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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CVEL

DA COMARCA DE PRESIDENTE PRUDENTE SP

Processo n: 0002293-35.2016.8.26.0482

LUPIMED, j devidamente qualificado nos autos, neste ato


representado pelo seu representante legal, Sr. Romero Rmulo,
tambm j qualificado nos autos, atravs do seu advogado,
bastante procurador, abaixo assinado, devidamente inscrito na
Ordem dos Advogados do Brasil, Seco de So Paulo, 29
Subseo, sob o n XX-XX, com escritrio profissional na
rua__, n__, onde recebe intimaes e notificaes, vem
respeitosamente perante Vossa Excelncia, nos autos da AO DE
INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS, promovida por MARIA
JOAQUINA,
tambm
j
qualificada
nos
autos,
oferecer
CONSTESTAO, expondo e requerendo o quanto segue:
I SNTESE DA INICIAL

Trata-se de ao de reparao por danos materiais e


morais movido pela requerente Maria Joaquina em face da pessoa
jurdica LUPIMED Presidente Prudente/SP, apoiando sua tese
nas seguintes premissas:
a)

Evidente a relao ser regida pelo Cdigo de Defesa do


Consumidor e seus institutos e que a requerente realizou
contrato de adeso com o requerido que fornece servios
como plano de sade, e diante dessa relao de consumo a
requerente encontra-se em posio desfavorvel e frgil
em face do requerido, sendo que o contrato de adeso
abrangia todas as doenas crnicas desde que no fossem
pr-existentes celebrao do contrato;
b) A requerente afirma que nesses tipos de contratos, a
pessoa a quem adere obrigada aceitar clausulas
geralmente abusivas e regidas de forma unilateral sob a
vontade da parte mais forte;
c) Que mesmo estando segurado ou no, qualquer pessoa na
mesma situao da requerente deveria ser prontamente
atendida a fim se assegurar preceitos morais e ticos, e
de
todos
os
princpios
infringidos
feridos
em
decorrncia;
d) Que em decorrncia do inadimplemento por parte do
requerido e sua eventual negligncia, a requerente perdeu
o casamento de um ente querido e passou por muitas
complicaes mdicas e custos hospitalares, ocasionando
tambm os dos medicamentos;
II PRELIMINARES

A. DA CARNCIA DA AO POR ILEGITIMIDADE DE PARTE

De acordo com clausula 2 do Contrato de Assistncia


Medica (J devidamente acrescida nos autos com a inicial) a
cobertura assistencial somente se daria no mbito territorial
mencionado no contrato, ou seja, foi demonstrado o alcance do
plano de sade da requerente desde o momento da adeso do
contrato.
Neste mesmo liame, o atendimento mdico e hospitalar
realizado foi ocorrido na cidade de Santos/SP, atravs da
LUPIMED SANTOS, pessoa jurdica esta distinta da conveniada
pela requerente, LUPIMED PRESIDENTE PRUDENTE, no existindo

nenhum vnculo entre as duas, conforme j juntado aos autos os


cartes CNPJ de ambas empresas.
Assim sendo, em conformidade com art.337 e art. 339 do
Cdigo de Processo Civil vigente, constatada a ilegitimidade
de parte, no podendo ser compelido ao requerido a responder e
responsabilizar-se pelo ressarcimento dos danos pleiteados
pela requerente, pede-se que seja julgada extinta ao
(art.485, VI) e a condenao nas custas de sucumbncia.

III DO MRITO
III.a DA RELAO DE CONSUMO

Trata-se de relao de consumo, onde a requerente sob


qualidade de consumidora realizou contrato com o requerido,
caracterizado como fornecedor de servios. Nessa relao
contratual, foi estipulado contrato de adeso, entende-se que
um contrato pr-preparado e feito de forma unilateral com
clausulas disposta de maneira antecipadas a adeso.
Como so clausula pr-elaboradas, molda-se o contrato de
forma adesiva, porm no o transforma, imediatamente, em
abusivo. O fato de as clusulas serem pr-elaboradas no aduz
a m f ou abusividade do prestador de servio, cabendo o
consumidor demonstrar de forma clara e objetiva sua assertiva
sob tais vcios.
Ora, o requerente no momento da aceitao do contrato
era agente capaz, maior, e sabia muito bem o que estava sendo
pactuado, sendo obrigatrio respeitar o que foi avenado, sob
pena de macular a boa-f contratual e a segurana jurdica dos
contratos, um dos pilares econmicos e jurdicos do nosso
sistema poltico.
Assim, observa-se que a pretenso da requerente atacar
os direitos que a lei civil almeja proteger, quais sejam, a
boa-f jurdica e a segurana dos contratos.
O contrato foi realizado de modo espontneo, onde a
requerente concordou com todos os termos nele descritos, sendo
contraditrio e inadmissvel agora alegar abusividade das
clusulas contratuais.
Assim, diante da transparncia da negociao afasta-se
qualquer
possibilidade
de
nulificar
o
seu
contedo,
prevalecendo o princpio pacta sunt servanda, sob pena de um
abalo
institucional,
caraterizado
pelo
flagelamento
do

princpio da legalidade, com base no qual se funda o direito


contratual.
Salienta-se ainda que, a requerente no est em
consonncia com as estipulaes contratuais firmadas e alm
disso no possui o direito de ressarcimento dos danos morais e
materiais desejados em face do requerido pois este j
delimitou de incio o alcance da assistncia mdica fornecido,
no podendo ir alm do pactuado.
Portanto, deve-se ser recolhido qualquer prejuzo frente
a pessoa jurdica, diversa do requerido e sem qualquer nexo,
que negou o atendimento, em face da total ausncia de nexo
causal que autorize a exigncia feita.

III.b DA REGULAMENTAO DOS PLANOS DE SADE

A requerente, baseada na lei 9.656 art.12, afirmou que o


requerido e a LUPIMED SANTOS esto de certa forma
vinculados, porm como j foi demandado nos autos e na
carncia do direito ao, o requerido e a LUPIMED SANTOS so
pessoas jurdicas distintas, sem vnculo econmico, poltico
ou qualquer que seja. O que deve ser observado que a
requerente deve acionar o representante legal da LUPIMED
SANTOS para os devidos esclarecimentos sob no ter sido
atendido conforme desejava.
Ora, pelo princpio da equidade e segurana jurdica
contratual, estaria o requerido de forma onerosa a procurar
compensao financeira com pessoa jurdica distinta, deve a
requerente observar o contrato pactuado e respeitar as
clusulas estipuladas, conforme clausula 2 do Contrato de
Assistncia Medica.

III.c DA RESPONSABILIDADE CIVIL E DOS DANOS

A requerente afirma que procurou o mdico conveniado


pelo requerido para ver se estaria apta a viajar para o
casamento de um ente querido.
Romero
Romulo,
representante
legal
da
LUPIMED

PRUDENTE, indagou o mdico Consertando P Torto, especializado


em ortopedia, sob a requerente e este afirmou que a conhecia
pois moravam no mesmo prdio e que no elevador do mesmo foi

questionado pela requerente se poderia realizar uma viagem


longa sem riscos sua sade fragilizada.
O mdico Consertando P Torto, na mesma conversa
informal, superficialmente opinou dizendo que a requerente
talvez poderia realizar a viagem desejada se tomasse os
devidos cuidados. O doutor ainda chamou ateno da requerente
para que procurasse o mdico especializado na rea do seu
problema de sade, pois no estava relacionado a ortopedia.
Portanto, no parece adequado e coerente requerer
responsabilizao
civil
sob
inadimplemento
contratual
e
limitao de abrangncia do plano de assistncia medico
pactuado se a requerente agiu por conta prpria sem antes
consultar mdico especializado, e muito menos comunicou o
requerido.
O mdico que aconselhou a requerente fez isto por
amizade e pelos bons costumes, no estando em ambiente de
trabalho, e mesmo sendo conveniado advertiu em conversa
informal para que a requerente buscasse ajuda especializada.
Assim, no h o que se falar em responsabilizao civil,
pois uma vez no observando as clusulas pactuadas e os avisos
feitos, a requerente se ps em estado de perigo pela prpria
negligncia e ignorncia, quebrando o nexo causal entre a
conduta e o resultado.
Portanto, estamos diante de culpa exclusiva da vtima
pois de maneira persistente, insipiente e precipitada, a
requerente para no perder o evento festivo em outra cidade
arriscou a prpria sade mesmo estando advertida dos riscos e
da obrigao de procurar ajuda especializada.
O fornecedor de servio deve amparar o consumidor no que
diz respeito a vcios na qualidade do produto e do servio,
porm desde que no haja impetrado a ao exclusiva quer por
negligncia, impercia ou imprudncia, do consumidor.

DO PEDIDO
Ante o exposto, requer se digne Vossa Excelncia:
1) Acolher a preliminar de ilegitimidade de parte caso em
que o processo deve ser extinto sem resoluo de mrito,
nos termos do Art. 485 do Novo Cdigo de Processo Civil.
2) Caso no seja esse o entendimento de Vossa Excelncia,
requer que a presente contestao seja aceita, de modo a
julgar TOTALMENTE IMPROCEDENTE o pedido da requerente,

pugnando desde j pela condenao desta ao pagamento das


custas, despesas processuais, honorrios advocatcios e
demais nus sucumbenciais, por ser medida de inteira
justia.
3) Ainda,
que
todas
as
intimaes
sejam
publicadas
exclusivamente no nome do Advogado_____, com OAB sob
n________.

Protesta provar o alegado por todos os meios de prova


admitidos em Direito, em especial a prova testemunhal.

Termos em que,
Pede Deferimento

Local/Data

_______________
OAB N

Rol de Testemunhas:
- Romero Romulo
RG:
CPF:
Endereo:
- Consertando P Torto
RG:
CPF:
Endereo:
-Representante Legal LUPIMED-SANTOS
Endereo:

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