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Resumen
El anlisis de la incidencia de las especiales caractersticas de la obras plsticas en
la transmisin mortis causa de los derechos que se derivan de su creacin, toma como
punto de partida el concepto, tipologa y particularidades especficas de este tipo de
obra. Por la necesidad de fijacin material que requiere la obra plstica para obtener su
proteccin, es dable un particular anlisis de la caracterstica de unicidad como ntima
relacin entre la creacin como obra del intelecto humano y el soporte material que la
contiene, que tan relevante resulta en estos tipos de obra y tiene grandes implicaciones
para despus de fallecido el autor. Por ello tras la muerte del autor hay que tener en
cuenta cules derechos se transmiten y bajo qu regmenes jurdicos, partiendo de que
para la mayora de las legislaciones, la adquisicin del soporte material en el que se
exterioriza la obra, no implica adquisicin de los derechos patrimoniales que sobre ella
ostenta el autor y, mucho menos, de las facultades morales, por ser intransmisibles. Por
ltimo, se dedica un espacio necesario al controvertido derecho de acceso, partiendo de
un anlisis de su tratamiento en las diferentes legislaciones al llegar a un criterio propio
acerca de su naturaleza y caractersticas y, en consecuencia, de su transmisibilidad o no
por la va inter vivos y mortis causa y al droit de suite, al analizarse las diferentes situaciones que de su ejercicio post mortem auctoris pueden derivarse tales como la existencia de
pluralidad de titulares del derecho y se concluye la procedencia de su transmisin mortis
causa teniendo en cuenta su fundamento y finalidad.
Abstract
The analysis of the impact of the special features of visual art works on mortis causa
transmission of the rights derived from its creation starts from the concept, the typology
and the specific characteristics of this kind of works. Due to the necessity of material
fixation required by works of plastic arts for their protection, it would be worthwhile to
consider a particular analysis of uniqueness as an intimate relationship between creation
as a work of human intellect and the material support containing the work, which has
such relevance in the case of these types of works and has important implications after
the authors death. Therefore, subsequently to the death of the author, it is necessary
to take into account what rights are transferred and under what legal regime, on the
basis that, for most legislation systems, the acquisition of the material support of the
work does not involve the acquisition of the patrimonial rights of the author or, even
much less, of the moral faculties, since these latter are not transferable. Finally, space
is dedicated to the controversial right of access, based on an analysis of its treatment by
different legislations systems, seeking to reach own judgment on its nature and characteristics and, consequently, on its transmissibility or not through inter vivos and mortis
causa, and the droit de suite, on analyzing the different situations that can arise from
post mortem auctoris exercise, such as the existence of a plurality of right holders. It is
concluded that the causa mortis transmission of rights is legitimate, taking into account
its basis and purpose.
SUMARIO
IV. LA UNICIDAD DE LA OBRA PLSTICA. REPERCUSIN PARA LA TRANSMISIN MORTIS CAUSA DEL DERECHO DE AUTOR SOBRE ELLA ANTE
LA VENTA DEL SOPORTE MATERIAL
V. EL DERECHO DE ACCESO
VI. EL DROIT DE SUITE
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En todo caso y a los efectos de dejar claramente situado el tema que nos
ocupa dentro de los lmites que abarca este estudio, deber entenderse, cualquiera que sea el trmino utilizado6, que nos estamos refiriendo a las obras
plsticas tradicionalmente consideradas como tal.
Con razn Espn Cnovas ha sealado la dificultad de conceptualizar la obra
plstica como grupo concreto, excepto en el caso de los gneros tradicionales
como la pintura, la escultura y el grabado, entre otros7.
Segn Bercovitz Rodrguez-Cano las obras de artes plsticas son aquellas
que se manifiestan por medio de la forma y el color, se da forma o color a
la materia preexistente. De ah la importancia de las lneas, los planos, las
dimensiones, los volmenes, la intensidad y la variedad de los colores y de sus
tonalidades8.
Indudablemente, la obra plstica como creacin humana refleja un mbito
determinado de la realidad y produce una reaccin individual en el espectador que la observa, o sea, una sensacin diferente en cada persona al contemplar la obra, de acuerdo con sus ideales y sentido esttico, conformndose distintas opiniones relativas a ella.
El Convenio de Berna no fija un concepto, sino que en su art. 2, al referirse
a las obras protegidas incluye, dentro de las obras artsticas, las de dibujo, pintura, arquitectura, escultura, grabado, litografa, las obras de arte aplicado, las
obras fotogrficas, adems de las expresadas por procedimientos anlogos a la
de la obra El nuevo Rgimen del Derecho de Autor en Venezuela, y su correspondencia con la legislacin, la jurisprudencia y la doctrina comparadas), tomo I, Editorial Venezolana C.A., Mrida,
1988, pg. 241.
Sin embargo, otros especialistas se oponen al uso indistinto de los trminos artes plsticas
y obras plsticas. As el profesor Ortega Domnech considera que: el arte para ser considerado
como tal, ha de expresar esa idea de belleza o ideal esttico, slo alcanzable por una obra concreta a travs de dos caminos: el paso del tiempo y la aceptacin por parte de la sociedad de que
esa obra tiene una serie de caractersticas que permiten hablar de obra de arte y por ello slo
utiliza esta ltima expresin cuando alude a las obras que se encuentran dentro del Patrimonio
Nacional, pues ya han conseguido esa categora, razn por la cual se les dota a stas de una proteccin adicional. Vid. Ortega Domnech, Jorge, Obra plstica y derechos de autor, Editorial Reus,
S.A., Madrid, 2000, pgs. 24-25.
6
Generalmente utilizaremos la expresin obra plstica, sin embargo es preciso tener en
cuenta que en los casos de transcripciones literales de las opiniones de los autores consultados,
as como de preceptos normativos de las legislaciones de los distintos pases, se respetarn los trminos y expresiones utilizados originalmente en los textos. Igualmente nos permitiremos utilizar
indistintamente estos trminos en algunas ocasiones en que resulte estrictamente necesario y para
evitar reiteraciones; sin embargo, su uso deber entenderse en lo sucesivo como referente a las
obras plsticas tradicionales.
7
Vid. Espn Cnovas, D., Las obras de las artes plsticas en la Ley de Propiedad Intelectual
de 11 de noviembre de 1987, en Estudio sobre Derecho Industrial. Homenaje a Hermenegildo Baylos,
Grupo Espaol de A.I.P.P.I., Barcelona, 1992, pg. 327.
8
Vid. Bercovitz Rodrguez-Cano, Rodrigo, Comentarios al artculo 10 de la Ley de Propiedad Intelectual, en Comentarios a la Ley de Propiedad Intelectual, Editorial Tecnos S.A., Madrid,
1997, pg. 179.
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como la espaola, aunque con perodos de proteccin menor que el que ofrece
el Derecho de autor30.
En definitiva el concepto de obra fotogrfica deber partir de su creatividad,
carcter personal y la presencia en ella de la originalidad entendida en su concepto general aplicable a todas las dems creaciones para que sean consideradas
obras protegibles. Una fotografa ser una obra en tanto rena las caractersticas
para serlo, a saber: que constituya una forma de expresin original de su autor.
El Convenio de Berna establece en su art. 7.4 la posibilidad de que los pases
miembros de la Unin establezcan el plazo de proteccin para las obras fotogrficas siempre que no sea inferior a veinticinco aos, contados desde la utili
zacin de tales obras.
La Ley autoral cubana, Ley n. 14/77, estableca un perodo de proteccin
de 10 aos para estas obras y slo despus de las modificaciones incorporadas
por el Decreto-Ley n. 156 de 1994, se elev la duracin de la proteccin al
mnimo de 25 aos previsto por el Convenio. Es de destacar que se trata de un
plazo notablemente inferior al que se regula para el resto de la obras y que el
momento a tener en cuenta para el cmputo del plazo de proteccin tambin
difiere del previsto para la generalidad de la creaciones, pues se cuenta a partir
de la utilizacin de la obra.
Estas diferencias particularizan la proteccin de la obra fotogrfica en Cuba
y ello tiene repercusin para despus de la muerte del creador, pues a diferencia de lo que sucede con el resto de las creaciones, cabe la posibilidad de que
los causahabientes del autor nunca lleguen a ser titulares de las facultades auto
rales. Esto ser as siempre que el autor utilice la fotografa ya sea inmediatamente luego de realizarla o un tiempo despus y su vida perdure ms all de
los 25 aos siguientes a esa utilizacin. En ese caso la obra entrar en dominio pblico an en vida del autor por lo que queda anulada la posibilidad de
existencia de titulares derivados mortis causa del derecho autoral sobre ella 31. Por
pases para proteger los intereses de los artistas, intrpretes o ejecutantes, productores de fonogramas
y organismos de radiodifusin en relacin con sus actividades referentes a la utilizacin pblica de
obras de autores, toda clase de representaciones de artistas o transmisin al pblico de acontecimientos, informacin y sonidos o imgenes (). Vid. Glosario de derecho de autor y derechos conexos, cit. pos.
Lipzsyc, D., Derechos de autor y, cit., pg. 347. Sin embargo, tambin se han considerado derechos
conexos los que se reconocen a las empresas de distribucin por cable sobre los programas propios
y a los editores sobre la presentacin tipogrfica de sus ediciones publicadas y bajo esta denominacin algunas legislaciones, como la espaola, incluyen la proteccin de las meras fotografas, de los
catlogos y las compilaciones que no renen las condiciones para ser protegidas como obras. Ibidem.
30
El art. 128 de la Ley autoral espaola otorga al realizador de una mera fotografa el derecho
exclusivo de autorizar su reproduccin, distribucin y comunicacin pblica, en los mismos trminos reconocidos
() a los autores de obras fotogrficas por un trmino de veinticinco aos computados desde el da 1 de
enero del ao siguiente a la fecha de realizacin de la fotografa.
31
Vale aclarar que aun cuando las obras estn en dominio pblico deben respetarse las facultades morales de su autor, por lo que no descarto la posibilidad de que los causahabientes del
autor puedan defender la obra ante violaciones de su paternidad e integridad.
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otro lado, si el autor utiliza la obra y fallece un tiempo despus, pero antes de que
expire el plazo de proteccin sealado, sus sucesores mortis causa, lo sern slo
por el perodo de tiempo que reste para llegar a 25 aos contados desde esa utilizacin. Puede suceder tambin que el titular originario de la fotografa muera
si utilizarla y sean sus causahabientes quienes lo hagan, incluso mucho tiempo
despus de su fallecimiento y ser desde ese momento que comenzar a transcu
rrir el plazo de proteccin. En definitiva, la regulacin ofrecida por la ley cubana, posibilita la inestabilidad del momento de la entrada en dominio pblico
de una obra fotogrfica que en el caso de la generalidad de las dems obras
protegidas ocurre una vez vencido el plazo de proteccin post mortem auctoris.
El supramencionado art. 47 de la Ley n. 14/77 no slo hace referencia a las
obras fotogrficas, sino que abarca tambin a las de artes aplicadas.
stas son creaciones artsticas que se incorporan a un objeto til32. Existe en
este tipo de obra una conexin estrecha entre la proteccin del arte y la que se
le dispensa a las producciones industriales a las que se incorpora la obra artstica.
As, se han establecido diversos sistemas de proteccin en el Derecho comparado.
En algunas legislaciones se protege por la va del Derecho de autor, sosteniendo que lo esencial en los diseos industriales es el origen de la creacin,
que independientemente de ser aplicable a la industria, son obras artsticas, por
tanto, el destino de la obra no debe privarlas de la proteccin por el Derecho
de autor. Algunos seguidores de esta posicin agregan que, para que sean protegidas por esta va, tiene que tener la obra independencia artstica del producto
utilitario.
La Ley de Propiedad Intelectual de Honduras establece en su art. 13: las
obras de arte aplicadas a la industria se protegern como obras de arte cuando su con
tenido artstico sea separable del producto industrial. Por su parte la Ley Federal de
Derecho de autor de Mxico establece que el uso que se d a la obra de arte
aplicada, no ser objeto de proteccin en las mismas.
Otros ordenamientos jurdicos sostienen el criterio de la proteccin por la
va de la Propiedad Industrial, planteando que, aunque sean obras artsticas, lo
fundamental es su destino en su gnesis, que siempre tendrn una aplicacin
industrial y, por tanto, deben ser protegidas por esa va.
Una tercera posicin es la de los que abogan porque se otorgue una proteccin acumulada de las dos disciplinas: el Derecho de Autor y la Propiedad
Industrial. Con este ltimo criterio se logra una tutela reforzada, aunque vale
sealar que de hecho, pueden presentarse dificultades de aplicacin prctica
debido a la naturaleza de cada una de estas regulaciones33. Hay que destacar,
32
Los diseos industriales siempre estn vinculados a un producto utilitario, por eso se habla
de obra de arte aplicada (aplicada a la industria).
33
En un pas que protege acumulativamente las obras, el autor o sus derechohabientes pueden
buscar las dos protecciones tanto en el mbito nacional como en el internacional. Tericamente el
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el intelecto en funcin del trabajo creativo humano. Sin embargo, tales afirmaciones no son contrarias a entender incluidas dentro de la categora de obra
y ms especficamente de obra plstica, aquellas en cuya creacin han intervenido elementos ya existentes pero que han sido seleccionados, dispuestos o
combinados de manera ingeniosa y creativa por el autor, lo que demuestra una
actividad intelectual que implica creacin en tanto aporte individual del que
resulta una forma de expresin original35.
Una de las principales caractersticas a estudiar es la originalidad de la obra
plstica, que en este caso puede encontrarse en su concepcin plstica, en su
ejecucin, o en ambas fases de su realizacin. En las obras plsticas, frecuentemente viene dada mucho ms por su ejecucin que por su concepcin que
puede carecer de originalidad. Concretamente, tanto en la pintura como en
la escultura, la tcnica y sensibilidad del artista en la ejecucin de la obra son
decisivas para su originalidad y para su valoracin en general.
En las creaciones plsticas, el original de este tipo de obras tiene una vital
importancia toda vez que cualquier imitacin, aun cuando logre un alto grado
de perfeccin, tiene un valor insignificante con respecto al original y cualquier
ejemplar posterior tiene un valor distinto dada la imposibilidad de transmitir
los mismos valores estticos y plsticos que contiene la ejecucin original, de ah
la importancia que sta reviste en este tipo de obra.
No obstante, en el campo de las artes plsticas no debe asumirse que la ori
ginalidad radica slo en la concepcin plstica de la obra o slo en su ejecucin36.
En algunos casos se protege la concepcin plstica especfica y no un tema genrico y lo que se busca a travs de la ejecucin es fijar dicha concepcin. En
otros supuestos la originalidad esencial est en la impronta personal que implica
la ejecucin plstica de la obra por el autor37. Considero que sea en una u otra
35
Max Kummer ha sostenido la llamada Teora de la Presentacin, que explica la existencia
de una actividad creativa en el proceso de seleccin y presentacin de objetos como obras de arte.
El autor llama la atencin sobre la necesidad de tomar en cuenta las nuevas manifestaciones del
arte contemporneo y para ello se vale de una comparacin entre la presentacin y la fotografa,
sealando que esta ltima tambin toma como punto de partida lo ya existente y a partir de la
captacin por la cmara, se busca una concepcin plstica por el autor. Claro, que es preciso que
quede indubitadamente establecida la individualidad de la presentacin para gozar de proteccin
jurdica, cit. pos. Bercovitz, G., Obra plstica, cit., pg. 113.
36
En este sentido se pronuncia Ortega Domnech al sealar que () resulta evidente la
necesidad de que la obra tenga un mnimo de originalidad, es decir, que demuestre una variacin importante con respecto a otras obras acerca del tema que representan o a la manera en
que son realizadas, hablando siempre de temas ya existentes en el momento de realizacin de la
obra plstica concreta. Tambin aparecer dicha originalidad cuando la obra recoja un tema o
una manera de elaboracin no conocida hasta el momento. Vid. Ortega Domenech, J., en Obra
plstica, cit., pg. 92.
Para G. Bercovitz la originalidad puede estar en ambas partes de la obra adquiriendo mayor
relevancia en dependencia del tipo de obra de que se trate. Vid. Bercovitz, G., Obra plstica y
derechos patrimoniales del autor, Editorial Tecnos S.A., Madrid, 1997, pg. 68.
37
Vid. Bercovitz Rodrguez-Cano, R., Comentarios, cit., pg. 179.
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Ya sabemos que las facultades morales estn muy vinculadas a la personalidad del autor en relacin con su obra, de ah su carcter inalienable. Siempre
pertenecern al autor durante toda su vida, aun cuando enajene el soporte
material en el que fij su creacin, y despus de su fallecimiento, pueden sus
sucesores mortis causa ejercitar la defensa de paternidad e integridad de la obra,
as como el ejercicio de la divulgacin, salvo disposicin expresa en contrario
del autor en vida.
Con la venta de la obra plstica nace una relacin entre el derecho autoral
del creador y el derecho de propiedad del comprador del soporte que mediante
el acto traslativo de dominio se convierte en su dueo. En esta relacin, indudablemente, las facultades morales del autor suponen un lmite al ejercicio del
derecho de propiedad ordinario49 sobre la obra plstica.
El propietario del soporte est en la obligacin de tomar las medidas nece
sarias para su conservacin, en lo que va implcito el respeto a la integridad de
la obra 50, sin que resulte necesario que haya una actuacin voluntaria de aquel
que lesione la integridad de la creacin para entender que ha existido violacin51, aunque siempre, claro est, habr que hacer un anlisis casustico para
determinar la responsabilidad del propietario del soporte.
Si bien a la generalidad de las obras les ser aplicable el derecho de propiedad comn con las limitaciones generales referidas a su contenido social, finalidad, destino socioeconmico y buena fe 52 por ser susceptibles de estar contenidas en numerosos ejemplares, en el caso de las obras plsticas, el derecho a
la integridad que ostenta el autor limita las facultades generalmente reconocidas
al propietario, especficamente las referidas al abuso del bien entendido como la
facultad de modificarlo y destruirlo. Esto es porque en este tipo de obra, dada
la dependencia de la creacin al soporte material en que est fijada, la variacin
o dao que se produzca en el segundo, implica afectacin a la primera.
No obstante, es preciso sealar algunos casos particulares en que pueden
verse limitados los derechos de autor sobre este tipo de obras en correspondencia
49
El Cdigo Civil cubano en su art. 129 define el dominio del siguiente modo: La propiedad confiere a su titular la posesin, uso, disfrute y disposicin de los bienes, conforme a su destino socioeco
nmico.
50
Martnez Espn seala que el propietario del soporte no tiene una obligacin de conservacin que suponga una actitud positiva tendente a evitar la produccin de daos en la cosa, o la
realizacin de gastos de prevencin o restauracin de la obra. Aquel tan slo asume una obligacin
de no hacer, manifestacin del deber de respeto que compete a toda persona en relacin a la integridad de la obra. Por ello, slo existir infraccin del derecho moral a la integridad a cargo del
propietario en los casos de actuaciones dolosas, porque todo incumplimiento de una obligacin
de no hacer ha de ser necesariamente un comportamiento voluntario y doloso. Vid. Martnez
Espn, Pascual, Comentarios al artculo 14 de la Ley de Propiedad Intelectual, en Comentarios,
cit., pg. 234.
51
En este sentido se pronuncia la sentencia del Tribunal de Primera Instancia de Pars de 19
de mayo de 1987. Vid. Revista Internacional de Derecho de Autor (R.I.D.A.), octubre 1987, pg. 223.
52
Vid. art. 4 del Cdigo Civil cubano sobre el abuso del derecho.
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As se evitan atentados a la integridad de forma indirecta a travs de la distorsin de las copias que reproducen fielmente la obra que llegara al pblico de
manera diferente a la concebida por el autor57.
Ya vimos que muchas legislaciones asumen una concepcin subjetiva del
derecho a la integridad de la obra. En correspondencia con ello, ser necesario
que la modificacin, variacin o tergiversacin de la obra que realice el propietario del soporte afecte la reputacin o el honor del autor para que pueda
entenderse lesionado su derecho a la integridad de la obra.
Me parece inadecuado limitar la defensa de la integridad de la obra a los
casos en que resulte afectada la dignidad o el honor del autor, pues pueden
producirse modificaciones o alteraciones de la obra que sin afectar su reputacin, tergiversen el vnculo personal entre el autor y la obra nacido sobre
la base de la manera en que esta ltima fue concebida por l en el proceso
de creacin. En este sentido se ha pronunciado la jurisprudencia alemana,
al fallar a favor de un pintor que haba realizado una pintura por encargo
de otra persona que, sin su consentimiento, en su condicin de propietario
de la obra, mand a hacer modificaciones al cuadro consistentes en pintarlo
nuevamente apareciendo vestidas las sirenas que aparecan desnudas originalmente58.
Conforme con la ley cubana que adopta una posicin objetiva en su art.4b),
sera suficiente demostrar la modificacin o dao a la integridad de la obra
para que pueda apreciarse la violacin de esta facultad moral.
De todo lo hasta aqu dicho se colige la posibilidad de actuacin de los sucesores mortis causa de autor contra cualquier acto que realice el propietario del
soporte material de la obra plstica que pueda menoscabar o de algn modo
afectar la integridad de la creacin en l contenida.
Igual sucede con la facultad de defensa de la paternidad de la obra. La
mayora de la legislaciones reconoce la transmisin al comprador de una obra
plstica de la facultad de exposicin pblica de la creacin, y aunque en este
tema profundizaremos ms adelante59, baste ahora decir que siempre que se
exponga la obra al pblico por el propietario, tendr que respetarse el derecho
del autor a que su nombre sea reconocido y cualquiera de sus sucesores mortis
causa podr ejercitar la defensa de esa paternidad cuando sea vulnerado por
el propietario del soporte de cualquier manera, v. gr. exhibindose la obra con
omisin del nombre o identidad del autor o con el nombre de otra persona
distinta del creador.
En este sentido vid. Ortega Domnech, J., Obra plstica, cit., pg. 342.
Sentencia del Tribunal del Imperio, Sala de lo Civil, el 8 de junio de 1912, confirmatoria
de la dictada por el Tribunal de apelacin de Berln, comentada por Ortega Domnech, J., Obra
plstica, cit., pgs. 355-356.
59
Vid. supra, pg. 25.
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su adquisicin como su transmisin inter vivos y mortis causa se regirn por el sistema de Derecho civil comn, de ah que, a su fallecimiento, lo que transmitir
a sus sucesores por causa de muerte ser un derecho de propiedad que se encuentra en su patrimonio totalmente independiente del derecho de autor sobre
la creacin que ostenta el creador o sus causahabientes inter vivos (cesionarios
de los derechos de explotacin) y mortis causa (herederos o legatarios).
3. Ejercicio de las facultades patrimoniales
Se ha reiterado en mltiples oportunidades que con la venta de la obra pls
tica slo se transmite al adquirente el derecho de propiedad sobre el soporte
material, de modo que el derecho de autor sobre la creacin sostenida en ese
soporte contina, en principio, en el patrimonio del autor y pasa a sus causahabientes va mortis causa.
Si el autor mantuvo la propiedad de la obra durante toda su vida, sta
tambin pasa al patrimonio de sus herederos o de legatarios, quienes sern los
titulares de un derecho domnico sobre el soporte independiente de las faculta
des patrimoniales que se derivan del derecho de autor sobre la obra contenida
en ese soporte. De estas ltimas tambin puede ser titulares va mortis causa aun
cuando tengan que abstenerse del ejercicio dichas facultades, en caso de que
hayan sido cedidas en vida por su causante de forma exclusiva, hasta tanto se
extinga el contrato de cesin, momento en que volvern a ellos, en virtud de la
vis attractiva de la propiedad intelectual, siempre que para ese entonces la obra
no haya entrado en dominio pblico.
Si el autor cedi sus facultades patrimoniales en vida a travs de contratos
de cesin no exclusiva a personas distintas, esas facultades se encontrarn en
el patrimonio de los cesionarios en cuestin y las transmitirn a sus herederos o legatarios con las mismas limitaciones con que en vida las ostentaba su
causante.
Ya sean los sucesores del autor o los de los cesionarios de las facultades
patrimoniales estos ltimos por el tiempo que dure el contrato si no hubiere
sido concertado teniendo en cuenta las caractersticas personales de su causante,
caso en que se extinguira necesitan utilizar la obra para su ejercicio. Esto se
dificulta en los supuestos en que no tienen o han perdido la posesin sobre el
nico ejemplar de la creacin a la que tales facultades se refieren y es esto lo
que sucede en los casos de venta de la obra plstica.
Como este tipo de obra tiene la caracterstica de estar indisolublemente
unida al soporte que la contiene, el autor, al enajenarla, pierde junto con la
propiedad la posesin material de dicho soporte contentivo de su creacin, pero
no los derechos de explotacin que de esta ltima se derivan. De ah que se
haga necesario, que tanto l como sus causahabientes cuenten con la posibilidad
de acceder a su obra, en aras de poder ejercitar los derechos patrimoniales y
explotarlos econmicamente.
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V. EL DERECHO DE ACCESO
El derecho de acceso significa la posibilidad que tiene el autor de acceder
a lo que se ha denominado por la doctrina y legislacin espaola ejemplar
nico o raro de la obra67, cuando la posesin de la obra la ostenta un tercero.
Constituye una consecuencia de que salvo pacto en contrario al enajenar la
obra, el autor conserva las facultades patrimoniales sobre sta. De ah que Martnez Espn dijera que esta facultad se hace eco de la distincin entre corpus
mysticum y corpus mechanicum 68.
La Ley de Propiedad Intelectual espaola reconoce esta facultad en el
art.14.7 en ocasin de regular los derechos morales, por lo que queda claro que
es considerada por el legislador espaol como una facultad moral ms, lo cual
ha sido objeto de crtica por parte de la doctrina69, ya que ese derecho moral
se encuentra limitado en su origen, lo que indica que no es tal. Dicho lmite
viene establecido en el propio artculo al disponerse en su segundo prrafo que
este derecho no permitir exigir el desplazamiento de la obra ().
Son pocas las otras legislaciones que reconocen este derecho del autor y no
lo hacen precisamente como derecho de orden moral, sino como un derecho
instrumental cuyo fin es el ejercicio de otras facultades de carcter moral y patrimonial. Tal es el caso de la ley alemana que lo regula bajo la denominacin
otros derechos de autor y con el fin de permitir que el autor pueda explotar
econmicamente la obra en lo que respecta a la reproduccin y adaptacin de
la misma (art. 25). En este sentido la ley espaola es mucho ms amplia pues
no se limita nicamente a estas formas de explotacin, sino que regula la posibilidad para el autor de acceder a la obra con el fin de ejercitar el derecho de
divulgacin o cualquier otro que le corresponda. Por su parte la ley francesa slo
reconoce este derecho, en su art. 29, en caso de abuso notorio del propietario
del soporte material.
Para Adolf Dietz el derecho de acceso no puede ser interpretado slo como
una facultad del derecho moral del autor, puesto que este derecho puede invocarse, tanto para ejercitar derechos morales como patrimoniales70.
67
La utilizacin del trmino ejemplar no resulta lo ms adecuado y mucho menos en lo
que respecta a las obras plsticas que, como sabemos, por lo general, se crean para ser nicas. El
uso de este vocablo da idea de posibilidad de reproduccin cuando la obra plstica en la mayora
de los casos es obra individual. De ah que se afirme por algunos autores que la utilizacin del
trmino comentado demuestra que las normas de Derecho de autor espaolas, han sido pensadas
fundamentalmente para obras literarias. Se hubiese evitado el problema utilizando la frase original
o ejemplar nico. Vid. Ortega Domnech, J., Obra plstica, cit., pgs. 413 y ss.
68
Vid. Martnez Espn, P., Comentarios al artculo 14 de la Ley de Propiedad Intelectual,
en Comentarios, cit., pg. 242.
69
As, por ejemplo, Delgado Porras, Antonio, cit. pos. Hualde Snchez, J. J., Derechos del
artista plstico, Ed. Aranzadi, Pamplona, 1996, pg. 59.
70
Vid. Dietz, Adolf, El Derecho de autor en Espaa y Portugal, Coleccin anlisis y documentos,
versin espaola de Ramn Eugenio Lpez Sez revisada por el autor, Madrid, 1992, pg. 80.
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El derecho comentado se introdujo en Francia en 1920. Su origen es puramente sentimental, segn plantea Duchemn76. El dibujante Jean-Louis Fourain,
representaba en un dibujo a dos nios harapientos ante la puerta de una sala
de subastas donde se adjudicaba un cuadro a precio elevadsimo y uno de ellos
le deca al otro !mira, un cuadro de pap!.
La legislacin espaola de Propiedad Intelectual de 1987 concedi el derecho
de participacin al autor de obras de artes plsticas, de modo irrenunciable e
intransferible. Es a partir de la reforma introducida por la Ley de 7 de julio de
1992 rectificando la intransmisibilidad absoluta, que se permite la transmisin
nicamente por sucesin mortis causa77.
El fundamento de la imposibilidad de transmisin por actos inter vivos se
encuentra, a mi juicio, en la propia esencia de este derecho. Si partimos del
principio fundamental de que los derechos de autor del artista plstico corresponden a ste por el slo hecho de la creacin y ya sealamos con anterioridad
que el droit de suite es un derecho de autor de carcter patrimonial78 es lgico
que ste sea atribuible slo al artista plstico, pues el adquirente del soporte y
los sucesivos vendedores no son creadores de la obra, por tanto, no deben disponer del mismo a travs de una transmisin inter vivos, pues si as fuera, este
derecho, perdera su propia esencia.
Sentadas estas bases, se impone un detallado anlisis de la sucesin mortis
causa del droit de suite.
Ya apunt con anterioridad que antes de las reformas de 1992 a la Ley de
Propiedad Intelectual espaola, el derecho de participacin era vitalicio. Este
fue objeto de crticas por cuanto el objetivo que le dio origen, a saber, el amparo, para despus de la muerte del autor, de la viuda y los hurfanos, quedaba
frustrado79.
La modificacin de 1992 sigue la previsin del Convenio de Berna que re
conoce el derecho de participacin a la muerte del autor a las personas o instituciones a las que la legislacin nacional confiera derechos en su art. 14.ter.1.
Indudablemente, no existe argumento razonable para no consentir la trans
misin por causa de muerte del derecho de participacin, mucho menos si
tenemos en cuenta su origen y fundamento. Como ya seal, se trata de un
derecho de carcter patrimonial que supone percibir una cantidad determinada
y que al fallecer el autor, se encuentra ya en su patrimonio, por tanto, nada obsta
Cit. pos. Ortega Domnech, J., Obra plstica, cit., pg. 150.
Vid. art. 24.3 de la Ley de Propiedad Intelectual espaola de 1987.
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Este derecho no es de explotacin. No proviene de un uso que el autor hace de su propia
obra como sucede, por ejemplo, con el derecho de distribucin, sino de un uso que hacen de ella
otras personas. Se trata, en definitiva, de un derecho patrimonial o econmico.
79
Este criterio es compartido por Casas Valles, quien aspiraba a que se modificara la ley, lo que
tuvo lugar en 1992 como ya vimos. Vid. Casas Valles, R., La proteccin de los artistas plsticos
en el Derecho espaol, en I Congreso, cit., pg. 278.
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para que sea transmitido a sus sucesores por causa de muerte. Dicha transmisin es totalmente congruente con su naturaleza patrimonial.
Por otra parte, generalmente, es despus del fallecimiento del autor que la
obra adquiere un mayor valor y un verdadero reconocimiento que quiz no tuvo
en vida del artista y, por tanto, es cuando la obra de artes plsticas adquiere
un precio mayor de reventa.
En mi opinin la negacin de la posibilidad de transmisin mortis causa del droit
de suite va en contra de la propia finalidad de este derecho, pues si su origen est
en la necesidad de no dejar desamparados a los hijos y al cnyuge viudo una vez
desaparecido fsicamente el autor, la prohibicin de la sucesin por la va mencionada, significa la supresin del medio ms importante para evitar dicho perjuicio.
En cuanto a la duracin de este derecho, en los pases que lo admiten, se
adopta igual plazo de vigencia que el de los derechos de explotacin, salvo
en Estados Unidos (California), donde persiste solamente durante veinte aos
despus de la muerte del autor. En Chile este derecho slo perdura durante la
vida del autor y al fallecer ste, se extingue con respecto a los beneficiarios del
droit de suite 80. Vale aclarar que la determinacin exacta de esos beneficiarios
post mortem auctoris no es igual en todos los pases.
La ley alemana de 9 de septiembre de 1965 recoge el derecho de participacin en el art. 26, pero no hace alusin especfica a su transmisin, de ah que
se rija por lo preceptuado sobre la transmisin con carcter general, para todo
el derecho de autor: puede otorgarse por testamento su ejercicio a un albacea
o a los coherederos (arts. del 29 al 30 de la mencionada ley).
En la legislacin italiana la, Ley n. 633 de 2 de abril de 1941 especifica el
orden de la sucesin, entendiendo que, en primer lugar, el derecho se transmite
segn lo dispuesto en testamento por el autor y, en defecto de ste, se transmite
a los herederos abintestato y al cnyuge conjuntamente, y a falta de stos, a la
Caja de Pensiones y Ayuda de Bellas Artes.
En el Derecho espaol, la Ley de 1987, reformada en 1992, texto refundido
de 1996, remite a la sucesin mortis causa sin referirse especficamente a los herederos. As, se deduce que la transmisin por causa de muerte puede operar
tanto a favor de stos como a favor del legatario, si as lo dispuso el autor en
testamento. A falta de testamento, se abrir la sucesin intestada y los herederos
adquirirn conjuntamente el derecho de participacin.
En cuanto a la posibilidad de que el droit de suite quede incluido en un legado, se ha suscitado debate en la doctrina y no todas las legislaciones adoptan
igual posicin.
La ley francesa de 11 de marzo de 1957 en su art. 42.2, llamaba a la muerte del
autor, a sus herederos, sin perjuicio del usufructo del cnyuge, pero excluyendo
80
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Otro punto de obligado anlisis con respecto a la situacin del droit de suite
post mortem auctoris es la posibilidad de la existencia de pluralidad de titulares
de este derecho.
En primer lugar pueden ser ms de uno los artistas que han creado la obra
y, por tanto, el droit de suite les pertenece a todos82.
Definitivamente, el heredero sucede al causante en la misma posicin jurdica que ste tena; as, al fallecer cada coautor, sus respectivos herederos adquirirn el mismo porcentaje que tena su causante en el droit de suite. Tngase en
cuenta que dadas las caractersticas que tiene este derecho de ser irrenunciable
e intransmisible inter vivos, los coautores podrn modificar el porcentaje que a
cada uno le corresponde, nicamente por acuerdo entre ellos.
Hay que sealar que el derecho de participacin no es uno solo sobre todo
el conjunto de la obra del autor, sino que existen tantos derechos como obras
creadas. Cabe entonces la posibilidad de que se presenten numerosos problemas
desde el punto de vista prctico.
Puede que el autor disponga mortis causa de manera que a cada heredero o
legatario le asigne el droit de suite de una obra determinada. En este caso, lgicamente, cada uno recibir el porcentaje correspondiente a la obra sobre la
que tiene ese derecho.
Tambin puede el testador realizar una disposicin mortis causa que de lugar
a una cotitularidad sobre el derecho entre varios herederos, precisando cmo
ha de llevarse a cabo el reparto de los porcentajes correspondientes, o sin hacer
esta ltima precisin, caso en que puede entenderse que recibirn el porcentaje
repartido a iguales partes.
Por otro lado, considero que nada impide que se puedan producir eventuales
acuerdos entre los herederos para asignar y distribuir los derechos de participacin, incluso, cuando se trate de una sucesin testamentaria, puesto que la
particin hereditaria tiene carcter contractual y los herederos siempre que
no existan legitimarios pueden de comn acuerdo apartarse de la distribucin
realizada por el testador83.
En la ley autoral cubana no se reconoce el droit de suite. A mi juicio, esta
omisin es un elemento ms que afecta la debida y merecida proteccin que deben recibir los artistas plsticos. Esta laguna en la Ley autoral cubana trae como
consecuencia que una vez que el autor de una obra plstica la vende, queda al
margen de los actos posteriores de enajenacin y, por tanto, es nula para l la
82
El art. 7.4 de la Ley de Propiedad Intelectual espaola establece: Los derechos de propiedad
intelectual sobre una obra en colaboracin corresponde a todos los autores en la proporcin que ellos determinen
() y el art. 17 del Cdigo de Derecho de Autor y Derechos Conexos portugus postula: O direito
de autor de obra feita em colaboracao, na sua unidade, pertenece a todos os quenela tirevem colaborado ().
83
Vid. Albaladejo, M., Derecho Civil, V.Derecho de Sucesiones, volumen I, parte general, Barcelona, 1979, pgs. 322-324.
407
de la
R eal Academia
de la
L engua Espaola.
408
de
Derecho
de
Rogel Vide, Carlos, Comentarios al Cdigo Civil y Compilaciones Forales, dirigido por Manuel Albaladejo y Silvia Daz Alabart (coordinadores y autores), tomo V, vol. 4.A,
Ed. EDERSA, Madrid, 1994.
Satanowsky, Isidro, Derechos Intelectuales, ed. TEA, Buenos Aires, 1954.
Schuster, S., Transmisin y sucesin, en Num Novo Mundo do Direito de Autor. II Congreso
Iberoamericano do Direito de Autor e Direitos Conexos, Ediciones Cosmos, Lisboa, 1994.
Fuentes legales
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Cdigo Civil espaol de 1888. Edicin preparada por Csar Sempere Rodrguez, bajo la
direccin de Rodrigo Bercovitz Rodrguez-Cano, catedrtico de Derecho Civil de la
Universidad Autnoma de Madrid, 11. ed., Editorial Tecnos S.A.
Cdigo de Derecho de autor y Derechos conexos portugus (C.D.D.C.), de 1985.
Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras Literarias y Artsticas, Acta de Pars de 1971,
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Decreto-Ley 156 de 28 de septiembre de 1194, modificativo de la Ley 14/77 sobre derecho
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Anuario de la Facultad de Derecho, vol. XXVII, 2009, 373-409
409
Ley sobre Derecho de autor cubana, Ley 14 de 28 de diciembre de 1977. Gaceta Oficial,
Edicin Ordinaria, La Habana.
Resolucin n. 5, de 14 de enero de 2002, del Ministerio de Cultura, Reglamento que
establece las normas relativas al Derecho de autor de los autores de las obras de las
artes visuales.
Texto Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual espaola, aprobado por Real Decreto
Legislativo 1 de 12 de abril de 1996.
Ley francesa de Derecho de autor, de 11 de marzo de 1957.
Ley italiana sobre Derecho de autor, n. 633 de 22 de abril de 1941.