Competencia Originaria de la Corte Suprema de Justicia

Alfredo M. Vtolo*

1.

La jurisdiccin federal

Los constituyentes de 1853, de conformidad con la estructura federal adoptada, se

preocuparon por organizar el Poder Judicial de la Nacin, dejando en manos de cada
provincia (y exigiendo de stas) la organizacin de sus propias administraciones de
justicia1. Como en muchas otras reas, en esto nuestra constitucin sigui en lo esencial el
modelo de la constitucin norteamericana de 17872. As, el hoy artculo 108 dispuso que el
Poder Judicial de la Nacin sera desempeado por una Corte Suprema de Justicia, y por
los dems tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la Nacin3.
Dado que tambin en esta materia, las provincias conservan todo el poder no
delegado... al gobierno federal4, el constituyente se preocup de precisar la competencia
de los tribunales federales, dado su carcter de excepcin 5. El artculo 97 de la constitucin
de 1853 estableci que corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la
Confederacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos
Abogado, Diploma de Honor, UBA (1985). Master of Laws, Harvard Law School (1989);
Profesor Adjunto Ordinario de Derecho Constitucional y Derechos Humanos y Garantas de la
Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires.
1
Constitucin Nacional, art. 5: Cada provincia dictar para s una constitucin... que
asegure su administracin de justicia....
2
Bien sostiene Bianchi que tal vez no exista seccin de nuestra constitucin que se parezca
ms a la de los Estados Unidos, que la correspondiente al Poder Judicial de la Nacin (BIANCHI,
ALBERTO B., Competencia Originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Abeledo
Perrot, 1989, pg. 31).
3
Su modelo norteamericano establece: Article III Section 1. The judicial Power of the
United Status shall be vested in one supreme Court, and in such inferior Courts as the Congress
may from time to time ordain and establish.
4
Constitucin Nacional, art. 121.
5
Blanco c/Nazar, FALLOS, 1:70.
*

regidos por la constitucin, por las leyes de la Confederacin y por los tratados con las
naciones extranjeras; de los conflictos entre los diferentes poderes pblicos de una misma
provincia; de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules
extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los recursos de
fuerza; de los asuntos en que la Confederacin sea parte; de las causas que se susciten entre
dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de
diferentes provincias; entre una provincia y sus propios vecinos; y entre una provincia y un
Estado o ciudadano extranjero.
En 1860 el artculo mencionado sufri una importante reforma. Con la finalidad de
reforzar el federalismo, reduciendo la injerencia de las autoridades federales en las
cuestiones meramente provinciales, se limitaron las atribuciones de la judicatura federal,
restndole jurisdiccin en la resolucin de los conflictos intraprovinciales, y acercando el
texto ms a su modelo6. Del mismo modo, teniendo en cuenta que nuestro sistema
constitucional haba optado por la unidad de la legislacin comn 7, y ante el riesgo que, en
Siguiendo a Gondra, seala Bianchi que la inclusin original de estos temas en el texto
constitucional se haba debido al despotismo que caracterizaba a algunos gobernadores provinciales
de entonces, el cual haca indispensable la intervencin en sus jurisdicciones locales del poder
federal (BIANCHI, ALBERTO B., ob. cit., pg. 37). El informe de la Comisin Examinadora de la
Constitucin seal que la clusula de la Constitucin de 1853, al apartarse de su antecedente
norteamericano haba innovado con tanto desacierto como poca meditacin y que la misma
resultaba atentatori[a] a la soberana provincial, importa[ndo] una subversin completa del orden
constitucional de cada localidad (RAVIGNANI, EMILIO , Asambleas Constituyentes Argentinas, Tomo
IV, pg. 781). A pesar de ello, Ricardo Haro seala que la actitud de Buenos Aires no es de todo
transparente y autnticamente federalista. En realidad lo que pas fue que, al no poder Buenos Aires
tener el control poltico e institucional del pas, mud su mentalidad centralista por una
descentralizadota que le permitiese resguardar sus instituciones y el poder que entraaban (HARO,
RICARDO, La Competencia Federal, Depalma, 1989, pg. 227).
7
En este punto, uno de los ms debatidos en el Congreso Constituyente, la Constitucin se
separa de su modelo para mantener la unidad legislativa propia del perodo colonial propugnada por
Alberdi y ante la desconfianza en la capacidad de los poderes pblicos provinciales (ALBERDI, JUAN
BAUTISTA, Bases y Puntos de Partida para la organizacin poltica de la Repblica Argentina, El
Ateneo, Madrid, 1913, pg. 82: La unidad de legislacin en esos ramos no daa en lo mnimo las
atribuciones de la soberana local, y favorece altamente el desarrollo de nuestra nacionalidad
argentina; criterio reiterado luego en Elementos de Derecho Pblico Provincial Argentino - El
Ateneo, Madrid, 1913, pg. 285: el pas que tuviese tantos cdigos civiles o penales como
provincias, no sera un estado, ni federal, ni unitario, sera un caos). Frente a la crtica formulada
entonces por Zavala, quien consideraba que otorgar al Congreso la atribucin de sancionar el
6

razn de ello, el artculo 97 pudiera sea interpretado como privando a los tribunales
provinciales de jurisdiccin sobre la totalidad de las leyes dictadas por el Congreso, el
informe de la Comisin Examinadora de la Constitucin (integrada por Bartolom Mitre,
Dalmacio Vlez Srsfield, Jos Mrmol, Antonio Cruz Obligado y Domingo Faustino
Sarmiento) propuso modificar el artculo 64 inc. 11 a fin de aclarar su alcance y proteger el
inters de las provincias frente a cualquier intento hegemnico de la Nacin preservando la
competencia de sus tribunales8. As se realiz, modificndose tambin en sentido
concordante el artculo 97 (hoy 116), el cual qued redactado de la siguiente manera:
corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento
y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la constitucin, y por las
leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75; y por los tratados
con las naciones extranjeras; de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos
y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los
asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se susciten entre dos o ms
provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes
provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.
Qued as claramente delimitada la jurisdiccin9 del Poder Judicial de la Nacin.
derecho comn significaba destruir el federalismo, Gorostiaga, coincidiendo con la postura
alberdiana, sostuvo que si se dejaba a cada provincia esta facultad, la legislacin del pas sera un
inmenso laberinto de donde resultaran males inconcebibles (RAVIGNANI, EMILIO , ob. cit., Tomo
IV, pg. 528).
8
Siendo los cdigos regidos por la Constitucin, y pudiendo los cdigos considerarse
como leyes de la Confederacin, podra deducirse de esto que los tribunales de provincia no tienen
jurisdiccin civil ni criminal, una vez dictados tales cdigos por el Congreso. Por atentatorio que
esto sea a la soberana provincial, y al buen rgimen de la administracin interior en el orden
federativo, tal es la interpretacin lgica del artculo. Por esto la Comisin ha credo deber adicionar
al inciso 11 del artculo 64 (hoy 75 inc. 12), esplicando (sic) que los cdigos que el Congreso
dictare no alterarn las jurisdicciones dadas, y que la aplicacin de las leyes que se contuviesen en
los cdigos nacionales corresponder a los tribunales provinciales o federales, segn que las cosas o
las personas cayesen bajo sus respectivas jurisdicciones (RAVIGNANI, EMILIO , ob. cit., pg. 782).
9
En la tradicional distincin entre jurisdiccin y competencia seguimos a Bidart
Campos, para quien corresponde hablar de jurisdiccin federal por oposicin a las jurisdicciones
provinciales en donde los conceptos se relacionan directamente con la capacidad de administrar
justicia, mientras que utiliza el trmino competencia para deslindar la parte de jurisdiccin que,
en los diferentes casos, incumbe a la Corte Suprema y a cada uno de los tribunales federales

La doctrina desmenuza este artculo y distingue, a fines de su estudio, entre

jurisdiccin federal: (i) por razn de la materia, y (ii) por razn de la persona. Algunos
autores distinguen tambin la jurisdiccin federal por razn del lugar, que resultara del
ejercicio por el Congreso del derecho de dictar una legislacin exclusiva para los territorios
nacionales, la Capital de la Nacin y los lugares sujetos a jurisdiccin federal 10, pero en
realidad, dicha jurisdiccin no es sino un subtipo de la que corresponde por razn de la
materia, al no estar excluidas stas normas del alcance amplio que en razn de la materia
establece el artculo 116.
La doctrina y la jurisprudencia es conteste en sealar que esta jurisdiccin no slo
es de excepcin, sino que la misma es en principio improrrogable (o sea no admite pacto en
contrario)11, con excepcin de aquella dispuesta por razn de la persona, dado que,
tratndose de un privilegio, el mismo puede ser renunciado por aqul en cuyo favor se
establece, y siempre que no se trate de un supuesto de competencia originaria.
La pregunta que cabe formularse es si puede el Congreso crear otras causas de
jurisdiccin federal o suprimir alguna de las enumeradas. Coincidimos con Zavala en
que ello no resulta constitucionalmente posible12 dado que (i) en primer lugar, como ya
hemos expuesto las provincias conservan todo el poder no delegado a la Nacin, de modo
tal que no podra el Congreso sustraer competencias que las provincias se han reservado,
mxime cuando el constituyente ha prohibido al legislador ordinario alterar las
jurisdicciones provinciales; y (ii) por otra parte, en tanto la jurisdiccin federal es una de las
inferiores (BIDART CAMPOS, GERMN J., Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino,
Tomo II, Ediar, 1988, pg. 377).
10
Constitucin Nacional, art. 75, inc. 30. Sobre los alcances de este poder del Congreso, ver
MANILI, PABLO, Establecimientos de Utilidad Nacional, Editorial Universidad, 2004.
11
La jurisdiccin de los tribunales y juzgados nacionales no es prorrogable sobre personas
o cosas ajenas a ella, aun cuando las partes litigantes convengan en la prorrogacin ( Cabezudo,
Arteaga y Ca., FALLOS, 1:175).
12
ZAVALA, CLODOMIRO , Derecho Federal, 3ra. Edicin, Tomo I, pg. 325. En similar
sentido, EKMEKDJIN. MIGUEL NGEL , Tratado de Derecho Constitucional, Tomo IV, pg. 497. En
contra, BIDART CAMPOS, GERMN J., ob. cit., pg. 377-8, quien admite ambos supuestos, si bien
con limitaciones.

atribuciones conferidas expresa y claramente a un poder del estado, mal podra otro poder
retacearle dicha atribucin. A pesar de estos argumentos, para nosotros contundentes, la
Corte Suprema ha admitido que en ciertas cuestiones se excluya la competencia federal en
caso de no existir los propsitos que la informan, por el escaso monto de los juicios, la
relativa importancia civil o penal de los asuntos, o bien, por otros motivos, siempre que
dicha decisin se apoye en necesidades reales y fines federales legtimos impuestos por
circunstancias de notoria seriedad13. dado que slo deben reputarse de jurisdiccin federal
exclusiva las causas originariamente sometidas a la Corte por el art. 101 (hoy 117).
A. Jurisdiccin del Poder Judicial de la Nacin por razn de materia
La primera parte del ya mencionado Artculo 116 delimita la jurisdiccin del Poder
Judicial de la Nacin por razn de materia: Corresponde al Poder Judicial de la Nacin el
conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos puntos regidos por la
constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo
75; y por los tratados con las naciones extranjeras; ... de las causas de almirantazgo y
jurisdiccin martima.... Con la salvedad realizada por el constituyente de 1860, ha
quedado claro que slo el Poder Judicial de la Nacin puede entender en aquellas
cuestiones en las cuales se encuentre involucrado el llamado Derecho Federal14. Ahora
bien, cmo distinguir este Derecho Federal de las restantes normas que dicta el
Congreso?
La tarea no es simple, si bien tal como hemos puesto de resalto resulta
indispensable. Los autores han sealado las dificultades que se generan en este tema debido
al poco preciso texto de la constitucin15. No caben dudas respecto de la Constitucin
Manuel Ros, FALLOS, 99:383 (si bien referido a la prrroga a favor de los tribunales de
la Capital Federal, respecto hoy no caben dudas acerca de su naturaleza federal); C. Bertolino y
Ca., FALLOS, 119:161; Lagos, FALLOS, 126:301; Berazzas, FALLOS, 134:82; Maritorena, FALLOS,
137:269; Caviglia, FALLOS, 152:344; Oberti, FALLOS, 248:781.
14
Ramos, Ral Alberto v. Batalla, Eduardo I., FALLOS 278:62.
15
Tal dificultad ya haba sido puesta de resalto en el ya recordado informe de la Comisin
Revisora de 1860 (ver nota Error: Reference source not foundError: Reference source not found).
Ver tambin: SEGOVIA, JUAN FERNANDO, Las facultades legislativas respecto de cdigos, leyes
13

Nacional ni de los tratados con las naciones extranjeras, cuyo carcter federal es
innegable16. Sin embargo, no sucede lo mismo con las normas emanadas del Congreso
Nacional. Nuestra Corte Suprema ha sostenido que el carcter federal, local o comn de
las disposiciones legales emanadas del Congreso depende de cul haya sido la potestad que
ese rgano ejerci al sancionarlas17 pero, como resulta obvio, esta definicin no soluciona
el problema, quedndose en una mera tautologa, ya que no es la voluntad del Congreso,
sino la naturaleza de la norma, la que le otorga uno u otro carcter.
Conforme reiterada jurisprudencia, la regla es que la norma dictada por el Congreso
sea federal, siendo el derecho comn la excepcin18. Ello ha llevado a la doctrina, en su
gran mayora, a definir a las leyes federales por exclusin. As, seran leyes federales
aquellas que, resultando su dictado atribucin del Congreso conforme la constitucin, no
puedan calificarse como derecho comn ni como derecho local 19. Esta alternativa, sin
embargo, requiere que previamente pueda definirse con precisin el concepto de ley o
derecho comn, tarea nada sencilla.

generales y leyes especiales, en la obra colectiva Atribuciones del Congreso Argentino, Depalma,
1986, pg. 190. Las dificultades sealadas han determinado que gran parte de los autores, sin
perjuicio de procurar delimitar los mbitos de los diferentes tipos legislativos, hayan optado por
enumeraciones casuistas siguiendo la jurisprudencia de la Corte Suprema. En tal sentido, remitimos
a la comprensiva lista expuesta por YMAZ, ESTEBAN y REY, RICARDO, en la recordada obra El
Recurso Extraordinario, 3ra. Edicin, Abeledo Perrot, 2000, pg. 88 y sigs.
16
Sin embargo, la jurisprudencia tradicional de la Corte haba establecido que aquellas
cuestiones entre particulares en donde la materia del tratado constituye derecho comn no suscitan
la jurisdiccin federal (Quebrachales Fusionados, FALLOS, 150:84; Masuco, FALLOS, 266:151,
entre otros). Esta jurisprudencia fue luego dejada de lado por nuestro superior tribunal en la causa
Mendez Valls, FALLOS, 318:2639 al sostener que la naturaleza federal del tratado alcanza tambin
a su contenido. Es irrelevante que la materia del tratado sea de las calificadas como de derecho
comn, aun cuando se incorporen las normas del tratado a una ley neacional comn. Nada de ello
puede enervar la sustancia federal que poseen en virtud de su fuente internacional.
17
Alcari, FALLOS, 245:455.
18
Nazario Casas, FALLOS, 41:260; Gonzlez Segura, FALLOS, 96:366; S.A. Coarfire,
FALLOS, 193:115, entre otros.
19
EKMEKDJIN, MIGUEL NGEL , ob. cit., BIDEGAIN, CARLOS MARA, ob. cit. SAGS, sin
entrar en mayores precisiones, sostiene que las normas de carcter federal refieren a la estructura
de los rganos del gobierno y tambin de ciertas materias donde prevalece el inters federal
(SAGUS, NSTOR P., Elementos de Derecho Constitucional, 2da. Edicin, Astrea, 1999, pg. 118).

Sin duda los cdigos mencionados en forma expresa en el primer prrafo del
artculo 75 inciso 12 integran el derecho comn 20; pero qu otras normas lo conforman?
La Corte Suprema, en la causa Rossi y Roca, ha expresado: todas las leyes que estatuyen
sobre las relaciones privadas de los habitantes de la Repblica, siendo del dominio de la
legislacin civil o comercial, estn comprendidos entre las facultades de dictar los cdigos
fundamentales que la constitucin atribuye exclusivamente al Congreso 21. De ello puede
seguirse que la legislacin complementaria a los cdigos, an cuando no integren los
mismos, queda comprendida dentro del concepto de derecho comn, afirmacin que ha
sido puesta de resalto por nuestro mximo tribunal, al decir: conforme a reiterada
jurisprudencia, las leyes comunes de la Nacin son aquellas que sanciona el Congreso con
arreglo a las previsiones del art. 67 inc. 11 (hoy 75 inc. 12) de la Constitucin Nacional.
Entre ellas figuran, pues, los cdigos all mencionados que legislan de manera general y
estable con relacin a todo el territorio de la Repblica y las leyes que se declaran
incorporadas a esos cdigos, as como las que, no mediando tal declaracin, los integran,
modifican o amplan22. Aclarar este ltimo tema ha sido, precisamente, el objetivo del
reformador de 1994 al incluir en el texto del artculo 75 inciso 12 la posibilidad de que los
cdigos sean dictados en cuerpos unificados o separados.
Debemos destacar que el concepto de norma complementaria a los cdigos, que
define el carcter de la norma de derecho comn, es un concepto objetivo, no siendo
suficiente para su existencia la mera voluntad del legislador. Por ello, no compartimos la
posicin de Ekmekdjin, para quien tanto el Cdigo Aeronutico (ley 17.285) como la Ley
de Navegacin (ley 20.094) seran normas de derecho comn, por considerarlas
complementarias del Cdigo de Comercio, y sin perjuicio de que dichas cuestiones estn
Tales cdigos son: el cdigo civil, el de comercio, el penal, el de minera (todos estos
incorporados en la redaccin original de 1853) y el de trabajo y seguridad social (incorporado en la
reforma de 1957). La reforma de 1949 haba incluido a los cdigos aeronutico, sanitario y de
derecho social, pero esta modificacin desapareci al abrogarse dicho texto constitucional.
21
FALLOS, 147:29. Id., Juan F. Shary, FALLOS, 103:373; Etcheverry c/Pcia. De Mendoza,
FALLOS, 133:161, entre otros.
22
Oberti, FALLOS, 248:781; Riveros de Pacheco, FALLOS, 294:430.
20

sujetas a jurisdiccin federal23. Precisamente, el hecho que dichas cuestiones se encuentren

incluidas dentro de la jurisdiccin federal ratione materiae tal como surge del artculo 116
de la Constitucin Nacional, demuestra el carcter federal de dichas normas 24. Una
interpretacin ms amplia del concepto de complementariedad llevara a sostener que la
totalidad de la legislacin, salvo en lo que se refiere a relaciones exteriores, revestira el
carcter de derecho comn, invirtindose as el principio ya comentado en virtud del cual la
regla es el carcter federal de la norma, siendo el derecho comn la excepcin.
Como ya hemos dicho, nuestro Congreso, adems de las normas comunes y
federales, dicta tambin las llamadas leyes locales, con fundamento en el artculo 75
incisos 15 y 30 (anteriormente artculo 67 incisos 14 y 27) de la Constitucin25. El origen de
esta facultad se encuentra en la Seccin 8 prrafo 17 de la constitucin de los Estados
Unidos, y encuentra su justificacin principal en que las provincias no tienen potestades
legislativas sobre territorios federales26.
Dentro de este tipo de normas, cabe efectuar una triple distincin entre las normas
dictadas por el Congreso (i) para regir en los territorios nacionales (art. 75 inc. 15); (ii)
aqullas con vigencia en el territorio de la capital federal y, por ltimo, (iii) las destinadas a
regir en los lugares adquiridos por compra de la Nacin o cesin a sta por las provincias.
EKMEKDJIN, MIGUEL NGEL, ob. cit. Tomo IV, pg. 492. En forma conteste con nuestra
posicin se ha expresado BIDART CAMPOS, GERMN J., Tratado..., cit. Tomo II, pg. 161.
24
Claridad, FALLOS, 183:49; Prez de Neglia, FALLOS, 294:236.
25
CN, art. 75: Corresponde al Congreso... 15... determinar por una legislacin especial la
organizacin, administracin y gobierno que deben tener los territorios nacionales que queden fuera
de los lmites que se asignen a las provincias... 30. Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio
de la capital de la Nacin y dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines
especficos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la Repblica.... Ver
Saborido, FALLOS, 124:61.
26
GONZLEZ, JOAQUN V., Manual de la Constitucin Argentina, Angel Estrada y Ca.,
1897, pg. 493, justifica la norma: las provincias no pueden intervenir en los actos ejecutados en
tales lugares cedidos por ellas, o comprados por la Nacin, y sus habitantes dejan de ser vecinos de
la provincia y de ejercer derechos civiles o polticos bajo las leyes de las provincias cedentes o
vendedoras. La jurisprudencia primero, y la reforma de 1994 luego, han moderado este punto, y
hoy las provincias conservan ciertas facultades sobre los territorios que, dentro de las provincias, se
encuentran sujetos a jurisdiccin federal (ver infra, en este mismo punto).
23

En el primero de los supuestos, al igual que en el segundo hasta la reforma de 1994,

la atribucin nacional es exclusiva, en tanto que ni dichos territorios nacionales, ni la
capital de la Nacin integran provincia alguna, por lo que no se verifica superposicin de
jurisdicciones. En el ltimo caso, y en lo que se refiere a la ciudad de Buenos Aires luego
de la reforma de 1994, la situacin es diferente, ya que el territorio adquirido o utilizado
para fines federales, contina siendo territorio provincial (o como sucede con la ciudad de
Buenos Aires tiene un status jurdico poltico especial.
Respecto de los territorios nacionales, y ms all de que tras la provincializacin del
Territorio Nacional de Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur en 1984 no
queden en nuestro pas territorios nacionales, no caben dudas de que el Congreso acta
siempre con carcter de legislatura local, sin perjuicio de que pueda delegar parte de sus
atribuciones en rganos locales27. En razn de ello, sus atribuciones al respecto no son sino
aquellas que, en las provincias, quedan reservadas a los poderes legislativos locales. La
aplicacin de estas normas corresponden a la justicia federal en razn de la inexistencia de
otro poder en el territorio, y de no hallarse excluidas de dicha jurisdiccin por el artculo
116 de la constitucin.
Ms compleja es la situacin de la ciudad de Buenos Aires. Desde su federalizacin
en 1880, y hasta la reforma de 1994, su situacin era similar a la de los territorios
nacionales, y si bien parte de las atribuciones del Congreso sobre la misma en particular
aquellas correspondientes al rgimen municipal haban sido delegadas al Concejo
Deliberante de la Ciudad de Buenos Aires28, el Congreso conservaba intacta su facultad
legislativa en atencin al claro texto constitucional que le otorgaba la potestad para:
ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la capital de la Nacin.

Como de hecho suceda en el Territorio de Tierra del Fuego a favor de la legislatura

territorial (Dec 2191/57, ADLA XVII-A, pg. 310).
28
Ley Orgnica Municipal 19.987 (ADLA XXXII-D, pg. 5222).
27

Sin embargo, la reforma de 1994 dispuso que la Ciudad de Buenos Aires que
reviste el carcter particular de capital de la Nacin 29, tendr un rgimen de gobierno
autnomo, con facultades propias de legislacin y jurisdiccin... 30. A su vez, las
disposiciones transitorias sptima y decimoquinta, incorporadas por el constituyente
reformador, establecieron que: el Congreso ejercer en la ciudad de Buenos Aires,
mientras sea capital de la Nacin, las atribuciones legislativas que conserve con arreglo al
artculo 129 (corresponde al artculo 75 inciso 30), y hasta tanto se constituyan los
poderes que surjan del nuevo rgimen de autonoma de la ciudad de Buenos Aires, el
Congreso ejercer una legislacin exclusiva en su territorio, en los mismos trminos que
hasta la sancin de la presente..., respectivamente. Sin embargo, y a pesar de que deba
haberlo hecho, el constituyente de 1994 no modific la redaccin del artculo 75 inciso 30.
Cmo, pues, armonizar dichas clusulas?
Ms all de las discusiones que han existido sobre este punto, entendemos que la
solucin no resulta compleja. Como expresramos en un trabajo anterior 31, resulta necesario
compatibilizar la autonoma conferida por la Constitucin Nacional a la Ciudad de Buenos
Aires con el hecho de que ella contina siendo capital de la Nacin en los trminos del
artculo 3 de la Constitucin que dispone la federalizacin del territorio que se declare
capital.
Una interpretacin armnica de las normas constitucionales nos lleva a coincidir
con Bidart Campos cuando sostiene que ...por ms que la ciudad de Buenos Aires fuera
territorio federal en cuanto capital, parece que la jurisdiccin federal estara limitada a los
Constitucin Nacional, art. 3; Ley 1.029 (ADLA 1852-1880, pg. 1188). Es peculiar que
se insista en sostener que los habitantes de la ciudad de Buenos Aires viven en la Capital Federal.
El concepto capital federal es una condicin, y no un lugar, siendo este error fomentado inclusive
por las autoridades (an las del gobierno de la ciudad de Buenos Aires) que en sus mltiples
documentos incluyen el concepto de Capital Federal para distinguir a la Ciudad de Buenos Aires
de la provincia homnima. Los porteos habitan en la Ciudad de Buenos Aires y no en la Capital
Federal.
30
Constitucin Nacional, art. 129.
31
VTOLO, ALFREDO M., El poder judicial de la ciudad autnoma de Buenos Aires, La Ley,
2000-B, pg. 1213.
29

10

intereses del estado federal... La ciudad de Buenos Aires adquiere un status autonmico
como mbito geogrfico no federalizado pero sometido a jurisdiccin federal parcial en
todo cuanto su condicin capitalina lo haga necesario para garanta de los intereses
federales32. Esta es la nica interpretacin compatible con el grado de autonoma conferido
a la ciudad.
La autonoma conferida por la Constitucin Nacional a la ciudad de Buenos Aires es
una autonoma derivada. De all que sea la Nacin quien conserva los poderes residuales 33.
Y en qu consisten esos poderes residuales? Precisamente en la capacidad de la Nacin de
imponer a la ciudad, ms all de la voluntad de sta, aquellas normas razonables tendientes
a asegurar los intereses del estado nacional en funcin de mantenerse la ciudad como
capital federal y residencia de las autoridades nacionales. Y tal es el sentido que debe
otorgrsele al artculo 75 inciso 30 en cuanto mantiene al Congreso Nacional como
legislatura exclusiva en el territorio de la capital de la Nacin. La legislacin local
dictada por el Congreso para la ciudad de Buenos Aires es, entonces, exclusivamente
aquella que guarda relacin directa con los intereses de la Nacin en el territorio de la
ciudad34. Ntese que la constitucin en este artculo ha utilizado las palabras capital de la
Nacin, y no ciudad de Buenos Aires para reflejar el alcance de las atribuciones del
Congreso como legislatura exclusiva en este tema. El Congreso mantiene el carcter de
legislatura exclusiva en la capital de la Nacin, en todo lo que haga a los fines propios del
estado nacional en dicho territorio, excluyendo la potestad de las autoridades de la ciudad a
este respecto, y aun cuando aquella pudiera interferir con otras facultades locales. De lo
contrario, las clusulas transitorias sptima y decimoquinta antes transcriptas careceran de

BIDART CAMPOS, GERMN J., ob. cit., Tomo II, pg. 539.
La constitucin de la ciudad de Buenos Aires ha pretendido en nuestro criterio en forma
inconstitucional atribuirse el rango de provincia al disponer en su artculo 1: La Ciudad ejerce
todo el poder no conferido por la Constitucin Nacional al Gobierno Federal.
34
En sentido similar se ha expresado el diputado Argello (ARGELLO, JORGE, Autonoma
de la Ciudad de Buenos Aires, La Ley 1995-A, pg. 805).
32
33

11

sentido35. La aplicacin de dichas normas, obviamente, corresponde al Poder Judicial de la

Nacin.
Queda por ltimo analizar el carcter de la legislacin que dicta el Congreso para
regir en los lugares sujetos a jurisdiccin federal. Cul es el alcance de la facultad del
Congreso a este respecto? Cmo se resuelve la superposicin de jurisdicciones entre la
Nacin y las provincias? Hasta la reforma de 1994, la cuestin fue uno de los temas ms
conflictivos en materia de federalismo. Apoyados en la redaccin del entonces artculo 67
inciso 27 de la Constitucin, por el cual la facultad del Congreso consista en ejercer una
legislacin exclusiva... sobre los dems lugares adquiridos por compra o cesin en
cualquiera de las provincias para establecer fortalezas, arsenales, almacenes u otros
establecimientos de utilidad nacional, la doctrina entenda que dichos territorios quedaban
de hecho federalizados y excluidos de toda jurisdiccin provincial36.
Sin embargo, frente a la pretensin provincial de ejercer funciones de polica y
tributarias sobre dichos territorios que, en su criterio, continuaban siendo provinciales, se
plantearon numerosos conflictos que motivaron que la jurisprudencia de la Corte Suprema
fuera precisando los alcances de las facultades nacionales y provinciales en este tema. As,
sostuvo en reiterada jurisprudencia que: la legislacin exclusivamente propia del Congreso
Federal en los lugares adquiridos en las provincias para establecimientos de utilidad
nacional, es la concerniente a la realizacin de la finalidad del establecimiento de que se
trata, y las facultades legislativas y administrativas de la provincia en que la obra de
utilidad nacional se establece con la adquisicin del lugar indispensable no quedan
excluidas de este ltimo, sino en tanto y cuanto su ejercicio interfiera con la realizacin de

Conf. EKMEKDJIN, MIGUEL ANGEL , ob. cit., Tomo V, Depalma, 1999, pg. 791. En igual
sentido, LOIANO, ADELINA, Nuevo rgimen constitucional de la ciudad de Buenos Aires, en la obra
colectiva Comentarios a la reforma constitucional, Asociacin Argentina de Derecho
Constitucional, 1995, pg. 96; VANOSSI, JORGE R., Rgimen Poltico de la ciudad de Buenos Aires.
La autonoma municipal y sus limitaciones. Controversias, Academia Nacional de Ciencias Morales
y Polticas, Buenos Aires, 1995, pg. 15; BIDEGAIN, CARLOS MARA , ob. cit. Tomo IV, pg. 134.
36
GONZLEZ, JOAQUN V., ob. cit., pg. 493.
35

12

la obra nacional y la obste directa o indirectamente 37; con fundamento en que la utilidad
nacional del establecimiento no puede resentir los fundamentos constitucionales de las
autonomas provinciales [lo que sucedera] si la adquisicin del dominio trasmitiese al
adquirente, cuando es la Nacin, la potestad poltica38.
Finalmente, la cuestin fue zanjada por la reforma de 1994, al modificarse el ya
mencionado inciso 27 del artculo 67 (hoy inciso 30 del artculo 75), disponindose, en
forma conteste con la doctrina jurisprudencial, que el Congreso slo tendr la facultad para:
dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos de los
establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la Repblica, y dejndose aclarado
que Las autoridades provinciales y municipales conservarn los poderes de polica e
imposicin sobre estos establecimientos, en tanto no interfieran en el cumplimiento de
aquellos fines39.
Es preciso, por ltimo, sealar que el carcter federal, comn o local no es necesario
que se predique de la totalidad de una ley, siendo posible que una misma norma sancionada
por el Congreso contenga al mismo tiempo clusulas de derecho federal, comn o local,
segn su propia naturaleza40.
Distinguidas entonces, las normas de derecho federal, comn y local, cabe concluir
que conforme el artculo 216, resultan de jurisdiccin federal todas las causas que recaigan
sobre cuestiones o materia federal, incluyendo aqu las normas locales dictadas por el
Congreso con el alcance antes reseado.
Marconneti, Boglione y Ca., FALLOS 154:312; Frigorfico Armour, FALLOS 155:104;
Cardillo c/S.A. Marconetti Ltda., FALLOS 240:311.
38
Cardillo, cit.
39
Ver, MANILI, PABLO, ob. cit.
40
El carcter a la vez federal y local de una norma fue reconocido entre otros en los casos
Sahores de Frederking, FALLOS, 185:288; S.A. Fbrica Argentina de Pigmentos, FALLOS, 270:246;
S.A. El Condado, FALLOS, 302:1324. Por su parte, la Corte ha reconocido normas que contienen
disposiciones comunes y federales en los casos Daz c/Dabove, FALLOS, 178:170; Claridad,
FALLOS, 183:49; S.A. Fbrica Argentina de Pigmentos, FALLOS, 270:246; Empresa de Navegacin
y Astilleros Bossio Hnos., FALLOS, 267:199, entre otros.
37

13

La jurisprudencia ha dejado en claro, sin embargo, que para que se pueda invocar la
jurisdiccin federal por razn de materia, es necesario que la norma federal constituya el
objeto principal de la controversia. De lo contrario, como por ejemplo si se discute la
validez o invalidez constitucional de una norma de derecho comn o local, la causa queda
radicada en la jurisdiccin provincial, sin perjuicio de que ella pueda llegar a la instancia de
la Corte Suprema de Justicia por la va del recurso extraordinario41.
En cuanto a las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima, su inclusin se
debe, tal como sostiene Gondra, a la necesidad de poner bajo control nacional al trfico de
cualquier clase y objeto que se realice en aguas que se hayan abiertas a todas las
jurisdicciones42.
En todas estas causas pues, interviene la Justicia Federal, sin tener en cuenta las
caractersticas particulares de las personas alcanzadas por la controversia43.
B. Jurisdiccin del Poder Judicial de la Nacin por razn de las personas
As como la primera parte del artculo 116 define la jurisdiccin federal por razn
de materia, la segunda parte le atribuye jurisdiccin por razn de las personas involucradas
en la controversia, cualquiera sea la materia involucrada: corresponde a la Corte Suprema
Banco de Londres, FALLOS, 10:134; Samuel Palacios y Ca., FALLOS, 28:78; Carlos
Tejedor, FALLOS, 43:117; Santiago del Estero c/Mercator, FALLOS, 255:256; La Rioja c. Banco de
la Nacin Argentina, FALLOS, 258:116; Universidad Catlica de La Plata, FALLOS, 306:1363. La
nica excepcin a este principio vendra dada en aquellos supuestos en donde se demanda a una
provincia acerca de la invalidez de algn acto provincial con fundamento directo e inmediato en
la Constitucin Nacional (Camps, FALLOS, 176:315; Castro c/Pcia. de Salta, FALLOS, 311:2154.
Ver infra).
42
Citado por BIDART CAMPOS, GERMN J., ob. cit., Tomo II, pg. 391.
43
Ya en la causa Mendoza y Hno. c/Pcia. de San Luis, FALLOS, 1:485, la Corte haba
sostenido que cuando corresponde el fuero federal por razn de la materia, los tribunales federales
son competentes cualquiera sea la calidad de la persona de los litigantes. Adicionalmente,
recordemos aqu que el Poder Judicial de la Nacin slo interviene si existe causa, no pudiendo
pronunciarse en cuestiones abstractas o ni formular declaraciones generales, siguiendo el precedente
de la Corte Suprema de los Estados Unidos en la famosa Jeffersons question del ao 1793 (ver
entre muchos otros, FALLOS 1:27; 2:253). As lo establece asimismo la ley 27 que en su artculo
segundo dispone que la justicia nacional ... slo ejerce jurisdiccin en los casos contenciosos en los
que es requerida a instancia de parte.
41

14

y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin ... de las causas

concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros; .... de los asuntos
en que la Nacin sea parte; de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre
una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una
provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.
Las razones de esta atribucin son sealadas por la doctrina: por un lado se pretende
evitar presuntos favoritismos en la resolucin de los casos (tal como podra ocurrir si una
provincia o sus vecinos fueran llevados a litigar a otra jurisdiccin provincial); por otra
parte, se busca que el Estado Nacional no sea llevado a litigar ante la jurisdiccin
provincial, dado su carcter de rgano soberano; por ltimo, la jurisdiccin federal respecto
de las causas que involucran a estados extranjeros, sus representantes o sus nacionales,
encuentra su sentido en que es el gobierno federal el encargado del manejo de las relaciones
exteriores, resulta lgico que aquellas cuestiones que puedan afectarlas se sometan a la
jurisdiccin de sus tribunales44.
El artculo 117 de la Constitucin atribuye algunas de estas causas a la competencia
originaria y exclusiva de la Corte Suprema, lo que ser motivo de anlisis en el punto
siguiente. Analizaremos aqu, someramente, las restantes causas.
Hemos ya mencionado que las partes beneficiadas con este privilegio pueden
prorrogar la jurisdiccin a favor de las justicias provinciales, con excepcin de aquellas
causas cuyo juzgamiento corresponde exclusivamente a la Corte 45. As lo expresa con
claridad el artculo 12 de la ley 48, conforme el cual: Art.12: La jurisdiccin de los
tribunales nacionales en todas las causas especificadas en los artculos 1, 2 y 3, ser
privativa, excluyendo a los juzgados de provincia, con las excepciones siguientes:... 4)
Ver, entre otros: HARO, RICARDO, ob.cit.; BIDART CAMPOS, GERMN J., ob. cit., Tomo II,
pgs. 391 y sigs.; EKMEKDJIN, MIGUEL A., ob. cit., Tomo IV, pg. 437; BIDEGAIN, CARLOS M., ob.
cit., Tomo IV, pg. 354.
45
Sin embargo, y como veremos posteriormente, la Corte Suprema de Justicia ha admitido
en innumerables casos, la prrroga de competencia aun en los casos de competencia originaria de la
Corte.
44

15

Siempre que en pleito civil un extranjero demande a una provincia, o a un ciudadano, o

bien el vecino de una provincia demande al vecino de otra ante un juez o tribunal de
provincia, o cuando siendo demandados el extranjero o el vecino de otra provincia,
contesten a la demanda sin oponer la excepcin de declinatoria, se entender que dicha
jurisdiccin ha sido prorrogada, la causa se sustanciar y decidir por los tribunales
provinciales; y no podr ser trada a la jurisdiccin nacional por recurso alguno, salvo en
los casos especificados en el art. 14. Asimismo se ha admitido que las partes aforadas
puedan pactar voluntariamente la jurisdiccin provincial. A contrario sensu, la
jurisprudencia ha establecido que a nadie le est permitido declinar los jueces de su propio
fuero46.
Del mismo modo, para que proceda la jurisdiccin federal, se requiere que el titular
originario de la pretensin sea la persona aforada. En este sentido, el artculo 8 de la ley 48
establece: en las causas entre una provincia y vecinos de otra, o entre una provincia y un
sbdito extranjero, o entre vecinos de diversas provincias, para surtir el fuero federal, es
preciso que el derecho que se disputa pertenezca originariamente, y no por cesin o
mandato, a ciudadanos extranjeros o vecinos de otras provincias respectivamente. Como
seala Haro, la norma pretende que, dado el carcter restrictivo de la jurisdiccin federal, el
mismo no sea burlado mediante la creacin de falsas condiciones que prorroguen
fraudulentamente la competencia federal47.
Por ltimo, en aquellos casos en donde existe pluralidad de litigantes, se exige que
todos los que litigan por un mismo derecho se encuentren aforados48.
De Ela, FALLOS, 134:370. En similar sentido ya se haba pronunciado la Corte en las
causas Seelstrom, FALLOS, 55:135 y Castagnone c/Paez, FALLOS, 90:55, entre otras.
47
Bronwells y Ca., FALLOS, 23:726.
48
Ley 48, art. 10: En las sociedades colectivas, y en general en todos los casos en que dos
o ms personas asignales pretendan ejercer una accin solidaria, o sean demandadas por una
obligacin solidaria, para que caigan bajo la jurisdiccin nacional, se atender a la nacionalidad o
vecindad de todos los miembros de la sociedad o comunidad, de tal modo que ser preciso que cada
uno de ellos individualmente tenga el derecho de demandar o pueda ser demandado ante los
tribunales nacionales....
46

16

a) Las causas en las que la Nacin es parte

Como ya hemos expuesto, la razn de ser de que la resolucin de estas causas sea
atribuida a la jurisdiccin federal se debe a que siendo la Nacin una entidad soberana, no
resulta lgico que ella se vea obligada a litigar ante los tribunales provinciales 49. La
jurisprudencia ha considerado que la norma constitucional aplica tanto a las causas en las
que la Nacin acta como actora o demandada, y a aquellas en las que participan sus
reparticiones (ministerios y secretaras), los entes autrquicos, empresas del estado,
sociedades con participacin estatal, etc.50. La nica excepcin a este punto son aquellas
cuestiones entre reparticiones del Estado Nacional, las cuales no suscitan cuestin judicial y
deben ser resueltas por el Procurador de Tesoro de la Nacin51.
b) Cuestiones de distinta vecindad
Estas causas son sometidas a la jurisdiccin federal a fin de evitar que un individuo
sea sometido a litigar en la jurisdiccin de su contraparte, procurando alejar todo riesgo de
favoritismo localista en la decisin, y a pesar de la independencia que deben observar los
integrantes de los diversos poderes judiciales52. En cuanto a la competencia federal por
El gobierno central deja de existir cuando pierde el poder de protegerse a s mismo en el
ejercicio de sus facultades constitucionales Novillo Corvaln, FALLOS, 197:161; Patitucci,
FALLOS, 210:643; Coln Quiroga, FALLOS, 214:349; La Marthita S.A., FALLOS, 277:116; Isabel
Perna, FALLOS, 286:153, entre muchos otros.
50
Romero de Rojo Snchez, FALLOS, 252:79; Agua y Energa c/Pcia. de Mendoza, FALLOS,
265:298. A partir de la privatizacin de empresas estatales en la dcada de 1990, se produjo un
interesante debate jurisprudencial acerca de si las empresas privatizadas conservaban o no el
derecho al fuero federal, particularmente en aquellos casos en los que el Estado Nacional mantena
algn tipo de participacin en el capital social (ver, por . ejemplo, Martina, Julio c/YPF, FALLOS,
319:237, rechazando el fuero federal). Sobre este tema, ver, PALACIO DE CAEIRO, SILVIA,
Actualidad en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Competencia
originaria y competencia federal, La Ley, 1998-C, pg. 1364.
51
Ver BIDART CAMPOS, GERMN J., ob. cit., Tomo II, pg. 392.
52
Avegno, FALLOS, 14:425: El objeto de la jurisdiccin nacional... en todos aquellos
[casos] en que tiene lugar por razn de las personas, es asegurar a los que se hallen en el caso de
pedirla, una justicia libre de toda sospecha de parcialidad; y evitar complicaciones con estados
extranjeros, y querellas entre provincias, que pondran en peligro la paz y el orden pblico. En
similar sentido, Bronwell, FALLOS 23:726; Western Electric y Ca., FALLOS, 165-14; Centro de
Consignatarios, FALLOS, 190:517; Lugo, FALLOS, 307:1823.
49

17

razn de extranjera, la misma no es sino, como seala Ekmekdjin, un reflejo de la poltica

alberdiana de fomento a la inmigracin, y pretenda garantizar al extranjero que sus
cuestiones seran resueltas con mayores garantas que las que poda ofrecer la justicia
provincial53. Por tales razones, una cuestin entre extranjeros no brinda acceso al fuero
federal, dado que en los pleitos entre extranjeros, unos y otros son igualmente extraos al
orden poltico de la localidad en donde se radica el pleito54.
Tanto la legislacin como la jurisprudencia han matizado los requisitos para que
proceda el fuero federal por razn de distinta vecindad. As el artculo 2, inc. 2 de la ley 48
exige que la cuestin en debate constituya una causa civil. Dichas causas fueron
identificadas por la jurisprudencia como aquellas nacidas de estipulaciones o contratos o,
en general, las regidas por el derecho comn 55, quedando claramente excluidas aquellas
cuestiones regidas por el derecho local (leyes, decretos o actos administrativos de una
provincia), aunque se haya puesto en cuestin dicha norma como repugnante a la
Constitucin Nacional56, al igual que las causas de contenido criminal. La razn para tal
EKMEKDJIN, MIGUEL A., ob. cit., Tomo V, pg. 443.
Gonzlez Alvarez y Ca., FALLOS, 103:273; Adolfo Sebelin, FALLOS, 1:171; J.H. Paul
Pott, FALLOS, 3:175; Antonio Romay, FALLOS, 135:259.
55
Antonio Santamara, FALLOS, 95:369; Ca. Italo Argentina de Electricidad, FALLOS,
253:263; Santiago del Estero c/Mercator, FALLOS, 255:256.
56
Banco de Londres, FALLOS, 10:134. Este principio reconoce, sin embargo, algunas
excepciones: Cuando dentro de una causa en la que una provincia es parte se impugna una norma
provincial de alcances generales con base en que violara la Constitucin Nacional y, adems, en
dicha alegacin se funda directa y exclusivamente la demanda entablada, lo medular de la disputa
remite necesariamente a desentraar el sentido y los alcances de uno o ms preceptos de la ley
fundamental, cuya adecuada hermenutica resultar esencial para la justa solucin de la
controversia (Castro c/Pcia. de Salta, FALLOS, 311:2154; Cadopi, FALLOS, 317:581; Palpoli
c/Pcia. de Buenos Aires, FALLOS 318:2503, Cappa, FALLOS, 319:241; Irizar, FALLOS, 319:1934. La
doctrina judicial sobre el punto fue sintetizada por la Corte en la causa Camps (FALLOS, 176:315), y
reiterada en muchos fallos posteriores: contra las leyes y decretos provinciales que se califican de
ilegtimos, caben tres procedimientos y jurisdicciones segn la calidad del vicio imputado: a) si son
violatorios de la Constitucin Nacional, tratados con las naciones extranjeras, o leyes federales,
debe irse directamente a la justicia nacional; b) si se arguye que una ley es contraria a la
constitucin provincial o un decreto es contrario a la ley del mismo orden, debe ocurrirse a la
justicia provincial; y c) si se sostiene que la ley, el decreto, etc., son violatorios de las instituciones
provinciales y nacionales debe irse- primeramente ante los estrados de la justicia provincial, y en su
caso, llegar a esta Corte por el recurso extraordinario del art. 14 de la ley 48. En esas condiciones se
guardan los legtimos fueros de las entidades que integran el gobierno federal, dentro de su normal
53
54

18

exclusin fue expuesta por la Corte Suprema: si, so capa de un derecho lesionado o no
suficientemente tutelado o garantido, la Corte pudiera traer a juicio ante sus estrados a
todos los actos administrativos, legislativos o judiciales de las provincias, sera el rgimen
unitario el imperante y no el federal que menciona el art. 1 de la ley fundamental57.
No obstante reconocer que la ley 48 cont en su redaccin con varios de los
convencionales constituyentes, coincidimos (al menos parcialmente, tal como se ver infra)
con Bidart Campos en su cuestionamiento a esta limitacin 58: por una parte, la constitucin
no ha limitado ratione materiae la jurisdiccin federal ratione personae, sino que trata
ambos conceptos como supuestos distintos, por lo que no cabe hacer distinciones. Por otra
parte, la afirmacin de nuestro superior tribunal al brindar la justificacin resulta, cuanto
menos, exagerada: no son todos los actos provinciales los que suscitaran la jurisdiccin
federal, sino slo aquellos en los que las personas involucradas gozan de dicho privilegio.
Con la postura de la Corte, al obligar al extranjero o al vecino de otra provincia a litigar
ante los tribunales provinciales, se logra precisamente desproteger a quienes la norma
constitucional pretendi brindar proteccin.
En lo que hace al concepto de vecindad a los fines de suscitar la jurisdiccin
federal, ha sido definido por la ley 48 en su artculo 11, conforme el cual: la vecindad de
una provincia se adquirir, para los efectos del fuero, por la residencia continua de dos
aos, o por tener en ella propiedades races, o un establecimiento de industria o de
comercio, o por hallarse establecido de modo que aparezca el nimo de permanecer 59,
principio completado, respecto de las personas jurdicas, por el artculo 9: Las
corporaciones annimas creadas y haciendo sus negocios en una provincia sern reputadas,
jerarqua; pues carece de objeto llevar a la justicia nacional una ley o un decreto que, en sus efectos,
pudieron ser rectificados por la magistratura local.
57
Domingo Angellini S.A., FALLOS, 319:1292.
58
BIDART CAMPOS, GERMN J., ob. cit., Tomo II, pg. 431
59
La Corte Suprema ha establecido que sin perjuicio de los supuestos previstos por la
norma, lo realmente determinante para fijar la vecindad es el nimo de permanecer en el lugar
(Puppo, FALLOS, 118:236; Servando Campana, FALLOS, 242:329; Domingo Chvez, FALLOS,
295:259).

19

para los efectos del fuero, como ciudadanos vecinos de la provincia en que se hallen
establecidas, cualquiera que sea la nacionalidad de sus socios actuales Por su parte, el
artculo 24 del Decreto-Ley 1285/58, considera vecino (a los fines de la competencia
originaria de la Corte) tambin a los extranjeros domiciliados en el pas (y por ende en una
provincia) desde dos o ms aos antes de la iniciacin de la demanda.
c) Causas en las que un estado extranjero es parte
La justificacin para que estas causas se radiquen en la jurisdiccin federal es que
estando en juego las relaciones internacionales, materia sta claramente federal, toda
cuestin que involucre a un estado extranjero debe tramitar por ante el Poder Judicial de la
Nacin. Como dijo la Corte, el objeto en estos casos de la jurisdiccin federal es evitar
complicaciones con estados extranjeros60: En tal sentido, sostiene Haro, cualquiera sea la
ndole de las cuestiones litigiosas que esta vasta gama de relaciones [internacionales] pueda
suscitar, siempre estar por encima de las particularidades, la prioridad federal de
resguardar no slo el prestigio nacional que pudiese ser deteriorado por actuaciones lesivas
del mismo o por cualquier suspicacia o sospecha de parcialidad de los jueces provinciales
en favor de sus instituciones o vecinos, sino tambin de coadyuvar al logro de los ms altos
propsitos de paz pblica, evitando reclamaciones y conflictos internacionales, afianzando
el crdito pblico y privado de las relaciones de comercio con otros pases, empresas o
ciudadanos extranjeros61.
Atento el carcter soberano de los estados, la posibilidad de llevar a juicio en
nuestro pas a un estado extranjero contra su voluntad se encuentra fuertemente restringida,
siendo la regla la inmunidad de jurisdiccin del mismo 62. En este sentido, el inciso 1 del
artculo 24 de la ley 48 (texto segn la ley 21.708), estipula que no se dar curso a la
demanda contra un estado extranjero sin requerir previamente de su representante
Ver nota Error: Reference source not found.
HARO, RICARDO, ob. cit., pg. 214.
62
Baima y Bessolino, FALLOS, 123:58; Rodolfo Mones Cazn, FALLOS, 125:40. Ley 24.488,
art. 1: Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales argentinos.
60
61

20

diplomtico, por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, la

conformidad de aquel pas para ser sometido a juicio, principio ste que podr ser limitado
por decisin fundada del Poder Ejecutivo.
Sorprende, sin embargo, y no se comprende que nuestra Constitucin haya
previsto que las causas concernientes a embajadores y funcionarios diplomticos
extranjeros deban tramitar ante la instancia originaria de la Corte Suprema, mientras que las
causas que tienen por parte a los estados extranjeros no gocen de tal privilegio63.

63

Sin embargo, Goldschmidt, citado por Bustos Lambert (BUSTOS LAMBERT, RODOLFO, La
Corte Suprema, los Estados y los embajadores extranjeros (Su competencia originaria), La Ley,
1986-A, pg. 899) seala que: Litigando un Estado extranjero voluntariamente ante los tribunales
de la Nacin, debera hacerlo en primera y nica instancia ante la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin. Como Estados extranjeros, al litigar ante tribunales argentinos son representados por los
respectivos jefes de legacin, y como para litigios en los cuales stos son partes es competente la
Corte (art. 101, Constitucin Nacional), ella debe considerarse igualmente competente si los jefes
de legacin comparecen como representantes de sus pases.

21

2.

La competencia originaria de la Corte Suprema de Justicia

Si el artculo 116 deslinda la jurisdiccin federal de las jurisdicciones provinciales,

el artculo 117 distribuye la competencia de la justicia federal entre la Corte Suprema y los
restantes tribunales que la integran. As, expresa: En estos casos (se refiere a los casos del
artculo 116) la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin segn las reglas y
excepciones que prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a
embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, la
ejercer originaria y exclusivamente.
Una vez ms, la fuente del artculo es la Constitucin Norteamericana que, con una
redaccin similar a nuestro texto, en su artculo III, Seccin 2, Prrafo [2], dice: In all
cases affecting Ambassadors, other public Ministers and Consuls, and those in which a
State shall be a Party, the Supreme Court shall have original jurisdiction. In all other cases
before mentioned, the Supreme Court shall have appellate Jurisdiction, both as to law and
Fact, with such exceptions and under such regulations as the Congress shall make. Sin
embargo, la evolucin jurisprudencial de ambos pases acerca de este tema ha sido
sustancialmente diversa, tal como seala Bianchi: mientras que en los Estados Unidos las
causas de competencia originaria son prcticamente inexistentes 64, en la Repblica
Argentina son una importante fuente de labor judicial65.
Las razones que justifican el artculo en nuestro pas fueron brindadas por la Corte
en la ya citada causa Avegno, sealando que el constituyente argentino, conocedor de la
Enmienda XI a la constitucin norteamericana, no la adopt adrede: los autores de una y
otra constitucin no eran guiados en este punto por propsitos igualmente limitados.
Ya Hamilton, en El Federalista, N 81 haba expuesto que tales causas seran mnimas.
BIANCHI, ALBERTO B., ob. cit., pg. 123. Ello se ha debido esencialmente a dos causas:
En primer lugar, la enmienda XI a la constitucin de los Estados Unidos ha eliminado de la
competencia federal norteamericana a las causas iniciadas contra cualquiera de los estados por
ciudadanos de otros estados o por sbditos u otras personas extranjeras; por otra parte, al no ser la
jurisdiccin originaria exclusiva en los EE.UU., el Congreso ha podido vlidamente restringir las
causas de competencia originaria (ver, por ej., Boss v. Preston, 111 U.S. 25).
64
65

22

Nuestros constituyentes quisieron dar y dieron al poder judicial atribuciones ms extensas

que los americanos... El objeto no pudo ser otro que dar garantas a los particulares,
proporcionndoles para sus reclamaciones, jueces al abrigo de toda influencia y de toda
parcialidad66.
La redaccin del artculo 117 no es de la mejor tcnica legislativa. Sin perjuicio de
ello, no es difcil desentraar su contenido. Por una parte, al sealar el artculo que en las
causas del artculo 116 la Corte Suprema ejercer (como regla) su jurisdiccin por
apelacin, est diciendo simplemente que tales causas corresponden en primera instancia a
los tribunales inferiores a la Corte que el Congreso establezca 67. Pero al mismo tiempo, el
constituyente autoriz a aqul a regular (e incluso impedir), el acceso a la Corte Suprema
de Justicia, dado que la competencia apelada de la Corte se ejerce conforme las reglas y
excepciones que prescriba el Congreso68. Es en razn de ello, y con la intencin de
preservar a la Corte Suprema como tribunal supremo de garantas constitucionales, que el
legislador ha regulado supuestos restrictivos de acceso a la Corte Suprema por va de
apelacin: la apelacin ordinaria, limitada a ciertos supuestos muy especficos, y el llamado
Recurso Extraordinario regulado esencialmente por el artculo 14 de la ley 48. El primero
de estos temas se encuentra fuera del alcance de esta obra, mientras que el segundo, fuente
principal de actuacin de nuestro superior tribunal, ser tratado en el siguiente captulo.
Si la regla es la competencia apelada de la Corte Suprema, la excepcin la
constituye su competencia originaria. En tal sentido, la segunda parte del artculo 117 es
clara al sostener que en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y
cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese parte, [la Corte Suprema ejercer
su jurisdiccin] originaria y exclusivamente.
FALLOS 14:425.
Recurdese que el constituyente deleg el establecimiento de los tribunales inferiores a la
Corte Suprema en el Congreso Nacional (Constitucin Nacional, art. 108).
68
Cabe sealar que, contra la creencia general, si bien todo el mundo tiene derecho a que su
caso sea odo ante un juez garanta de la defensa en juicio, expuesta en el artculo 18 de nuestra
constitucin, no existe un derecho constitucional a que una causa pueda llegar a la Corte Suprema
de Justicia.
66
67

23

El punto central del debate ha sido, esencialmente, la inclusin en el texto

constitucional de la palabra exclusivamente, ausente en su modelo norteamericano 69. La
mayora de la doctrina, y tambin la jurisprudencia, han sostenido que ella determina la
improrrogabilidad absoluta de esta competencia, la cual no podra ser modificada (ampliada
o disminuida) ni siquiera por ley del Congreso70, como tampoco podra sometrsela al
cumplimiento de recaudos no previstos constitucionalmente (tales como, por ejemplo, la
necesidad de agotamiento de vas administrativas o reclamos en sede provincial)71.
En los Estados Unidos, la improrrogabilidad importa solamente en ausencia del
carcter exclusivo presente en nuestra constitucin la imposibilidad de crear nuevas
causas de competencia originaria. Su fundamento fue expuesto por el Chief Justice
Marshall en la clebre causa Marbury v. Madison de 180372: se ha sostenido ante el
tribunal que, como el otorgamiento constitucional de jurisdiccin a la Corte Suprema y a
los tribunales ordinarios es general, y la clusula que asigna las causas de jurisdiccin
originaria a la Corte Suprema no contiene expresiones negativas o restrictivas, el Poder
Seala Gondra, citado por HARO, RICARDO, ob. cit., pg. 228, que la palabra exclusiva
proviene de los textos de las constituciones de 1819 y 1826.
70
BIDART CAMPOS, GERMAN J., ob. cit., Tomo II, pg. 430. En uno de los primeros
antecedentes, Eliseo Acevedo, FALLOS 28:406, la Corte Suprema, con la disidencia del Dr. Fras,
haba admitido la posibilidad de que la ley estableciese supuestos de competencia originaria. En su
disidencia, Fras sostuvo que crear... por ley un nuevo caso de jurisdiccin originaria en la Corte
Suprema, es reformar la Constitucin por el Congreso, sin los requisitos y no con la autoridad que
ella determina. Sin embargo, al poco tiempo, en la causa Sojo, FALLOS 32:120, la Corte revi su
postura anterior, para sostener que la constitucin argentina y la de Estados Unidos concuerdan en
las disposiciones que fundan la jurisdiccin de la corte, y los fallos de la de los Estados Unidos, as
como las opiniones de sus ms reputados expositores, estn contestes en que no puede darse caso, ni
por ley del Congreso, que altere la jurisdiccin originaria de la corte extendindola a otros casos a
los que la constitucin imperativamente la ha limitado, de modo que la ley y el auto que en
transgresin se dictase, no sera de efecto alguno. Este principio ha sido seguido luego en forma
invariable por la jurisprudencia posterior (Unin de Fabricantes de Tejidos de Yute, FALLOS,
143:191; Garay Vivas, FALLOS, 234:791; Provincia de La Pampa, FALLOS, 278:103; Yaiz, FALLOS,
284:20, Weinberg, FALLOS, 302:63; Partido Obrero, FALLOS, 305:1067; Provincia de Corrientes,
FALLOS, 326:2448, entre muchos otros.
71
Miguel Arguello, FALLOS, 95:284; Gartner, FALLOS, 113:144; Agua y Energa c/Pcia. de
Tucumn, FALLOS, 258:28; Andrs Siddi, FALLOS, 270:78; Banco Hipotecario Nacional, FALLOS,
271:145; Quebrachales Fusionados, FALLOS, 280:176; Impresit Sideco, FALLOS, 304:1129;
Valiente, 312:425.
72
1 Cranch, 137.
69

24

Legislativo mantiene la facultad de atribuir competencia originaria a la Corte en otros

casos... tomando en cuenta que tales casos pertenecen al Poder Judicial de los Estados
Unidos. Si se hubiera querido dejar librado a la discrecin de Poder Legislativo la
posibilidad de distribuir el Poder Judicial entre la Corte Suprema y los tribunales inferiores,
habra sido ciertamente intil hacer otra cosa que definir el mbito de competencia del
Poder Judicial en general, mencionando los tribunales a los que corresponde hacerlo. Si
esta es la interpretacin correcta, el resto de la norma constitucional carece de sentido... Las
palabras afirmativas son, a menudo en su operatividad, negatorias de otros objetos que los
prescriptos, y en este caso debe asignrseles ese sentido, so pena de privarlas de sentido en
absoluto.
A pesar de lo expuesto, cabe sealar que en nuestro pas la Corte Suprema ha
admitido la renuncia a la competencia originaria si ello ha sido consentido por la parte con
derecho a tal jurisdiccin, lo que ha generado un interesante debate doctrinario sobre su
validez constitucional73. Tradicionalmente, la jurisprudencia aceptaba dicha renuncia slo a
favor de tribunales provinciales74, pero a partir del ao 1992, la Corte vari su postura,
admitiendo tambin la renuncia a favor de tribunales federales inferiores, sosteniendo la
situacin actual tornaba hipotticos los riesgos que motivaron la interpretacin anterior75.
Como seala Bianchi, la jurisprudencia ha dejado en claro que la competencia
originaria de la Corte Suprema es excepcional y de interpretacin restrictiva 76, pudiendo por
tanto declararse la incompetencia en cualquier momento del proceso hasta el dictado de la
EKMEKDJIN (idem), BIDART CAMPOS (ob. cit., Tomo II, pg. 377) y BIANCHI (ob. cit.,
pg. 155) se manifiestan contrarios a tal posibilidad, mientras que HARO (ob. cit., pg. 230), en una
postura que l mismo define eclctica y sobre la base de una interpretacin finalista, la admite sin
mayores restricciones.
74
EKMEKDJIN, MIGUEL A., ob. cit., Tomo V, pg. 494. Nicols Calvo, FALLOS 31:148;
Rodriguez del Busto, FALLOS, 90:97; Mioti y Alemand, FALLOS 104:323; Hctor Quesada, FALLOS,
120:74; Direccin Nacional de Vialidad, FALLOS, 280:62.
75
Flores c/Pcia. de Buenos Aires, FALLOS 315:2157. Ver la resea al respecto efectuada por
PALACIO DE CAEIRO, SILVIA, Actualidad en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin Competencia originaria y competencia federal, La Ley, 1998-C, pg. 1364.
76
Rodolfo Taylor, FALLOS, 286:237, Romero, Esther Elena, FALLOS, 318:1738.
73

25

sentencia definitiva, sea a pedido de parte o de oficio77, dado que la radicacin del juicio
ante la Corte Suprema nunca constituye una etapa precluida y siempre puede volverse atrs
y declararse la incompetencia78.
Del anlisis del artculo surge que los supuestos de competencia originaria de la
Corte Suprema son dos: a) las causas concernientes a embajadores, ministros y cnsules
extranjeros, y b) las causas en las que alguna provincia sea parte. Ello ha llevado a sostener
que la competencia originaria de la Corte Suprema de Justicia se ejerce nicamente ratione
personae, y en ningn caso ratione materiae79. Coincidimos parcialmente con dicha
afirmacin, ya que en nuestro criterio, a fin de determinar la competencia originaria de la
Corte se debe realizar un procedimiento lgico de dos pasos: 1) Es el caso de jurisdiccin
federal conforme al artculo 116 de la Constitucin? Aqu s corresponde realizar la
distincin ratione materiae o ratione personae. Si la causa es de jurisdiccin federal
debemos realizar la segunda pregunta: 2) involucra a la causa a alguna de las personas
aforadas con el privilegio de la competencia originaria? Dicho mecanismo, entendemos, se
ajusta adecuadamente a proteger los fines que tuvieron los constituyentes al crear el
instituto, y obviamente al texto constitucional.
Debemos sealar, no obstante lo antedicho, que tanto la ley 48, como el decreto ley
1285/58, y la jurisprudencia de nuestro tribunal supremo han excluido ciertas causas de la
competencia originaria por razn de materia, tal como veremos a continuacin.

Cdigo Procesal Civil y Comercial, art. 252; Doroteo Garca, FALLOS, 14:280; Francisco
Vias, FALLOS, 142:406; Crdoba c/Morichetti, FALLOS, 151:324; Isaac Grinstein, FALLOS,
174:146; S.A. de Acumulacin de Ahorro La Metropolitana, FALLOS, 207:139; Frigorfico Anglo,
FALLOS, 209:514; Consulado Gral de Mexico, FALLOS, 210:802; Papelera Pedotti, FALLOS
210:838; Ignacio Ferrer, FALLOS, 270:410; S.A. Halenfrut, FALLOS 297:368.
78
BIANCHI, ALBERTO B., ob. cit., pg. 143.
79
BIDART CAMPOS, GERMN J., ob. cit., Tomo II, pg. 431. HARO, RICARDO, ob. cit., pg.
238.
77

26

A. Las causas concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros

A primera vista, la clusula constitucional parece clara y precisa: como principio, la
totalidad de los diplomticos y funcionarios extranjeros en la Repblica estn protegidos no
slo por el fuero federal, sino que gozan del privilegio de litigar ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, en razn de que es el gobierno federal el encargado del manejo de las
relaciones exteriores de la nacin y que son dichos individuos los que representan al estado
extranjero ante la Repblica80. Sin embargo, la legislacin, y la jurisprudencia se han
encargado de limitar estos alcances, al distinguir, en primer lugar entre aquel personal que
presta efectivamente funciones diplomticas81, y quienes slo prestan servicios de tipo
consular82. As, la ley 48, en su artculo 1, incisos 3 y 4, seala que la Corte entender en
instancia originaria 3. De las causas concernientes a embajadores u otros ministros
diplomticos extranjeros, a las personas que compongan la legacin, a los individuos de su
familia, o sirvientes domsticos, del modo que una Corte de Justicia puede proceder con
arreglo al derecho de gentes; 4. De las causas en que se versen los privilegios y exenciones
de los cnsules y vicecnsules extranjeros en su carcter pblico 83. A su vez, el artculo 2,
inciso 3, sujeta a la competencia de los jueces de seccin y por lo tanto excluye de la
competencia originaria de la Corte Suprema a aquellas causas que versen sobre negocios
particulares de un cnsul o vicecnsul extranjero.
El artculo 24, inciso 1 d) del decreto ley 1285/58 seala por su parte que son
causas concernientes a embajadores o ministros plenipotenciarios extranjeros, las que les
afecten directamente por debatirse en ellas derechos que les asisten o porque comprometen
HARO, RICARDO, ob. cit., pg. 307. Seala este autor que conforme nuestra
jurisprudencia, esta competencia originaria respecto de embajadores y ministros pblicos
extranjeros, ha sido establecida con arreglo al derecho de gentes, por graves razones de orden
internacional, en garanta del ms eficaz cumplimiento de las altas funciones de aquellos y por
razn de la importancia y delicadeza de las relaciones y del trato con las potencias extranjeras.
81
Al respecto deber tenerse en cuenta la Convencin de Viena sobre relaciones
diplomticas del ao 1961, aprobada en nuestro pas por decreto ley 7272/63.
82
Conforme la Convencin de Viena sobre relaciones consulares del ao 1963, aprobada
por ley 17.081.
83
El mismo principio se reitera en el artculo 24, inciso 1 del decreto-ley 1285/58.
80

27

su responsabilidad, as como las que en la misma forma afecten a las personas de su

familia, o al personal de la embajada o legacin que tenga carcter diplomtico... Son
causas concernientes a los cnsules extranjeros las seguidas por hechos o actos cumplidos
en el ejercicio de sus funciones propias, siempre que en ellas se cuestione su
responsabilidad civil o criminal84.
La razn de la extensin del privilegio a favor de la familia del diplomtico y dems
personal de embajada se extrae de que el artculo de la constitucin no necesariamente
exige que la causa tenga al embajador o ministro extranjero como parte, sino que basta que
la misma sea concerniente a ellos. As, ha sostenido que son tambin asuntos
concernientes a los embajadores y ministros extranjeros, aquellos que, aunque no les ataen
en modo directo, pueden sin embargo llegar a comprometer los privilegios o inmunidades
que les son reconocidos en su carcter de jefes de misin, por debatirse derechos o afectar
situaciones del personal diplomtico que acta bajo su dependencia para el mejor servicio
de su embajada o legacin85. Tambin ha extendido el privilegio a aquellas causas que
involucran a jefes de estado o de gobierno, con base en que tales situaciones interesan y
pueden afectar en grado sumo al buen gobierno de las relaciones exteriores del pas... [por
lo cual] se dan razones bastantes para justificar que en el orden jurisdiccional acte la Corte
Suprema de Justicia como cabeza de un poder del Estado y tribunal superior de la justicia
nacional86.
La jurisprudencia sobre este tema ha sido algo errtica. Sin embargo, pueden
extraerse de ella algunas lneas directrices generales. As, marcando los lmites
interpretativos del artculo, la Corte ha dicho que el privilegio no alcanza a las personas de
Lago Carballo, FALLOS, 250:774: La jurisdiccin originaria de esta Corte, en las causas
concernientes a embajadores y ministros diplomticos, procede solamente en los juicios en que ellos
son parte, es decir, en las causas civiles en que actan como actores o demandados y en las causas
penales en que se los procesa o intervienen como parte querellante. En similar sentido, FALLOS
Juan Jacobo Napp, FALLOS, 194:415; Blanca Luz Brun, FALLOS, 203:307; Gonzlez Sanmarco,
FALLOS, 272:87; Mortenson Sowash, FALLOS, 286:49; Ulug Cercel, FALLOS 298:240; Alberto
Semeria, FALLOS, 303:1765; Erik Erasmie, FALLOS, 315:157.
85
Martnez c/Ramos,, FALLOS, 284:28 y sus citas.
86
Alberto Rubn Coronel, FALLOS, 301:312.
84

28

la familia del personal de la embajada ni a aqul personal que no reviste carcter

diplomtico o al servicio domstico, a menos que se demuestre que la causa afecte o
hubiera interferido en la funcin de la legacin 87. Tampoco alcanza a la embajada como
tal88, ni a la denuncia de hechos criminales, an cometidos en perjuicio del personal
aforado, en la medida que el resultado de la causa no lo afecte89.
Con relacin a los cnsules extranjeros, la Corte ha dicho, conforme a los textos
legales antes citados, que para que surta efecto la competencia originaria debe tratarse de
actos o hechos vinculados a sus funciones, de donde los actos privados de estos
funcionarios quedan excluidos del privilegio90.
En todos los casos, no se dar curso a las acciones... sin requerirse previamente del
respectivo embajador o ministro plenipotenciario, la conformidad de su gobierno para
someterlas a juicio91, habiendo interpretado la Corte que no corresponde requerir la
conformidad del estado extranjero si la causa versa sobre la actividad profesional o
comercial del representante diplomtico fuera de sus funciones oficiales 92. En aquellos
casos en los cuales se requiere el consentimiento, a Corte ha manifestado que el silencio
prolongado ante el requerimiento constituye negativa, debiendo rechazarse la causa93.

Sandlir, FALLOS, 199:147; Antn Morescu, FALLOS, 238:196, Alfredo Fernndez, FALLOS,
241:43; Antonio Ghikas, FALLOS, 241:262; Sokolowski, FALLOS, 242:20; Solrzano Vidal, FALLOS,
244:124; Loza, FALLOS, 264:31; Favitski, FALLOS, 269:436; Enrique Martnez, FALLOS, 284:28;
Eyi Nkomou, FALLOS, 304:1893; Gutierrez Ardaya, FALLOS, 306:323.
88
Administracin Gral de Ttes. De Buenos Aires, FALLOS, 244:448; Embajada de la
Repblica Oriental del Uruguay, FALLOS, 286:119; Marchioni, FALLOS, 302:341; Paruolo, FALLOS,
313:213; Valdez Goyeneche, FALLOS, 313:397.
89
Embajada del Ecuador, FALLOS, 207:115; Mortenson Sowash, FALLOS 286:49;
Consulado de Espaa, FALLOS, 326:1750.
90
Salvador Botta, FALLOS, 263:367; Muoz Duran, FALLOS, 265:346; Saldivar, FALLOS,
266:172, Embajada de Chile, FALLOS, 305:1872; Erasmie Gunnar, FALLOS, 315:157. Seala Haro
que en este caso se ha producido una mutacin por sustraccin, sin perjuicio de considerar lgica la
distincin (ob. cit., pg. 311).
91
Decreto-ley 1285/58, art. 24, inc. 1 d). Convencin de Viena sobre relaciones
diplomticas, art. 31 inc. 1).
92
Martnez c/Ramos, FALLOS, 284:28, siguiendo la pauta en similar sentido fijada por la
Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas en su artculo 31, inc. 1).
87

29

Al tratarse de una competencia atribuida en razn de la persona, la doctrina entiende

que ella resulta renunciable por el individuo aforado, con la conformidad de la respectiva
embajada94. En tal sentido, destaca Bianchi que, si el estado brinda el consentimiento, la
negativa del funcionario es irrelevante a los efectos de permitir el juzgamiento95.
Cabe sealar que la jurisprudencia constante de la Corte seala que al no poderse
ampliar la competencia originaria, los privilegios diplomticos que pudieren tener los
funcionarios de organismos internacionales no importan concederles el privilegio de litigar
en la instancia originaria96. Esta regla encuentra su excepcin en aquellos casos en los que
el agente es representante de un sujeto de derecho internacional con quienes la Repblica
Argentina mantiene relaciones diplomticas y que, adems de gozar de inmunidad, tienen
rango diplomtico, como sucede, por ejemplo, con los representantes de la Comunidad
Europea97.
Existen, por ltimo, dos situaciones particulares respecto de la competencia
originaria respecto de embajadores y personal diplomtico, ambas concernientes con las
causas penales que los tuvieren como parte involucrada.
La estructura funcional de la Corte preparada para atender esencialmente
cuestiones de puro derecho la hace poco apta para tratar cuestiones penales como tribunal
de nica instancia en donde se requiere la realizacin de mltiples diligencias probatorias y
otras actividades para las cuales el tribunal no se encuentra preparado 98. En razn de ello,
era comn que, cuando la causa de competencia originaria ocurra en el interior del pas, la
Eyzaguirre, FALLOS, 215:27; Wagennar, FALLOS, 247:51; Antonio Bustamante, FALLOS,
257:328; Kermadek, FALLOS, 265:305; Napolen Alvarez, FALLOS, 278:164, Varela, FALLOS,
296:624; Abdelkaber, FALLOS, 307:1245; Gomez Comas, FALLOS, 306:475; Contreras, FALLOS
310:2863.
94
HARO, RICARDO, ob. cit., pg. 310.
95
BIANCHI, ALBERTO B., ob. cit., p. 340
96
Bombau, Marcelo Eduardo, FALLOS, 306:586.
97
San Jos Fernndez, FALLOS, 318:1823.
98
SAGS, NSTOR P., Delegacin de funciones de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin en causas de competencia originaria de dicho tribunal, La Ley, 1997-F, pg. 1280.
93

30

Corte delegara la instruccin sumarial alegando razones de economa procesal y para el

mejor ejercicio, tanto de la actividad instructora como del derecho de defensa en el
juzgado federal local99. Del mismo modo, por acordadas 4/87 y 28/93 la Corte facult la
delegacin de ciertas tareas instructorias a un secretario de jerarqua no inferior a juez de
primera instancia100, y por acordada 26/97 se deleg la instruccin del sumario en la causa
de la Embajada de Israel en un secretario ad-hoc101. A su vez, la ley 24.050, dispuso, en su
artculo 6 que ...En los casos de competencia originaria de la Corte Suprema, las
funciones del juez de Instruccin sern ejercidas por uno de sus Ministros miembros.
Esta situacin ha generado bastante debate doctrinario, en particular acerca de si
estos mecanismos resultan ajustados a la garanta del juez natural conforme la cual nadie
puede ser juzgado por comisiones especiales ni sacado de los jueces designados por ley
antes del hecho de la causa102. En nuestra opinin, los mecanismos antes mencionados no
afectan en modo alguno dichas garantas, siendo plenamente vlidos constitucionalmente,
siempre que no importen sustraer a la Corte Suprema el efectivo juzgamiento de la causa 103.
En cambio, s reputamos inconstitucional los prrafos del artculo 6 de la ya mencionada
ley 24.550 en cuanto disponen que en aquellas causas en las cuales se hubiera designado un
miembro instructor, la Corte Suprema, en pleno, cumplir las funciones de la Cmara de
Apelaciones y del Tribunal del juicio, y el miembro de la Corte Suprema que hubiere
San Pelayo, FALLOS, 170:128; Parreiras Horta, FALLOS, 268:117; Moyano, FALLOS,
300:1203, entre otros.
100
FALLOS, 301:10 y 316:1093, respectivamente.
101
FALLOS, 320:1121.
102
Ver una sntesis de tales posturas en el trabajo de SAGES, NSTOR P., citado en nota
Error: Reference source not found.
103
Tal como sostiene DAlbora: Toda la actividad instructoria de pesquisa o investigacin
carece de esencia jurisdiccional pues tiene naturaleza administrativa ya que se cie a verificaciones,
en cierta medida similares a las que se cumplen durante los actos de la denominada jurisdiccin
voluntaria. Advirtase que se restringe a constituir, integrar o acordar eficacia a un estado o
situacin jurdica... De ah que conferir el cumplimiento de la pesquisa o investigacin -excepto la
actividad de ndole jurisdiccional anteriormente acotada- a la polica administrativa o judicial o bien
su cumplimiento y direccin al Ministerio Pblico, tan slo constituye un problema de poltica
legislativa (DALBORA, FRANCISCO J., Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Abeledo Perrot, 2003,
Lexis Nexis, Documento 1301/002421).
99

31

actuado como juez de instruccin, se reemplazar [por un conjuez], ya que el reemplazo

del juez instructor en la Corte no hace sino desmembrar aquella al slo efecto del
juzgamiento, lo que implica la violacin de la referida garanta del juez natural.
El segundo aspecto se verifica a partir de la entrada en vigencia para la Repblica
Argentina de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos, o Pacto de San Jos de
Costa Rica, aprobado en 1984 por ley 23.051 y a la cual, a partir de la reforma de 1994 se
le otorgara jerarqua constitucional. Conforme dicho pacto, durante el proceso [penal],
toda persona tiene derecho en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas:... h)
Derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior104. Dicha clusula es
manifiestamente incompatible con el principio de competencia originaria de la Corte
Suprema de Justicia, lo que debi motivar la reserva de la Repblica Argentina al tiempo de
ratificarse el tratado. Al no haberse formulado tal reserva, en el mbito internacional
adquiere plena vigencia lo dispuesto por el artculo 27 de la Convencin de Viena Sobre
Derecho de los Tratados, aprobada por ley 19.865, conforme el cual una parte no podr
invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de
un tratado. De all que la inexistencia de una instancia de apelacin de las sentencias
penales dictadas por la Corte Suprema de Justicia actuando como instancia originaria
genera la responsabilidad de la Repblica Argentina en el mbito internacional.
Realizando un gran esfuerzo dialctico, la Corte Suprema trat de realizar una
interpretacin armonizante del artculo, pero la misma no convence. En la causa La
Tablada105, el tribunal sostuvo: Lo que el art. 8 inc. 2 ap. h [del Pacto], establece, es el
derecho del imputado "de recurrir del fallo ante un juez o tribunal superior", lo que no
implica descalificar genricamente la instancia nica sino asegurar que la condena
definitiva no provenga de un tribunal inferior en la escala jerrquica sino de la instancia
ms alta, con lo que el juzgamiento directo por sta que no se comprende en qu medida
pudiera ser distinto por ser pronunciado directamente que si lo hubiera sido por va de
104
105

Pacto de San Jos de Costa Rica, art. 8, inc. h).

Felicetti y otros, FALLOS, 323:4130.

32

recurso contra una decisin anterior en modo alguno afecta garantas de los derechos de
los procesados. Una interpretacin distinta pondra en pugna la clusula del pacto con el art.
117 de la Constitucin, segn el cual la Corte Suprema tiene competencia originaria y
exclusiva en ciertas causas aun penales, pues ambas tienen sin lugar a dudas igual valor por
imperio de lo establecido en el art. 75 inc. 22, ya que la segunda no pertenece a la primera
parte de la Constitucin. Semejante conflicto carecera de clara solucin.
Coincidimos con Morello en que tal argumentacin de la Corte Suprema
desinterpreta el requisito de la doble instancia penal 106 especialmente teniendo en cuenta
que poco tiempo antes, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en el Informe
55/1997, Abella, Juan C., haba precisado los alcances del artculo con un sentido
contrario al sostenido por nuestro tribunal: la Convencin Americana... consagra
ampliamente el derecho de apelacin. La Comisin considera que este recurso, establecido en
favor del inculpado, le permite proteger sus derechos mediante una nueva oportunidad para
ejercer su defensa. El recurso contra la sentencia definitiva tiene como objeto otorgar la
posibilidad a la persona afectada por un fallo desfavorable de impugnar la sentencia y lograr
un nuevo examen de la cuestin. Esta revisin en s tiene como objeto el control del fallo
como resultado racional de un juicio justo, conforme a la ley y a los preceptos de garanta, y
de la aplicacin correcta de la ley penal... El derecho del inculpado de delito de recurrir del
fallo a una instancia superior es fundamental para garantizar el derecho de defensa. La
oportunidad de recurrir a una segunda instancia en el proceso penal refuerza la proteccin en
contra del error judicial... De lo expuesto surge que el derecho previsto en el artculo 8.2.h
requiere la disponibilidad de un recurso que al menos permita la revisin legal, por un
tribunal superior, del fallo y de todos los autos procesales importantes. Dicha revisin resulta
especialmente relevante respecto a las resoluciones que puedan causar indefensin o dao
irreparable por la sentencia definitiva, incluyendo la legalidad de la prueba. El recurso
debera constituir igualmente un medio relativamente sencillo para que el tribunal de revisin
MORELLO, AUGUSTO M., El caso Regimiento La Tablada, la Corte Suprema y las
garantas jurisdiccionales, JA, 2001-I, pg. 505.
106

33

pueda examinar la validez de la sentencia recurrida en general, e igualmente controlar el

respeto a los derechos fundamentales del imputado, en especial los de defensa y el debido
proceso.
No tenemos dudas de que en el conflicto entre nuestra constitucin y un tratado, aun
de aquellos con jerarqua constitucional, debe prevalecer la constitucin, en razn de que los
tratados se aprueban y ratifican conforme la constitucin y que sta dispone que ellos deben
estar de conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en ella 107. Pero el
cumplimiento de nuestra normativa constitucional coloca a la Repblica Argentina en
incumplimiento de sus obligaciones internacionales.
B. Las causas en las que es parte una provincia
Queda por ltimo analizar aquellas cuestiones que, conforme la parte final del
artculo 117, suscitan la competencia originaria de la Corte Suprema de Justicia, en razn
de que una provincia es parte en la causa.
Si tomamos la enumeracin del artculo 116108, podemos apreciar que tales causas
seran en principio de tres tipos: (a) las causas entre dos o ms provincias, (b) una provincia
y vecinos de otra, (c) una provincia contra un estado o ciudadano extranjero.
Adicionalmente, la Corte, pretorianamente, ha creado otras causa ms, tal como veremos
seguidamente.
a) Causas entre dos o ms provincias
Con relacin a las causas entre dos o ms provincias, la competencia originaria
surge no slo del ya referido artculo 117, sino tambin del artculo 127, que dice:
Constitucin Nacional, art. 27. Sobre el tema de supremaca y de relaciones entre ley y
tratado con posterioridad a la reforma de 1994, ver, VTOLO, ALFREDO M., Luces y Sombras en la
nueva constitucin en la obra colectiva Estudios sobre la reforma constitucional, Depalma, 1995.
108
Recordemos que el artculo 117 no es sino la continuacin lgica del artculo 116 y que
aquel remite a ste (Ver BIDART CAMPOS, GERMN J. ob. cit., Tomo II, pg. 436).
107

34

Ninguna provincia puede declarar ni hacer la guerra a otra provincia. Sus quejas deben ser
sometidas a la Corte Suprema de Justicia y dirimidas por ella. La nica limitacin a este
principio viene dada por el artculo 75 inc. 15, conforme el cual la fijacin de los lmites
interprovinciales es materia que corresponde al Congreso, dado el carcter poltico de tal
atribucin109.
Esta ltima materia es la que ha generado alguna controversia, en particular cuando
la cuestin limtrofe es incidental a la pretensin principal. As se ha establecido que la
Corte tiene jurisdiccin para entender en tales cuestiones siempre que la resolucin que
haya de dictarse no implique forzosamente la determinacin de los lmites referidos, o la
modificacin de los determinados por el Congreso110.

Con arreglo al inc. 14 del art. 67 (hoy artculo 75 inc. 15) de la constitucin corresponde
al Congreso fijar los lmites de las provincias, porque en esa fijacin, de carcter poltico, estn
interesados no solamente las provincias colindantes, sino tambin la Nacin y el mantenimiento del
justo equilibrio que debe existir entre aquellas en garanta del sistema federativo que las rige
(Provincia de Santa Fe c/Provincia de Crdoba, FALLOS, 114:425).
110
Andrs Gorchs, FALLOS 98:107. Ver la resea que sobre el tema realiza BIANCHI (ob. cit.,
pg. 311 y sigs).
109

35

b) Provincia con vecinos de otra, estados o ciudadanos extranjeros

Como ya hemos analizado al tratar la jurisdiccin federal en general, la legislacin y
la jurisprudencia han limitado, en nuestro criterio errneamente, la competencia originaria
de la Corte Suprema en estas causas, al exigir que se trate de causas civiles, esto es,
excluyendo a aquellas cuestiones que versan sobre puntos locales o de derecho pblico
provincial111. Se ha creado as un supuesto especial de competencia ratione materiae que,
en nuestra opinin, carece de sustento constitucional. A fin de evitar reiteraciones,
remitimos al lector a nuestro tratamiento del tema en el punto 1.B.b), supra.
c) Provincia y sus propios vecinos
La reforma de 1860, tal como hemos manifestado a inicios de este captulo, elimin
de entre las causas de competencia federal las cuestiones entre una provincia y sus propios
vecinos. Sin embargo, la Corte Suprema ha entendido que ello no obsta a la jurisdiccin
federal y a la competencia originaria de la Corte cuando se cuestione en el pleito directa y
fundamentalmente la inteligencia y aplicacin de principios, derechos y garantas de la
Constitucin Nacional112. La razn de ello viene dada porque en estas causas muy
limitadas, por cierto113 corresponde la jurisdiccin federal ratione materiae (por tratarse de
normas federales y no provinciales las que estn en juego, conforme lo dispuesto por la

En la causa S.A. Importadora y Exportadora de la Patagonia c/Pcia. de Ro Negro,

FALLOS, 325:3070, la corte seal que no basta que una provincia sea parte, para que proceda la
competencia originaria de la Corte asignada por los arts. 117 de la Constitucin Nacional y 24 inc. 1
del decreto ley 1285/58, pues para ello resulta necesario, adems, que la materia sobre la que versa
el pleito sea de manifiesto carcter federal, o de naturaleza civil, en cuyo caso es esencial la distinta
vecindad de la contraria, de tal forma que estn excluidas aquellas causas que se vinculan con el
derecho pblico local.
112
Nougus, FALLOS, 97:177; Gonzlez Diez, FALLOS, 183:160.
113
La Corte ha limitado en nuestra opinin acertadamente el acceso directo a la Corte (y a
la jurisdiccin federal) de aquellas causas en donde se debatan conjuntamente cuestiones federales
con cuestiones provinciales o locales sin perjuicio de la posibilidad de acceder a la misma por la va
del recurso extraordinario (Lauro Castro, FALLOS, 94:421; S.A. de Construcciones Urbanas y
Rurales, FALLOS, 122:240.
111

36

primera parte del artculo 116), y dada la jurisdiccin federal corresponde la competencia
originaria de la Corte Suprema ratione personae, por ser en la causa parte una provincia114.
Dentro de esta categora, debemos detenernos por un instante en aquellas causas en
las que se cuestionan que involucran los actos del interventor federal de una provincia.
Sabido es que conforme al artculo 6 de nuestra constitucin, el Gobierno federal
interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma republicana de gobierno, o
repeler invasiones exteriores... En razn de ello, no caben dudas de que el interventor es
un funcionario federal, designado por el Presidente de la Nacin para poner en ejecucin la
intervencin dispuesta por el Congreso Nacional. Ahora bien, sus actos, son normas
locales o federales? De ser normas locales, su cuestionamiento por parte de vecinos de la
provincia sera una cuestin sujeta a la jurisdiccin provincial, conforme la regla general.
Caso contrario, y de acuerdo al principio expuesto en el prrafo anterior, la competencia
originaria de la Corte Suprema se impone.
Bianchi, fundndose en una temprana jurisprudencia de la Corte 115, sostiene que la
provincia intervenida es un territorio gobernado por autoridad federal y por ende est
privado momentneamente de su autonoma y derechos como tal 116. De all que para este
autor la situacin sera anloga a la que ocurre cuando litiga la Nacin, correspondiendo la
jurisdiccin federal pero no la competencia originaria de la Corte Suprema.
Sin embargo, la jurisprudencia de la Corte no ha seguido dicha postura. Ms all de
la naturaleza federal del acto de nombramiento del funcionario, sus actos tendrn naturaleza
local o federal segn su propio contenido: los actos de naturaleza local emanados de los
interventores federales no pierden ese carcter por razn del origen de su investidura117. En
En contra, BIDART CAMPOS, GERMN J., ob. cit., Tomo II, pg. 436.
Sarmiento, FALLOS, 54:550.
116
BIANCHI, ALBERTO B., ob. cit., pg. 305.
117
Martn y Ca., FALLOS 208:497; Tissembaum, FALLOS 263:539; Arieu, FALLOS, 300:615,
Girotti, FALLOS 238:403, entre muchos otros. Ver la completa resea que sobre el punto realiza
CAEIRO, SILVIA PALACIO DE, La intervencin federal y el control de constitucionalidad de las
facultades y actos del interventor federal, La Ley, Sup. Constitucional, Nov., 2004, pg. 45.
114
115

37

razn de ello, en aquellas causas en donde se cuestionen dichos actos, deber intervenir la
justicia provincial, y no la federal 118, a menos que, por aplicacin de la doctrina de la Corte
indicada al comienzo de este punto, si la cuestin involucra a la Provincia a travs de los
actos del interventor, y su fundamento directo e inmediato es el derecho federal 119, la causa
estar sujeta a la jurisdiccin federal y a la competencia originaria de la Corte Suprema de
Justicia120.
d) Provincia y Nacin
Estas cuestiones han dado tambin lugar a un intenso debate doctrinario. Bidart
Campos, sobre la base de que la competencia originaria slo corresponde respecto de
aquellos casos que involucran a provincias y se encuentran expresamente enumeradas en el
artculo 116, sostiene que en estos casos ella no procede, correspondiendo simplemente la
jurisdiccin federal por ser parte la Nacin 121. Haro, por su parte, discrepa con tal postura,
sosteniendo que las razones de imparcialidad requeridas, sumado a la gravedad institucional
de tales causas, justifican la competencia originaria respecto de estas cuestiones 122. La
jurisprudencia de la Corte Suprema, en forma invariable, ha sostenido que estos casos
Anvaria, FALLOS, 127:91; Girotti, FALLOS, 238:403; Ca. Qumica, FALLOS, 257:229;
Ponessa de Gonzlez Ruzo, FALLOS, 315:81; Graboski, FALLOS, 323:711.
119
Como resultara si, por ej. se cuestionase la extralimitacin de las facultades del
interventor federal. Ver trabajo citado en la nota anterior.
120
En la reciente causa Zavala, fallada el 21 de septiembre de 2004, la Corte Suprema
llev la interpretacin a un extremo, al aceptar entender originariamente en el cuestionamiento a la
convocatoria a elecciones para reformar la constitucin provincial de Santiago del Estero realizada
por el interventor federal, al sostener que ... toda vez que se pretende resguardar las garantas
previstas en los arts. 5 y 122 de la Constitucin Nacional, se debe concluir que esta causa
corresponde en razn de la materia a la competencia originaria exclusiva y excluyente prevista en el
art. 117 citado, ya que... la declaracin de necesidad de reforma de una Constitucin provincial (por
un interventor federal) es un acto de naturaleza federal y no local.... Coincidimos con MIDN,
MARIO, El interventor federal tiene potestades preconstituyentes?, La Ley, 20 de octubre de 2004
en que tan amplia interpretacin lleva a que la definicin del fuero federal depend[a] del talante del
quejoso, quien con esa sola invocacin (de afectacin de los artculos 5 y 122) estara en
condiciones de abrir la competencia excepcionalsima de la Corte en supuestos no contemplados
por el art. 117.
121
BIDART CAMPOS, GERMN J., ob. cit., Tomo II, pgs. 405 y 437.
122
HARO, RICARDO, ob. cit., pg. 250.
118

38

corresponden, sin duda alguna, a la competencia originaria de la Corte Suprema: la nica

manera de conciliar las prerrogativas [del Estado Nacional] al fuero federal y del Estado
provincial a la competencia prevista en el artculo 117 de la Constitucin Nacional es
sustanciando la accin principal ante la instancia originaria123.
Coincidimos con la postura de la Corte. Sin embargo, no es una razn de
conciliacin la que determina la competencia originaria de la Corte, sino el claro mandato
constitucional. Por aplicacin de la regla propuesta, estas acciones corresponden a la
jurisdiccin federal por ser parte la Nacin (art. 116) y, al ser parte una provincia, debe
tramitar ante la instancia originaria de la Corte Suprema, de conformidad con el artculo
117.
C. La Ciudad de Buenos Aires como parte
Hasta la reforma de 1994, no caban dudas de que la ciudad de Buenos Aires era un
rgano absolutamente federal. La constitucin dejaba en claro que su territorio estaba
federalizado (art. 3), que el Presidente de la Nacin era su jefe inmediato y local (art. 86
inc. 3) y que el Congreso dictaba una legislacin exclusiva sobre su territorio (art. 67 inc.
27).
En razn de ello, en aquellas cuestiones de jurisdiccin y competencia en causas que
tenan a la ciudad como parte, la jurisprudencia haba aplicado las mismas reglas que
aplicaba cuando la parte era la Nacin, correspondindole siempre la jurisdiccin federal 124,

Centurin de Vedoya, FALLOS, 305:441; Torcivia, FALLOS, 308:2054; Ecosud, FALLOS,

312:389, Pcia. de Corrientes, FALLOS, 326:2448, entre muchos otros.
124
Passo, FALLOS, 27:170; Demarchi, FALLOS, 29:363; Daz de Bedoya, FALLOS, 33:344;
Antonio Oro, FALLOS, 46:149; Florentino Barrios, FALLOS, 77:73; Fernndez Sosa, FALLOS,
154:33. Recordemos, asimismo, que en el territorio de la Ciudad de Buenos Aires la totalidad de los
jueces son federales en el sentido constitucional (Ver el dictamen del entonces Procurador
General de la Nacin Sebastin Soler, en la causa Roberto Vergara Fernndez, FALLOS, 236:12)
.
123

39

por su parte, si alguna de las personas con las que litigaba tena derecho a la competencia
originaria de la Corte Suprema, ella era el tribunal interviniente125.
La reforma constitucional de 1994 innova en cuanto al status jurdico de la ciudad
de Buenos Aires y, en el nuevo artculo 129 le reconoce un rgimen de gobierno
autnomo, con facultades propias de... jurisdiccin. No llega a ser una provincia, pero
tampoco es, a estos efectos, un territorio federalizado126.
A partir de entonces, no caben dudas de que las causas que tengan como causa el
derecho local corresponden a la justicia local127. Tambin, en nuestro criterio, corresponde
la intervencin de la justicia local en las causas concernientes al derecho comn, si bien
este es un punto que ha generado alguna controversia y, hasta que se produzca la
transferencia de los fueros al poder judicial local contina a cargo de la Justicia
Nacional128.
Al haber desaparecido la jurisdiccin federal sobre los rganos de gobierno de la
ciudad de Buenos Aires, deber determinarse si a los efectos del fuero federal (y de la
eventual competencia originaria de la Corte Suprema) la ciudad de Buenos Aires es
equiparable a una provincia. Entendemos que s. Tal como sostiene Bianchi (escribiendo
antes de la reforma de 1994, pero con criterios que no se han visto modificados tras la
misma), existen en el pas dos grandes esferas de gobierno, la federal y la provincial. No
existen terceras o cuartas categoras que puedan desprenderse autnomamente de stas, de
modo que la capital federal bien est dentro de una u otra categora129. Al haber dejado de
Seala BIANCHI (ob. cit., pg. 207) que siendo este grupo de causas [se refiere a las que
tienen como parte a la ciudad de Buenos Aires] propio de la justicia federal, la competencia
originaria debe surgir necesariamente por aplicacin de la conjuncin entre los artculos 100 y 101
y con total independencia del derecho que sea aplicable.
126
Sobre la naturaleza jurdica de la ciudad de Buenos Aires tras la reforma de 1994, ver
VTOLO, ALFREDO M., El poder judicial de la ciudad autnoma de Buenos Aires, La Ley, 2000-B,
pg. 1213.
127
Niella, FALLOS, 323:3284.
128
Ver el trabajo citado en la nota Error: Reference source not found.
129
BIANCHI, ALBERTO B., ob. cit., pg. 206.
125

40

estar, a estos fines, dentro de la rbita federal, claramente corresponde entender que cae
dentro de la rbita provincial. Por otra parte es la interpretacin que ms se adecua a los
fines que tuvo la constitucin al establecer la jurisdiccin federal por razn de persona y
que hemos expuesto en puntos anteriores los cuales, de otro modo, se veran violados. Si
bien es cierto que la competencia originaria no puede ser expandida a supuestos no
queridos por el constituyente, no es menos cierto que la constitucin debe ser interpretada a
la luz de las circunstancias y teniendo en cuenta los objetivos tenidos en miras por los
constituyentes que no pudieron prever la circunstancia de este status particular de la ciudad.
En razn de ello, en nuestra opinin, aquellas cuestiones que tengan a la ciudad de
Buenos Aires como parte y a la Nacin, a un vecino de una provincia, a un ciudadano o
estado extranjero como contraparte deben ser siempre causas de competencia originaria de
la Corte Suprema de Justicia equiparndose a estos exclusivos efectos a la ciudad de
Buenos Aires con una provincia. No compartimos, por tanto, la postura de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin que en la causa Cincunegui hace suyo el dictamen del la
Procuradora General Mara Graciela Reiriz que con el simple argumento de que en tanto la
ciudad no es una provincia y que la competencia originaria no puede ampliarse, dispone
que las causas que tienen a la ciudad de Buenos Aires como parte no pueden tramitar ante
la competencia originaria de la Corte Suprema 130, sin analizar las circunstancias ni los fines
que motivaron el establecimiento de dicha competencia.

130

FALLOS, 322:2856.

41