ms cuanto mayor sea la edad
del sujeto, hasta diferencias de cinco y seis aos, y an ms"(2).
La edad juega, pues, un rol trascendental en relacin con la capacidad civil de la
s personas y tambin para determinar su "status juris". Es igualmente un factor im
portante en la esfera del Derecho Penal para dictaminar la responsabilidad de lo
s nios y adolescentes, y su especial tratamiento legal, en el supuesto de la comi
sin de infracciones punibles. En este aspecto conviene tener en cuenta lo expresa
do por Amado Ezaine Chvez, quien afirma: "La edad, entendida como el lapso que tr
anscurre entre el nacimiento y la muerte de un individuo, o ya como un perodo det
erminado de la vida humana, ha sido un motivo de inters para quienes han tratado
de explicar la gnesis del delito, aparte de ser, igualmente, un elemento de impor
tancia para la Antropologa Criminal, Criminalstica y Ciencia Penitenciaria; en mat
eria penal lo es para establecer la responsabilidad del agente"(3).
En el mbito del Derecho Civil la edad sirve para determinar quines son las persona
s que adolecen de incapacidad de ejercicio y cuando estas personas pueden practi
car determinados actos jurdicos, as como permite establecer quines gozan de capacid
ad civil plena. Por ejemplo, en relacin con la minora de edad, el Cdigo Civil de 19
84 establece, entre otras, las siguientes reglas:
-

Son absolutamente incapaces los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos
determinados por la ley (artculo 43, inciso 1).
Son relativamente incapaces los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de edad
(artculo 44, inciso 1).
La incapacidad civil de las personas mayores de 16 aos cesa por matrimonio o
por obtener un ttulo oficial que les permita ejercer una profesin o un oficio (ar
tculo 46, 1a. parte).
En el caso de las mujeres mayores de 14 aos, su incapacidad cesa tambin por m
atrimonio (artculo 46, 2a. parte).
Los varones de 16 aos cumplidos y las mujeres de 14 aos cumplidos pueden cont
raer matrimonio civil, con dispensa judicial y siempre que existan motivos grave
s (artculo 241, inciso 1).
Los varones y mujeres impberes, esto es, menores de edad, que hubieren contr
ado matrimonio civil sin observar los requisitos de ley, tienen accin para demanda

r la anulacin de su matrimonio (artculo 277, inciso 1).

El adoptado debe prestar su asentimiento para la adopcin si es mayor de 10 ao
s (artculo 377, inciso 4).
El menor de 16 aos cumplidos puede reconocer al hijo extramatrimonial (artcul
o 393).
La madre, aunque sea menor de edad, puede ejercer en nombre del hijo y dura
nte la minora de ste, la accin de declaracin judicial de filiacin extramatrimonial (a
rtculo 407).
La madre que hubiere sido embarazada durante su minora de edad tiene derecho
a alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta posteriores al part
o, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y por el embarazo, y a una in
demnizacin por el dao moral irrogado (artculo 414).
Los hijos extramatrimoniales no reconocidos tienen derecho a una pensin alim
enticia hasta la edad de 18 aos, siempre que la madre hubiere tenido relaciones s
exuales con el presunto padre durante la poca de la concepcin (artculo 415).
El menor que tenga ms de 16 aos de edad puede contraer obligaciones o renunci
ar derechos, siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen exp
resa o tcitamente el acto jurdico o lo ratifiquen (artculo 456).
Los padres, durante el ejercicio de la patria potestad, deben consultar al
menor que tenga ms de 16 aos los actos importantes relativos a la administracin de
sus bienes, si fuere posible (artculo 459).
El menor que ha cumplido 14 aos puede impugnar judicialmente los actos de su
tutor (artculo 530).
En el caso de enajenacin o de imposicin de gravmenes sobre los bienes del meno
r sujeto a tutela, si ste tiene 16 aos cumplidos el juez debe orlo antes de prestar
su autorizacin (artculo 533).
La rendicin de cuentas por el autor debe hacerse, si fuera posible, con audi
encia del menor cuando ste tenga ms de 14 aos (artculo 542).
El menor que ha cumplido 14 aos puede pedir al juez la remocin de su tutor (a
rtculo 557).
El sujeto a tutela que sea mayor de 14 aos puede asistir a las reuniones del
consejo de familia, con voz pero sin voto (artculo 646).
El conocimiento de las normas legales precitadas y de otras disposiciones vincul
adas a la minora de edad, reviste singular importancia a partir de la vigencia de
l nuevo C.N.A., pues sta contiene reglas especiales relativas a la incapacidad de
ejercicio de que adolecen los nios y los adolescentes, pero tambin consigna algun
as reglas que permiten a stos el ejercicio de ciertos derechos subjetivos de los
que bajo el rgimen legal anterior no disfrutaban. Por ejemplo, el artculo II del T
.P. declara que el nio y el adolescente son sujetos de derechos; el artculo III de
l mismo T.P. determina que el nio y el adolescente gozan de todos los derechos in
herentes a la persona humana y de los derechos especficos relacionados con su pro
ceso de desarrollo; el artculo X del mismo T.P. dispone que el adolescente goza d
e capacidad para la realizacin de los actos civiles autorizados por el C.N.A.; y
el artculo 69 del C.N.A., referente a la capacidad civil por razn de la edad, recon
oce a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar actos y contratos relacion
ados con su actividad laboral y econmica y con el ejercicio de su derecho de asoc
iacin, es decir, les confiere capacidad de ejercicio para dichos fines; asimismo,
les otorga facultad para reclamar ante las autoridades competentes administrati
vas y judiciales el cumplimiento de todas las normas jurdicas relacionadas con su
actividad econmica, sin necesidad de apoderado.
En relacin con la mayora de edad el mismo Cdigo Civil contiene dos reglas bsicas, qu
e son el artculo 42 conforme al cual tienen plena capacidad de ejercicio de sus de
rechos civiles las personas que hayan cumplido 18 aos de edad, y el artculo 140 que
exige como requisito esencial para la validez del acto jurdico ser agente capaz,
es decir, mayor de 18 aos.
Otro aspecto importante del artculo I del T.P. que venimos comentando, es el refe
rente a la teora de la concepcin. Al respecto, esta norma, en su primera parte, di
ce: "Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir los 12 aos

de edad..." En esta forma el nuevo C.N.A. se inscribe en la corriente humanista

que inspira a la legislacin peruana a partir de la dacin de la Constitucin Poltica
de 1979. Esta Constitucin expresa en el inciso 1) del artculo 2: "Al que est por nac
er se le considera nacido para todo lo que le favorece". Cuando la norma dice "a
l que est por nacer" se refiere evidentemente al concebido, es decir, al ser huma
no que permanece an en el claustro uterino y a quien el Derecho Moderno protege a
mpliamente. Esta doctrina ha sido consagrada en el Cdigo Civil de 1984 cuyo artcul
o 1 declara que la vida humana comienza con la concepcin y, por tanto, el concebid
o es sujeto de derecho para todo cuanto lo favorece, pudiendo atribursele derecho
s patrimoniales a condicin de que nazca vivo.
La Constitucin Poltica de 1993 no ha podido apartarse de esta corriente doctrinari
a, como as puede verse del artculo 2, inciso 1), que al respecto dice: "El concebid
o es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece"(4).
Sin embargo, es conveniente tener en cuenta la valiosa opinin de Guillermo Cabane
llas cuando dice que no basta ser feto, esto es concebido, para constituirse en
sujeto de derecho, para ello "se requiere el cumplimiento de la condicin de nacer
con vida, que retrotrae la adquisicin de los derechos al momento mismo de la con
cepcin. Esto presenta particular importancia en materia sucesoria y de donaciones
. De todos modos, para el Derecho, sin desconocer que la vida comience en la con
cepcin, la edad se cuenta a partir de la separacin de la madre, desde el nacimient
o, medido por el corte del cordn umbilical"(5).
(1)
Cabanellas, Guillermo: "Diccionario de Derecho Usual", t. II, Edicio
nes Santillana, Madrid, pg. 4.
(2)
Lpez Gmez, Leopoldo; y Gisbert Calabuig, Juan Antonio: "Tratado de Med
icina Legal", t. I, Editorial Saber, Valencia, Espaa, pg. 183.
(3)
Ezaine Chvez, Amado: "Diccionario de Derecho Penal", Ediciones Jurdica
s Lambayecanas, 1992, pg. 195.
(4)
Constitucin Poltica de 1993: Editorial INKARI, Lima, Per, 1993, pg. 11.
(5)
Cabanellas, Guillermo: Op. Cit., pg. 5.NUEVA CONCEPCIN JURDICA DEL NIO Y
DEL ADOLESCENTE
(Comentarios al Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes)
ARNALDO ESTRADA CRUZ - PER (Trujillo)
REVISTA JURDICA DEL PER JULIO - SETIEMBRE 1996 AO XLVI N 03
ARTICULO I. Definicin. Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta
cumplir los 12 aos de edad y adolescentes desde los 12 hasta cumplir, los 18 aos d
e edad. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le considerar nio o
adolescente mientras no se prueba lo contrario.
COMENTARIO. Esta norma contiene la definicin jurdica del nio y del adolescente, par
a cuyo efecto se ha tomado como base la edad cronolgica de stos. Al respecto estab
lece dos fases, una que comienza a partir de la concepcin del ser humano y conclu
ye cuando ste cumple 12 aos de edad; y otra que empieza desde que la persona ha cu
mplido 12 aos de edad y termina cuando sta alcanza la mayora legal, o sea, 18 aos de
edad. En la primera fase ubica a los nios y en la segunda, a los adolescentes. E
sta distincin es importante por cuanto en el articulado del Cdigo de los Nios y Ado
lescentes se da un tratamiento legal especial a cada uno de ellos segn su edad y
su status juris. Es el caso, por ejemplo, de los adolescentes que trabajan o que
tienen la condicin de infractores de la ley penal o que obtienen autorizacin judi
cial para contraer matrimonio, en cuyo caso la ley les da un tratamiento especia
l, propio de su edad. En cambio, los nios tienen un rgimen tutelar adecuado a su m
enor edad. Por ejemplo, el artculo 208 del C.N.A. declara que el nio menor de 12 aos
que infrinja la ley penal ser pasible de medidas de proteccin, o sea, que recibir
un tratamiento acorde con su edad cronolgica, el cual debe ser fundamentalmente t
uitivo y no represivo.

El artculo I del T.P. se inspira, en cuanto a la edad, en la definicin jurdica que

contiene el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, segn el cual "se en
tiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad". Sin embargo, la definicin
del artculo I del T.P. es ms amplia, ms clara y ms completa, ya que hace una distinc
in precisa entre nios y adolescentes, sustentndose en la edad cronolgica de stos, cri
terio que est de acuerdo con la idiosincrasia del poblador peruano, con la realid
ad social del pas y con el desarrollo fsico y mental de la persona humana. Es, ade
ms, ms lgica, pues se adeca a la real situacin biosquica de la persona. Si en el Per s
admitiese "ad pedem literae" la definicin de la Convencin, habra que calificar com
o nio, por ejemplo, a un joven mayor de 17 aos de edad y menor de 18 que cursa est
udios universitarios, lo cual resulta simplemente inaceptable. Desde este punto
de vista, la glosada definicin del artculo I del T.P. es acertada y esclarecedora.
Cabe advertir que el derogado Cdigo sobre la materia rigi bajo el epgrafe "Cdigo de
Menores". No us, pues, los vocablos nio y adolescente ni hizo entre stos la distinc
in jurdica que hace el nuevo Cdigo. En su articulado emple generalmente los trminos m
enor o menores, y, eventualmente, el sustantivo nio. Asimismo, cre instituciones t
itulares como el Consejo Nacional de Menores, la Procuradura de Menores y el Patr
onato de Menores, entidades que despus fueron suprimidas por su manifiesta inoper
ancia, como as lo dispuso el D.L. N 21993 al derogar el Ttulo I de la Seccin Primera
y los ttulos XI y XIII de la Seccin Tercera del derogado C. de M., que las regula
ba. Ntese el uso genrico del vocablo menores.
Al suprimirse estas instituciones se crea, como ente supletorio, el Instituto Na
cional de Asistencia y Proteccin del Menor y de la Familia (D.L. N 21993 del 10 de
noviembre de 1977). Ulteriormente, al promulgarse la nueva Ley Orgnica del Minis
terio de Justicia (D. Leg. N 117), se crea el Consejo Nacional del Menor y la Fam
ilia, sealndose entre sus objetivos, formular, coordinar y supervisar la poltica na
cional de proteccin, asistencia, rehabilitacin y promocin de la familia, "la infanc
ia y la juventud". Se advierte en esta parte de la norma una tendencia a disting
uir a los menores de edad en infantes y jvenes, se entiende en atencin a su edad c
ronolgica.
Cabe sealar tambin que la Seccin Segunda del derogado C. de M. tena como epgrafe la l
ocucin "Jurisdiccin de Menores", con referencia a los rganos encargados de administ
rar justicia en los casos en que intervinieron nios y adolescentes. El artculo 51 d
e dicho Cdigo deca literalmente: "La jurisdiccin especial de menores estar constitui
da por los Tribunales de Apelacin, integrados por tres vocales, y por los Juzgado
de Menores". Con esta regla y las que subsiguen queda corroborado que el deroga
do C. de M. no hizo la distincin legal entre nios y adolescentes, ni us esta termin
ologa. Por lo tanto, no los defini jurdicamente, como s lo hace el nuevo C.N.A.
El fundamento jurdico principal de esta innovacin lo encontramos en el artculo 8 de
la Constitucin Poltica de 1979, recientemente derogada. Esta norma declaraba, text
ualmente: "El nio, el adolescente y el anciano son protegidos por el Estado ante
el abandono econmico, corporal o moral". La diferencia establecida por esta norma
es clara y precisa, y no cabe la menor duda que la intencin de los constituyente
s fue hacer esta distincin jurdica. La ley ordinaria -ahora Cdigo de los Nios y Adol
escentes- se ha encargado de hacer la regulacin especial, es decir, de distinguir
a ambas personas por su edad cronolgica poniendo un lmite racional para cada una
de ellas, como as aparece del texto del artculo I del T.P. que venimos comentando.
El antecedente jurdico ms prximo, en cuanto a la edad se refiere, lo encontramos en
el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio de fecha 20 de noviembre de
1989, cuyo texto reza: "Para los efectos de la presente Convencin, se entiende p
or nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que
le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad". La glosada Convencin f
ue aprobada por el Estado Peruano mediante D.L. N 25278 de fecha 3 de agosto de 1
990 y, por tanto, es ley de la Repblica. El fundamento doctrinario del acotado ar
tculo 1 est en el noveno prrafo del Prembulo de la misma Convencin que declara: "Tenie

ndo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, adoptad
a por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, "el
nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especial
es, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento".
El criterio adoptado por la Convencin resulta empero genrico ya que involucra a lo
s adolescentes dentro del concepto jurdico de nio, por lo que, como se ha explicad
o, el criterio adoptado por el artculo I del T.P. es ms completo y, si cabe la exp
resin, ms razonable.
La Constitucin Poltica de 1993, vigente en el Per desde el 29 de diciembre del mism
o ao, ha adoptado el criterio que consagr la derogada Constitucin de 1979, cuando e
n su artculo 4 dice: "La Comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al ad
olescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono".
La edad es un elemento importante en la esfera del Derecho, pues permite determi
nar la situacin jurdica de las personas en relacin con su incapacidad civil o con s
u capacidad para el ejercicio de los derechos que la ley confiere. Reviste singu
lar importancia en el caso de los menores de edad, llmense nios o adolescentes, ya
que segn su edad la ley les da una proteccin especial y les confiere la facultad
de ejercitar determinados derechos.
Guillermo Cabanellas define a la edad del modo siguiente: "Dimensin temporal de l
a vida de un ser, contada desde el instante de su concepcin hasta el momento actu
al u otro determinado". Y aade: "Cada uno de los grandes perodos en que la vida hu
mana se divide por razn del desarrollo fsico y mental, y tambin por la decadencia y
postracin de las energas de una y otra ndole"(1).
La doctrina sostiene que el ser humano tiene durante su desarrollo hasta siete e
dades que van desde la niez hasta la vejez o senectud, fase esta ltima que concluy
e con la decrepitud, que es la etapa final de la existencia humana. En el caso d
el nuevo C.N.A. slo interesan las dos primeras pocas de la vida extrauterina, que
son: la niez y la adolescencia o pubertad, cuyas edades estn perfectamente determi
nadas en el artculo I del T.P. que venimos comentando.
Leopolodo Lpez Gmez y Juan Antonio Gisbert Calabuig, eminentes profesores de Medic
ina Legal en las Universidades de Valencia y Granada, afirman en su famoso "Trat
ado de Medicina Legal": "La edad tiene tal importancia forense que se ha querido
hacerla servir de base para la divisin de la Medicina Legal. En efecto, el legis
lador ha sealado a cada edad derechos y deberes diferentes: en Derecho Civil es n
ecesario saber en qu poca puede el hombre disponer de su persona y bienes (cuestio
nes de menor edad, capacidad para testar, para contraer matrimonio, adopcin, mayo
r de edad); en Derecho Penal cuantifica o condiciona ciertos delitos, as como su
responsabilidad (cuestiones relacionadas con la viabilidad, violacin, estupro, co
mo circunstancia de exencin o atenuacin de responsabilidad penal); en Derecho Admi
nistrativo (aptitud para cierta clase de trabajos o de profesiones, leyes de rec
lutamiento, trabajo de nios en talleres y fbricas); en Derecho Cannico (edad para c
ontraer matrimonio, para recibir rdenes sagradas)".
Los mismos tratadistas afirman: "Como consecuencia el mdico legisla debe con frec
uencia dictaminar acerca de la edad de una determinada persona. Lo que, por otra
parte, puede constituir tambin un dato de identidad. Para este diagnstico se vale
del conocimiento de las varias fases de crecimiento, desarrollo, madurez e invo
lucin por las que pasa el organismo humano desde el nacimiento, que se marcan por
una serie de modificaciones que afectan a la talla, peso, estado de denticin, ev
olucin de la osificacin, etc. Sin embargo, hay que hacer constar que la determinac
in de la edad es un proceso de sntesis mental, deducido de tales modificaciones, q
ue slo puede realizarse en muchos casos dentro de lmites muy amplios, ya que los d
atos en que se fundamenta no aparecen en todos los individuos en la misma poca. P
ara los adultos el margen de error es mayor, y tanto ms cuanto mayor sea la edad

del sujeto, hasta diferencias de cinco y seis aos, y an ms"(2).

La edad juega, pues, un rol trascendental en relacin con la capacidad civil de la
s personas y tambin para determinar su "status juris". Es igualmente un factor im
portante en la esfera del Derecho Penal para dictaminar la responsabilidad de lo
s nios y adolescentes, y su especial tratamiento legal, en el supuesto de la comi
sin de infracciones punibles. En este aspecto conviene tener en cuenta lo expresa
do por Amado Ezaine Chvez, quien afirma: "La edad, entendida como el lapso que tr
anscurre entre el nacimiento y la muerte de un individuo, o ya como un perodo det
erminado de la vida humana, ha sido un motivo de inters para quienes han tratado
de explicar la gnesis del delito, aparte de ser, igualmente, un elemento de impor
tancia para la Antropologa Criminal, Criminalstica y Ciencia Penitenciaria; en mat
eria penal lo es para establecer la responsabilidad del agente"(3).
En el mbito del Derecho Civil la edad sirve para determinar quines son las persona
s que adolecen de incapacidad de ejercicio y cuando estas personas pueden practi
car determinados actos jurdicos, as como permite establecer quines gozan de capacid
ad civil plena. Por ejemplo, en relacin con la minora de edad, el Cdigo Civil de 19
84 establece, entre otras, las siguientes reglas:
-

Son absolutamente incapaces los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos
determinados por la ley (artculo 43, inciso 1).
Son relativamente incapaces los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de edad
(artculo 44, inciso 1).
La incapacidad civil de las personas mayores de 16 aos cesa por matrimonio o
por obtener un ttulo oficial que les permita ejercer una profesin o un oficio (ar
tculo 46, 1a. parte).
En el caso de las mujeres mayores de 14 aos, su incapacidad cesa tambin por m
atrimonio (artculo 46, 2a. parte).
Los varones de 16 aos cumplidos y las mujeres de 14 aos cumplidos pueden cont
raer matrimonio civil, con dispensa judicial y siempre que existan motivos grave
s (artculo 241, inciso 1).
Los varones y mujeres impberes, esto es, menores de edad, que hubieren contr
ado matrimonio civil sin observar los requisitos de ley, tienen accin para demanda
r la anulacin de su matrimonio (artculo 277, inciso 1).
El adoptado debe prestar su asentimiento para la adopcin si es mayor de 10 ao
s (artculo 377, inciso 4).
El menor de 16 aos cumplidos puede reconocer al hijo extramatrimonial (artcul
o 393).
La madre, aunque sea menor de edad, puede ejercer en nombre del hijo y dura
nte la minora de ste, la accin de declaracin judicial de filiacin extramatrimonial (a
rtculo 407).
La madre que hubiere sido embarazada durante su minora de edad tiene derecho
a alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta posteriores al part
o, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y por el embarazo, y a una in
demnizacin por el dao moral irrogado (artculo 414).
Los hijos extramatrimoniales no reconocidos tienen derecho a una pensin alim
enticia hasta la edad de 18 aos, siempre que la madre hubiere tenido relaciones s
exuales con el presunto padre durante la poca de la concepcin (artculo 415).
El menor que tenga ms de 16 aos de edad puede contraer obligaciones o renunci
ar derechos, siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen exp
resa o tcitamente el acto jurdico o lo ratifiquen (artculo 456).
Los padres, durante el ejercicio de la patria potestad, deben consultar al
menor que tenga ms de 16 aos los actos importantes relativos a la administracin de
sus bienes, si fuere posible (artculo 459).
El menor que ha cumplido 14 aos puede impugnar judicialmente los actos de su
tutor (artculo 530).
En el caso de enajenacin o de imposicin de gravmenes sobre los bienes del meno
r sujeto a tutela, si ste tiene 16 aos cumplidos el juez debe orlo antes de prestar
su autorizacin (artculo 533).

La rendicin de cuentas por el autor debe hacerse, si fuera posible, con audi
encia del menor cuando ste tenga ms de 14 aos (artculo 542).
El menor que ha cumplido 14 aos puede pedir al juez la remocin de su tutor (a
rtculo 557).
El sujeto a tutela que sea mayor de 14 aos puede asistir a las reuniones del
consejo de familia, con voz pero sin voto (artculo 646).
El conocimiento de las normas legales precitadas y de otras disposiciones vincul
adas a la minora de edad, reviste singular importancia a partir de la vigencia de
l nuevo C.N.A., pues sta contiene reglas especiales relativas a la incapacidad de
ejercicio de que adolecen los nios y los adolescentes, pero tambin consigna algun
as reglas que permiten a stos el ejercicio de ciertos derechos subjetivos de los
que bajo el rgimen legal anterior no disfrutaban. Por ejemplo, el artculo II del T
.P. declara que el nio y el adolescente son sujetos de derechos; el artculo III de
l mismo T.P. determina que el nio y el adolescente gozan de todos los derechos in
herentes a la persona humana y de los derechos especficos relacionados con su pro
ceso de desarrollo; el artculo X del mismo T.P. dispone que el adolescente goza d
e capacidad para la realizacin de los actos civiles autorizados por el C.N.A.; y
el artculo 69 del C.N.A., referente a la capacidad civil por razn de la edad, recon
oce a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar actos y contratos relacion
ados con su actividad laboral y econmica y con el ejercicio de su derecho de asoc
iacin, es decir, les confiere capacidad de ejercicio para dichos fines; asimismo,
les otorga facultad para reclamar ante las autoridades competentes administrati
vas y judiciales el cumplimiento de todas las normas jurdicas relacionadas con su
actividad econmica, sin necesidad de apoderado.
En relacin con la mayora de edad el mismo Cdigo Civil contiene dos reglas bsicas, qu
e son el artculo 42 conforme al cual tienen plena capacidad de ejercicio de sus de
rechos civiles las personas que hayan cumplido 18 aos de edad, y el artculo 140 que
exige como requisito esencial para la validez del acto jurdico ser agente capaz,
es decir, mayor de 18 aos.
Otro aspecto importante del artculo I del T.P. que venimos comentando, es el refe
rente a la teora de la concepcin. Al respecto, esta norma, en su primera parte, di
ce: "Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir los 12 aos
de edad..." En esta forma el nuevo C.N.A. se inscribe en la corriente humanista
que inspira a la legislacin peruana a partir de la dacin de la Constitucin Poltica
de 1979. Esta Constitucin expresa en el inciso 1) del artculo 2: "Al que est por nac
er se le considera nacido para todo lo que le favorece". Cuando la norma dice "a
l que est por nacer" se refiere evidentemente al concebido, es decir, al ser huma
no que permanece an en el claustro uterino y a quien el Derecho Moderno protege a
mpliamente. Esta doctrina ha sido consagrada en el Cdigo Civil de 1984 cuyo artcul
o 1 declara que la vida humana comienza con la concepcin y, por tanto, el concebid
o es sujeto de derecho para todo cuanto lo favorece, pudiendo atribursele derecho
s patrimoniales a condicin de que nazca vivo.
La Constitucin Poltica de 1993 no ha podido apartarse de esta corriente doctrinari
a, como as puede verse del artculo 2, inciso 1), que al respecto dice: "El concebid
o es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece"(4).
Sin embargo, es conveniente tener en cuenta la valiosa opinin de Guillermo Cabane
llas cuando dice que no basta ser feto, esto es concebido, para constituirse en
sujeto de derecho, para ello "se requiere el cumplimiento de la condicin de nacer
con vida, que retrotrae la adquisicin de los derechos al momento mismo de la con
cepcin. Esto presenta particular importancia en materia sucesoria y de donaciones
. De todos modos, para el Derecho, sin desconocer que la vida comience en la con
cepcin, la edad se cuenta a partir de la separacin de la madre, desde el nacimient
o, medido por el corte del cordn umbilical"(5).
(1)
Cabanellas, Guillermo: "Diccionario de Derecho Usual", t. II, Edicio
nes Santillana, Madrid, pg. 4.

(2)
Lpez Gmez, Leopoldo; y Gisbert Calabuig, Juan Antonio: "Tratado de Med
icina Legal", t. I, Editorial Saber, Valencia, Espaa, pg. 183.
(3)
Ezaine Chvez, Amado: "Diccionario de Derecho Penal", Ediciones Jurdica
s Lambayecanas, 1992, pg. 195.
(4)
Constitucin Poltica de 1993: Editorial INKARI, Lima, Per, 1993, pg. 11.
(5)
Cabanellas, Guillermo: Op. Cit., pg. 5.NUEVA CONCEPCIN JURDICA DEL NIO Y
DEL ADOLESCENTE
(Comentarios al Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes)
ARNALDO ESTRADA CRUZ - PER (Trujillo)
REVISTA JURDICA DEL PER JULIO - SETIEMBRE 1996 AO XLVI N 03
ARTICULO I. Definicin. Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta
cumplir los 12 aos de edad y adolescentes desde los 12 hasta cumplir, los 18 aos d
e edad. Si existiera duda acerca de la edad de una persona, se le considerar nio o
adolescente mientras no se prueba lo contrario.
COMENTARIO. Esta norma contiene la definicin jurdica del nio y del adolescente, par
a cuyo efecto se ha tomado como base la edad cronolgica de stos. Al respecto estab
lece dos fases, una que comienza a partir de la concepcin del ser humano y conclu
ye cuando ste cumple 12 aos de edad; y otra que empieza desde que la persona ha cu
mplido 12 aos de edad y termina cuando sta alcanza la mayora legal, o sea, 18 aos de
edad. En la primera fase ubica a los nios y en la segunda, a los adolescentes. E
sta distincin es importante por cuanto en el articulado del Cdigo de los Nios y Ado
lescentes se da un tratamiento legal especial a cada uno de ellos segn su edad y
su status juris. Es el caso, por ejemplo, de los adolescentes que trabajan o que
tienen la condicin de infractores de la ley penal o que obtienen autorizacin judi
cial para contraer matrimonio, en cuyo caso la ley les da un tratamiento especia
l, propio de su edad. En cambio, los nios tienen un rgimen tutelar adecuado a su m
enor edad. Por ejemplo, el artculo 208 del C.N.A. declara que el nio menor de 12 aos
que infrinja la ley penal ser pasible de medidas de proteccin, o sea, que recibir
un tratamiento acorde con su edad cronolgica, el cual debe ser fundamentalmente t
uitivo y no represivo.

El artculo I del T.P. se inspira, en cuanto a la edad, en la definicin jurdica que

contiene el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, segn el cual "se en
tiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad". Sin embargo, la definicin
del artculo I del T.P. es ms amplia, ms clara y ms completa, ya que hace una distinc
in precisa entre nios y adolescentes, sustentndose en la edad cronolgica de stos, cri
terio que est de acuerdo con la idiosincrasia del poblador peruano, con la realid
ad social del pas y con el desarrollo fsico y mental de la persona humana. Es, ade
ms, ms lgica, pues se adeca a la real situacin biosquica de la persona. Si en el Per s
admitiese "ad pedem literae" la definicin de la Convencin, habra que calificar com
o nio, por ejemplo, a un joven mayor de 17 aos de edad y menor de 18 que cursa est
udios universitarios, lo cual resulta simplemente inaceptable. Desde este punto
de vista, la glosada definicin del artculo I del T.P. es acertada y esclarecedora.
Cabe advertir que el derogado Cdigo sobre la materia rigi bajo el epgrafe "Cdigo de
Menores". No us, pues, los vocablos nio y adolescente ni hizo entre stos la distinc
in jurdica que hace el nuevo Cdigo. En su articulado emple generalmente los trminos m
enor o menores, y, eventualmente, el sustantivo nio. Asimismo, cre instituciones t
itulares como el Consejo Nacional de Menores, la Procuradura de Menores y el Patr
onato de Menores, entidades que despus fueron suprimidas por su manifiesta inoper
ancia, como as lo dispuso el D.L. N 21993 al derogar el Ttulo I de la Seccin Primera
y los ttulos XI y XIII de la Seccin Tercera del derogado C. de M., que las regula
ba. Ntese el uso genrico del vocablo menores.
Al suprimirse estas instituciones se crea, como ente supletorio, el Instituto Na
cional de Asistencia y Proteccin del Menor y de la Familia (D.L. N 21993 del 10 de
noviembre de 1977). Ulteriormente, al promulgarse la nueva Ley Orgnica del Minis

terio de Justicia (D. Leg. N 117), se crea el Consejo Nacional del Menor y la Fam
ilia, sealndose entre sus objetivos, formular, coordinar y supervisar la poltica na
cional de proteccin, asistencia, rehabilitacin y promocin de la familia, "la infanc
ia y la juventud". Se advierte en esta parte de la norma una tendencia a disting
uir a los menores de edad en infantes y jvenes, se entiende en atencin a su edad c
ronolgica.
Cabe sealar tambin que la Seccin Segunda del derogado C. de M. tena como epgrafe la l
ocucin "Jurisdiccin de Menores", con referencia a los rganos encargados de administ
rar justicia en los casos en que intervinieron nios y adolescentes. El artculo 51 d
e dicho Cdigo deca literalmente: "La jurisdiccin especial de menores estar constitui
da por los Tribunales de Apelacin, integrados por tres vocales, y por los Juzgado
de Menores". Con esta regla y las que subsiguen queda corroborado que el deroga
do C. de M. no hizo la distincin legal entre nios y adolescentes, ni us esta termin
ologa. Por lo tanto, no los defini jurdicamente, como s lo hace el nuevo C.N.A.
El fundamento jurdico principal de esta innovacin lo encontramos en el artculo 8 de
la Constitucin Poltica de 1979, recientemente derogada. Esta norma declaraba, text
ualmente: "El nio, el adolescente y el anciano son protegidos por el Estado ante
el abandono econmico, corporal o moral". La diferencia establecida por esta norma
es clara y precisa, y no cabe la menor duda que la intencin de los constituyente
s fue hacer esta distincin jurdica. La ley ordinaria -ahora Cdigo de los Nios y Adol
escentes- se ha encargado de hacer la regulacin especial, es decir, de distinguir
a ambas personas por su edad cronolgica poniendo un lmite racional para cada una
de ellas, como as aparece del texto del artculo I del T.P. que venimos comentando.
El antecedente jurdico ms prximo, en cuanto a la edad se refiere, lo encontramos en
el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio de fecha 20 de noviembre de
1989, cuyo texto reza: "Para los efectos de la presente Convencin, se entiende p
or nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que
le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad". La glosada Convencin f
ue aprobada por el Estado Peruano mediante D.L. N 25278 de fecha 3 de agosto de 1
990 y, por tanto, es ley de la Repblica. El fundamento doctrinario del acotado ar
tculo 1 est en el noveno prrafo del Prembulo de la misma Convencin que declara: "Tenie
ndo presente que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, adoptad
a por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, "el
nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especial
es, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento".
El criterio adoptado por la Convencin resulta empero genrico ya que involucra a lo
s adolescentes dentro del concepto jurdico de nio, por lo que, como se ha explicad
o, el criterio adoptado por el artculo I del T.P. es ms completo y, si cabe la exp
resin, ms razonable.
La Constitucin Poltica de 1993, vigente en el Per desde el 29 de diciembre del mism
o ao, ha adoptado el criterio que consagr la derogada Constitucin de 1979, cuando e
n su artculo 4 dice: "La Comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al ad
olescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono".
La edad es un elemento importante en la esfera del Derecho, pues permite determi
nar la situacin jurdica de las personas en relacin con su incapacidad civil o con s
u capacidad para el ejercicio de los derechos que la ley confiere. Reviste singu
lar importancia en el caso de los menores de edad, llmense nios o adolescentes, ya
que segn su edad la ley les da una proteccin especial y les confiere la facultad
de ejercitar determinados derechos.
Guillermo Cabanellas define a la edad del modo siguiente: "Dimensin temporal de l
a vida de un ser, contada desde el instante de su concepcin hasta el momento actu
al u otro determinado". Y aade: "Cada uno de los grandes perodos en que la vida hu
mana se divide por razn del desarrollo fsico y mental, y tambin por la decadencia y

postracin de las energas de una y otra ndole"(1).

La doctrina sostiene que el ser humano tiene durante su desarrollo hasta siete e
dades que van desde la niez hasta la vejez o senectud, fase esta ltima que concluy
e con la decrepitud, que es la etapa final de la existencia humana. En el caso d
el nuevo C.N.A. slo interesan las dos primeras pocas de la vida extrauterina, que
son: la niez y la adolescencia o pubertad, cuyas edades estn perfectamente determi
nadas en el artculo I del T.P. que venimos comentando.
Leopolodo Lpez Gmez y Juan Antonio Gisbert Calabuig, eminentes profesores de Medic
ina Legal en las Universidades de Valencia y Granada, afirman en su famoso "Trat
ado de Medicina Legal": "La edad tiene tal importancia forense que se ha querido
hacerla servir de base para la divisin de la Medicina Legal. En efecto, el legis
lador ha sealado a cada edad derechos y deberes diferentes: en Derecho Civil es n
ecesario saber en qu poca puede el hombre disponer de su persona y bienes (cuestio
nes de menor edad, capacidad para testar, para contraer matrimonio, adopcin, mayo
r de edad); en Derecho Penal cuantifica o condiciona ciertos delitos, as como su
responsabilidad (cuestiones relacionadas con la viabilidad, violacin, estupro, co
mo circunstancia de exencin o atenuacin de responsabilidad penal); en Derecho Admi
nistrativo (aptitud para cierta clase de trabajos o de profesiones, leyes de rec
lutamiento, trabajo de nios en talleres y fbricas); en Derecho Cannico (edad para c
ontraer matrimonio, para recibir rdenes sagradas)".
Los mismos tratadistas afirman: "Como consecuencia el mdico legisla debe con frec
uencia dictaminar acerca de la edad de una determinada persona. Lo que, por otra
parte, puede constituir tambin un dato de identidad. Para este diagnstico se vale
del conocimiento de las varias fases de crecimiento, desarrollo, madurez e invo
lucin por las que pasa el organismo humano desde el nacimiento, que se marcan por
una serie de modificaciones que afectan a la talla, peso, estado de denticin, ev
olucin de la osificacin, etc. Sin embargo, hay que hacer constar que la determinac
in de la edad es un proceso de sntesis mental, deducido de tales modificaciones, q
ue slo puede realizarse en muchos casos dentro de lmites muy amplios, ya que los d
atos en que se fundamenta no aparecen en todos los individuos en la misma poca. P
ara los adultos el margen de error es mayor, y tanto ms cuanto mayor sea la edad
del sujeto, hasta diferencias de cinco y seis aos, y an ms"(2).
La edad juega, pues, un rol trascendental en relacin con la capacidad civil de la
s personas y tambin para determinar su "status juris". Es igualmente un factor im
portante en la esfera del Derecho Penal para dictaminar la responsabilidad de lo
s nios y adolescentes, y su especial tratamiento legal, en el supuesto de la comi
sin de infracciones punibles. En este aspecto conviene tener en cuenta lo expresa
do por Amado Ezaine Chvez, quien afirma: "La edad, entendida como el lapso que tr
anscurre entre el nacimiento y la muerte de un individuo, o ya como un perodo det
erminado de la vida humana, ha sido un motivo de inters para quienes han tratado
de explicar la gnesis del delito, aparte de ser, igualmente, un elemento de impor
tancia para la Antropologa Criminal, Criminalstica y Ciencia Penitenciaria; en mat
eria penal lo es para establecer la responsabilidad del agente"(3).
En el mbito del Derecho Civil la edad sirve para determinar quines son las persona
s que adolecen de incapacidad de ejercicio y cuando estas personas pueden practi
car determinados actos jurdicos, as como permite establecer quines gozan de capacid
ad civil plena. Por ejemplo, en relacin con la minora de edad, el Cdigo Civil de 19
84 establece, entre otras, las siguientes reglas:
-

Son absolutamente incapaces los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos
determinados por la ley (artculo 43, inciso 1).
Son relativamente incapaces los mayores de 16 aos y menores de 18 aos de edad
(artculo 44, inciso 1).
La incapacidad civil de las personas mayores de 16 aos cesa por matrimonio o
por obtener un ttulo oficial que les permita ejercer una profesin o un oficio (ar

tculo 46, 1a. parte).

En el caso de las mujeres mayores de 14 aos, su incapacidad cesa tambin por m
atrimonio (artculo 46, 2a. parte).
Los varones de 16 aos cumplidos y las mujeres de 14 aos cumplidos pueden cont
raer matrimonio civil, con dispensa judicial y siempre que existan motivos grave
s (artculo 241, inciso 1).
Los varones y mujeres impberes, esto es, menores de edad, que hubieren contr
ado matrimonio civil sin observar los requisitos de ley, tienen accin para demanda
r la anulacin de su matrimonio (artculo 277, inciso 1).
El adoptado debe prestar su asentimiento para la adopcin si es mayor de 10 ao
s (artculo 377, inciso 4).
El menor de 16 aos cumplidos puede reconocer al hijo extramatrimonial (artcul
o 393).
La madre, aunque sea menor de edad, puede ejercer en nombre del hijo y dura
nte la minora de ste, la accin de declaracin judicial de filiacin extramatrimonial (a
rtculo 407).
La madre que hubiere sido embarazada durante su minora de edad tiene derecho
a alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta posteriores al part
o, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y por el embarazo, y a una in
demnizacin por el dao moral irrogado (artculo 414).
Los hijos extramatrimoniales no reconocidos tienen derecho a una pensin alim
enticia hasta la edad de 18 aos, siempre que la madre hubiere tenido relaciones s
exuales con el presunto padre durante la poca de la concepcin (artculo 415).
El menor que tenga ms de 16 aos de edad puede contraer obligaciones o renunci
ar derechos, siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen exp
resa o tcitamente el acto jurdico o lo ratifiquen (artculo 456).
Los padres, durante el ejercicio de la patria potestad, deben consultar al
menor que tenga ms de 16 aos los actos importantes relativos a la administracin de
sus bienes, si fuere posible (artculo 459).
El menor que ha cumplido 14 aos puede impugnar judicialmente los actos de su
tutor (artculo 530).
En el caso de enajenacin o de imposicin de gravmenes sobre los bienes del meno
r sujeto a tutela, si ste tiene 16 aos cumplidos el juez debe orlo antes de prestar
su autorizacin (artculo 533).
La rendicin de cuentas por el autor debe hacerse, si fuera posible, con audi
encia del menor cuando ste tenga ms de 14 aos (artculo 542).
El menor que ha cumplido 14 aos puede pedir al juez la remocin de su tutor (a
rtculo 557).
El sujeto a tutela que sea mayor de 14 aos puede asistir a las reuniones del
consejo de familia, con voz pero sin voto (artculo 646).
El conocimiento de las normas legales precitadas y de otras disposiciones vincul
adas a la minora de edad, reviste singular importancia a partir de la vigencia de
l nuevo C.N.A., pues sta contiene reglas especiales relativas a la incapacidad de
ejercicio de que adolecen los nios y los adolescentes, pero tambin consigna algun
as reglas que permiten a stos el ejercicio de ciertos derechos subjetivos de los
que bajo el rgimen legal anterior no disfrutaban. Por ejemplo, el artculo II del T
.P. declara que el nio y el adolescente son sujetos de derechos; el artculo III de
l mismo T.P. determina que el nio y el adolescente gozan de todos los derechos in
herentes a la persona humana y de los derechos especficos relacionados con su pro
ceso de desarrollo; el artculo X del mismo T.P. dispone que el adolescente goza d
e capacidad para la realizacin de los actos civiles autorizados por el C.N.A.; y
el artculo 69 del C.N.A., referente a la capacidad civil por razn de la edad, recon
oce a los adolescentes capacidad jurdica para celebrar actos y contratos relacion
ados con su actividad laboral y econmica y con el ejercicio de su derecho de asoc
iacin, es decir, les confiere capacidad de ejercicio para dichos fines; asimismo,
les otorga facultad para reclamar ante las autoridades competentes administrati
vas y judiciales el cumplimiento de todas las normas jurdicas relacionadas con su
actividad econmica, sin necesidad de apoderado.
En relacin con la mayora de edad el mismo Cdigo Civil contiene dos reglas bsicas, qu

e son el artculo 42 conforme al cual tienen plena capacidad de ejercicio de sus de

rechos civiles las personas que hayan cumplido 18 aos de edad, y el artculo 140 que
exige como requisito esencial para la validez del acto jurdico ser agente capaz,
es decir, mayor de 18 aos.
Otro aspecto importante del artculo I del T.P. que venimos comentando, es el refe
rente a la teora de la concepcin. Al respecto, esta norma, en su primera parte, di
ce: "Se considera nio a todo ser humano desde su concepcin hasta cumplir los 12 aos
de edad..." En esta forma el nuevo C.N.A. se inscribe en la corriente humanista
que inspira a la legislacin peruana a partir de la dacin de la Constitucin Poltica
de 1979. Esta Constitucin expresa en el inciso 1) del artculo 2: "Al que est por nac
er se le considera nacido para todo lo que le favorece". Cuando la norma dice "a
l que est por nacer" se refiere evidentemente al concebido, es decir, al ser huma
no que permanece an en el claustro uterino y a quien el Derecho Moderno protege a
mpliamente. Esta doctrina ha sido consagrada en el Cdigo Civil de 1984 cuyo artcul
o 1 declara que la vida humana comienza con la concepcin y, por tanto, el concebid
o es sujeto de derecho para todo cuanto lo favorece, pudiendo atribursele derecho
s patrimoniales a condicin de que nazca vivo.
La Constitucin Poltica de 1993 no ha podido apartarse de esta corriente doctrinari
a, como as puede verse del artculo 2, inciso 1), que al respecto dice: "El concebid
o es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece"(4).
Sin embargo, es conveniente tener en cuenta la valiosa opinin de Guillermo Cabane
llas cuando dice que no basta ser feto, esto es concebido, para constituirse en
sujeto de derecho, para ello "se requiere el cumplimiento de la condicin de nacer
con vida, que retrotrae la adquisicin de los derechos al momento mismo de la con
cepcin. Esto presenta particular importancia en materia sucesoria y de donaciones
. De todos modos, para el Derecho, sin desconocer que la vida comience en la con
cepcin, la edad se cuenta a partir de la separacin de la madre, desde el nacimient
o, medido por el corte del cordn umbilical"(5).
(1)
Cabanellas, Guillermo: "Diccionario de Derecho Usual", t. II, Edicio
nes Santillana, Madrid, pg. 4.
(2)
Lpez Gmez, Leopoldo; y Gisbert Calabuig, Juan Antonio: "Tratado de Med
icina Legal", t. I, Editorial Saber, Valencia, Espaa, pg. 183.
(3)
Ezaine Chvez, Amado: "Diccionario de Derecho Penal", Ediciones Jurdica
s Lambayecanas, 1992, pg. 195.
(4)
Constitucin Poltica de 1993: Editorial INKARI, Lima, Per, 1993, pg. 11.
(5)
Cabanellas, Guillermo: Op. Cit., pg. 5.