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Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
PEAS DE LIBERDADE
IDENTIFICAO DA PEA OU INSTITUTO
Para saber identificar qual a pea prtica ou instituto jurdico que a questo requer importante
a identificao da espcie de priso cautelar a
que se submete o indiciado ou ru.
Salienta-se que h duas peas que podem ser
requeridas a qualquer momento da persecuo
criminal. Trata-se do Habeas Corpus e do Mandado de Segurana em matria criminal. Vejamos:
TIPOS DE PRISES
Priso Pena
A priso pena somente ocorrer APS o trnsito
em julgado da sentena condenatria na qual foi
aplicada uma pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos ao ru.
Quando do cumprimento da pena privativa de liberdade, nos casos em que os rus estiveram
presos durante o processo, em face da proibio
do excesso, haver o abatimento do tempo de
priso processual cumprido, ao que denominamos detrao penal.
Habeas Corpus
Pode ser intentado a qualquer tempo: antes ou
durante o inqurito policial, durante a instruo
criminal ou fase recursal ou aps o trnsito em
julgado da sentena penal. O limite para sua utilizao ser o fim da aplicao da pena privativa
de liberdade. Vale ressaltar que o Habeas Corpus no uma pea privativa de advogado,
sendo esta a razo de ele no ser to cobrado
nas peas prtico-profissionais da OAB.
Entretanto, continua sendo um tema de suma
importncia para as questes dissertativas, razo pela qual ele ser devidamente analisado no
momento oportuno.
Priso Cautelar
Existem trs modalidades de priso cautelar em
nosso ordenamento jurdico.
Chamamos de priso cautelar toda e qualquer
priso que ANTECEDA o trnsito em julgado da
sentena penal condenatria.
Sabemos que a Constituio Federal de 1988
garante, no art. 5, inc. LVII, a presuno de inocncia ou presuno de no culpabilidade, mas,
o fato de ser o ru presumidamente inocente
no impede seja o mesmo, quando extremamente necessrio, submetido priso.
, portanto, priso processual, dependendo,
como em qualquer medida cautelar, da presena do fumus boni juris e do periculum in mora
(no processo penal, fumus comissi delicti e periculum libertatis). Quanto s espcies de priso
cautelar e respectivas peas cabveis, podemos
fazer a seguinte distino:
Priso em Flagrante cabvel tanto o pedido
de RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE quanto a LIBERDADE PROVISRIA.
O relaxamento da priso ser requerido se hou-
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Prises Cautelares NO ofendem a Constituio Federal, desde que elas sejam decretadas nos limites da lei e quando estritamente
necessrias.
OBSERVAO
No mais existem as prises decorrentes de
pronncia e de sentena condenatria recorrvel, ambas banidas do ordenamento jurdico.
Contudo, no momento da pronncia (art. 413,
3, CPP), ou ainda no momento da sentena
(art. 387, 1, CPP), o juiz poder decretar a
priso preventiva, da mesma forma que em
outros momentos processuais, caso estejam
presentes os requisitos que a autorizem
(art. 312, CPP). Embora no persista a priso
decorrente de sentena, em fevereiro de
2016, o Supremo Tribunal Federal alterou o
posicionamento at ento adotado, e passou
a permitir a execuo provisria da pena a
partir do julgamento de 2 grau. Foi, com certeza, uma alterao significativa e relevante
do precedente anterior (HC 84.078/MG, julgado pelo STF em 05 de fevereiro de 2009),
alterao esta que passaremos a abordar no
tpico a seguir.
MUITO IMPORTANTE!
EXECUO PROVISRIA DA PENA
ATENO!
Verifica-se do disposto acima o quo importante ser conhecer o tipo de priso cautelar
para identificar a pea processual cabvel. Novamente: para um pedido de RELAXAMENTO
de priso ou de LIBERDADE PROVISRIA
faz-se necessria uma priso em flagrante;
em caso de decretao de uma priso preventiva ou priso temporria ser requerida a REVOGAO da preventiva ou da temporria.
Relaxamento de priso, liberdade provisria e
revogao so medidas de contra cautela
(cautelares de liberdade) e devem ser, SEMPRE, endereadas ao juzo processante.
OBSERVAO
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vel com muitos dos princpios e garantias constitucionais, em especial com os princpios da
ampla defesa e da presuno de inocncia.
Inmeros eram, e ainda so, os dispositivos do
CPP questionveis frente tais princpios.
Fato que o art. 393 do CPP, j revogado, estabelecia como efeitos da sentena penal condenatria recorrvel a incluso do nome do ru
no rol dos culpados, bem como sua priso nos
crimes inafianveis e nos afianveis enquanto
no prestasse fiana.
Da mesma forma, a antiga redao do artigo 594
(tambm revogado) condicionava o recurso de
apelao ao recolhimento do ru ao crcere, nos
crimes inafianveis e nos afianveis enquanto
no prestasse fiana, definindo como nica exceo a hiptese de ser o ru primrio e de bons
antecedentes.
Portanto, para o CPP de 1941, configurava
efeito da sentena condenatria de 1 grau, o
encarceramento do acusado.
Ocorre que, com o surgimento da Constituio
de 1988, no mais se sustentava a ideia de uma
priso decorrente da sentena, uma vez que a
presuno de inocncia ou presuno de no
culpabilidade, associada aos princpios da ampla defesa e do duplo grau de jurisdio, demonstravam no haver qualquer justificativa
para uma priso processual desnecessria.
Assim, os tribunais passaram a dar nova interpretao aos dispositivos antes mencionados,
compreendendo que os juzes de 1 grau, ao
proferirem sentena condenatria, deveriam
avaliar se presentes os pressupostos da priso
preventiva (art. 312 CPP) e, somente na presena destes, decretar a priso dos rus.
O processo penal abandonava, portanto, a ideia
de uma priso decretada como consequncia
apenas de um ato processual, passando a exigir
a demonstrao de sua real necessidade.
Estvamos, agora, diante de uma priso preventiva decretada no em funo da sentena, mas
apenas no momento da sua prolao.
Este posicionamento tornou incua a Smula
n 9 do STJ, que indicava: A exigncia da priso provisria, para apelar, no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia, e
acabou culminando na revogao dos artigos
393 e 594 do CPP (leis 11.719/08, 12.403/11 e
12.736/12), fazendo ainda surgir a redao do
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adotado o uso de uma medida cautelar inominada que, agora, poder encontrar respaldo no
artigo 1029, 5 do novo CPC.
RELAXAMENTO DE PRISO EM FLAGRANTE
CABIMENTO
O relaxamento da priso em flagrante somente
cabvel nos casos em que houver a decretao
de uma priso em flagrante de forma ilegal.
Logo, de suma importncia ter conhecimento
sobre o instituto da priso em flagrante e das
possveis ilegalidades que podem ocorrer neste
tipo de priso. Uma priso em flagrante pode
conter ilegalidades materiais ou formais.
Pergunta relevante diz ainda respeito a possveis mecanismos processuais que possam
ser utilizados, a partir da referida deciso,
para evitar o encarceramento do presumidamente inocente.
Com a atual deciso do STF, teremos que retomar medidas que, no passado, buscavam atribuir efeito suspensivo aos recursos especial e
extraordinrio.
Embora no esteja de todo afastada a possibilidade do Habeas Corpus, era tradicionalmente
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ILEGALIDADE MATERIAL
A primeira hiptese de ilegalidade material na
priso em flagrante ocorre quando no esto
ATENO!
Em que pese a doutrina entender que no seria cabvel priso em flagrante em crime habitual, o STF entende possvel o flagrante em
crimes habituais, desde que no momento do
flagrante sejam colhidas evidncias da habitualidade. O grande exemplo o exerccio ilegal da medicina. Para a doutrina, contudo,
neste caso especfico, a priso do falso mdico somente poderia ocorrer pela falsidade
documental, ideolgica ou pelo uso de documento falso.
Aps ler os dispositivos supra, podemos concluir
que o flagrante ser materialmente ilegal
quando houver, por exemplo, evidente inexistncia material do fato, a conduta for flagrantemente atpica, ou, embora tendo o agente praticado um crime, j ter o mesmo sado do estado
de flagrncia a que aludem os arts. 302 e 303 do
CPP.
Tambm se configura ilegalidade material a hiptese de prova obtida por meio ilcito, como
ocorre, por exemplo, no flagrante forjado.
Para verificar se o agente se encontra em estado de flagrncia, o art. 302 do CPP traz trs
modalidades de flagrante delito lcitas:
Flagrante Prprio Incisos I e II ocorre
quando algum est cometendo, praticando ou
desempenhando o delito e preso em flagrante
(art. 302, I, CPP). Ou ocorre quando o sujeito
acaba de cometer a conduta delituosa, estando
no mesmo local, nas mesmas circunstncias indicativas da prtica do delito (art. 302, II, CPP).
Assim, est em flagrante prprio ou real quem
est cometendo a infrao ou quem acabou de
cometer a infrao. Na primeira hiptese, o indivduo est no curso do iter criminis, ou seja, est
praticando os atos de execuo que dele so
dependentes. Na segunda hiptese, os atos de
execuo j haviam sido praticados, mas o indivduo ainda encontrado na cena do crime.
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OBSERVAO
Se a pessoa perseguida entra em uma residncia, possvel que a autoridade policial
entre no referido domiclio?
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OBSERVAO
possvel a captura em flagrante imprprio se
a pessoa, ao ser capturada, est sem os objetos ou instrumentos do crime?
o delegado, neste caso, lavrar um Termo Circunstanciado de Ocorrncia (TCO), a ser imediatamente remetido ao Juizado Especial Criminal competente, acompanhado do suposto
autor do fato e da vtima.
No caso de impossibilidade de remessa imediata, ser exigido do suposto autor do fato
um termo de compromisso de comparecimento, no se impondo a priso em flagrante.
Vale lembrar o contedo do art. 69, da Lei
9.099/95. Mas, no se pode confundir a lavratura do auto de priso em flagrante com a simples captura ou mesmo com a conduo.
A priso em flagrante possui 4 etapas: Captura, Conduo, Formalizao (que ocorre na
delegacia de polcia, tendo incio com as oitivas, indicadas no art. 304 do CPP, e finalizando com a entrega da nota de culpa e remessa dos autos para cincia e anlise do juzo).
O que a Lei n 9.099/95 impede a lavratura
do auto de priso em flagrante (APF), e no a
captura e a conduo.
Assim, caso determinado indivduo seja encontrado em flagrante na prtica de uma infrao de menor potencial ofensivo, perfeitamente possvel a captura, com a consequente
conduo do mesmo at a delegacia, onde
ser lavrado, via de regra, o termo circunstanciado e, se for o caso, o termo de compromisso.
Devemos nos lembrar, no entanto, que a recusa na assinatura do termo de compromisso
implica na lavratura do flagrante pela infrao
praticada.
Vamos a um exemplo: Imagine que Tcio seja
capturado em flagrante por um crime de leso
corporal leve, cuja pena mxima inferior a 2
(dois) anos e, portanto, infrao de menor potencial ofensivo.
Conduzido at a delegacia de polcia, dever
a autoridade policial lavrar um termo circunstanciado e, no sendo possvel a remessa
imediata ao Juizado Especial Criminal competente, exigir do suposto autor do fato o termo
de compromisso de comparecimento audincia preliminar.
Caso o autor do fato se recuse a assinar o
termo de compromisso, o Delegado dever
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autu-lo em flagrante pela leso corporal praticada, aplicando subsidiariamente os dispositivos referentes a liberdade provisria previstos no CPP.
Mas, ATENO, SOMENTE A RECUSA NA
ASSINATURA DO TERMO DE COMPROMISSO RESULTA NA AUTUAO EM FLAGRANTE, e no a recusa na assinatura do
termo circunstanciado, que pode ser assinado
a rogo por duas testemunhas.
5) No cabe priso em flagrante em uso de
entorpecentes (art. 28 da Lei n 11.343/2006).
No caso do usurio de drogas a lei veda totalmente a priso em flagrante, ainda que o
mesmo se recuse a assinar o termo de compromisso de que falamos na hiptese anterior,
conforme previso no art. 48, 2 da Lei
11.343/06.
Existem certas pessoas que no podem ser
presas em flagrante.
Vale lembrar que no podem ser presas em flagrante delito, sob pena de ilegalidade material:
Presidente da Repblica o Presidente da Repblica no pode ser preso em flagrante delito
em hiptese alguma, conforme previso expressa prevista no art. 86, 3, da CF/88.
O que possvel to somente a priso do Presidente, nas infraes penais comuns, aps a
sentena penal condenatria, valendo ressaltar
que necessrio o trnsito em julgado da sentena.
Menores de 18 anos os menores de 18 anos
no podem ser presos em flagrante em hiptese
alguma, pois no praticam crime, somente podendo submeter-se ao procedimento por ato infracional previsto no Estatuto da Criana e do
Adolescente (Lei n 8.069/90).
ATENO!
O leitor candidato deve estar atento s nomenclaturas utilizadas em relao aos menores de idade. No h priso, e sim apreenso;
no praticam crimes e sim ato infracional;
tambm no so denunciados, eles so representados.
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ATENO!
FLAGRANTES FORJADO E PREPARADO
SO FLAGRANTES MATERIALMENTE ILEGAIS, MOTIVO PELO QUAL CABVEL O RELAXAMENTO DE PRISO.
Flagrante forjado Tambm conhecido como
maquiado, fabricado, ou armado, este se traduz
em situao falsa de flagrante criada para que
haja a incriminao de algum.
O fato inexistente.
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tura, ser possvel o emprego da fora necessria para vencer a resistncia do agente, inclusive, se for o caso, com o uso EXCEPCIONAL
de algemas. Contudo, a utilizao das algemas
est adstrita aos termos da Smula Vinculante
n 11.
Conduo procedimento atravs do qual o
agente levado delegacia. De acordo com o
art. 308 do CPP, o preso deve ser conduzido
delegacia mais prxima ao local da captura e,
ali, apresentado autoridade policial para a formalizao do flagrante, etapa a seguir.
Formalizao A formalizao do flagrante dever ocorrer em sede policial, iniciando-se com
as oitivas dos policiais condutores, testemunhas
e do conduzido, com a posterior lavratura do
auto de priso em flagrante (art. 304 do CPP)
e entrega da nota de culpa dentro de 24 horas
contadas da captura (art. 306 2 do CPP).
Contudo, segundo entendimento doutrinrio, o
delegado deve providenciar a comunicao imediata do flagrante ao juiz, ao MP e famlia do
preso ou pessoa por ele indicada, o que deve
ocorrer antes da prpria lavratura do APF. A partir da formalizao podero surgir os vcios formais. A regular lavratura do APF autoriza o recolhimento do preso ao crcere, embora a fase
ainda seja meramente administrativa. Dever
ainda ser observada a garantia do preso de ser
assistido por advogado durante seu interrogatrio em sede policial, conforme assegura o prprio art. 5, LXIII, da Constituio Federal, e o
art. 7, XXI, do Estatuto da Advocacia e a Ordem
dos Advogados do Brasil (Lei 8.906/94). Assim,
se o preso indicar que gostaria de falar na presena de um advogado, o delegado no poder
prosseguir com o interrogatrio, devendo consignar que o mesmo ficou em silncio e marcar
nova data para ouvir o conduzido, sob pena de
produzir prova obtida por meio ilcito, que acarreta nulidade do ato. Recentemente, o art. 304
passou tambm a exigir que a autoridade policial, ao lavrar o auto de priso em flagrante, dever fazer constar a informao sobre a existncia de filhos, respectivas idades e se possuem
alguma deficincia, bem como o nome e o contato de eventual responsvel pelos cuidados dos
filhos, indicado pela pessoa presa (Alterao includa pela Lei 13.257, de 08.02.2016).
ILEGALIDADE FORMAL
Ocorre ilegalidade formal quando no so respeitadas as formalidades exigidas em lei para a
personificao da priso em flagrante.
Desta forma, as ilegalidades formais podem
ocorrer APS a lavratura do auto de priso em
flagrante, ou seja, qualquer ilegalidade que
ocorrer antes deste momento ser considerada
ilegalidade material, conforme j foi explicado no
item anterior.
So exemplos de ilegalidade formal no flagrante: erro na confeco do APF, no expedio da nota de culpa, no comunicao ao juiz
e ao Ministrio Pblico da ocorrncia da priso,
ou ainda a no comunicao aos familiares ou
pessoa indicada pelo preso, entre outros.
Na priso em flagrante indispensvel a legalidade formal, devendo-se observar alguns procedimentos.
O primeiro procedimento a lavratura do auto
de priso em flagrante.
A regra geral que ele seja lavrado na delegacia
mais prxima do local da captura.
Porm, pode ser que para o crime cometido
exista uma delegacia especializada, estas so
delegacias institudas para cuidar de crimes especficos e, neste caso, pode haver a lavratura
do auto de priso em flagrante na delegacia especializada, ainda que o crime tenha sido cometido nas proximidades de outra delegacia no
especializada, desde que no haja prejuzo temporal em sua conduo ou atraso nos trmites
formalmente legais (art. 306 do CPP).
So exemplos de delegacias especializadas a
Delegacia de Homicdios, Delegacia de Entorpecentes e a Delegacia da Mulher, logo, o auto de
priso em flagrante pode ser formalizado nelas,
ainda que no sejam as mais prximas do local
que houve a captura.
ETAPAS DO FLAGRANTE
So etapas do flagrante a captura, a conduo,
a formalizao e a judicializao.
Captura o obstamento do agente delituoso
em decorrncia da prtica delituosa. Para a cap-
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DICA
possvel a lavratura do auto de priso em
flagrante sem que haja testemunhas presenciais do fato, desde que duas testemunhas
que presenciaram a apresentao do preso
ao Delegado e a leitura do APF ao preso assinem o auto de priso em flagrante (art. 304,
3, do CPP).
Estas testemunhas so chamadas de testemunhas fedatrias ou quirografrias, que so
espcies de um gnero, as testemunhas instrumentrias.
Testemunhas instrumentrias so aquelas
que validam, do f s diligncias policiais e
atos processuais.
Judicializao Aps a lavratura do auto de priso em flagrante, deve o mesmo ser encaminhado ao juiz competente para anlise e confirmao de sua legalidade, conforme prescreve o
art. 306, 1 do CPP. A remessa dos autos ao
juiz competente deve ocorrer dentro de 24 horas
da captura. Alm disso, caso o preso no informe possuir advogado, o delegado dever providenciar a remessa de cpia dos autos tambm
Defensoria Pblica nas mesmas 24 horas. Ao
receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever adotar uma das providncias indicadas no
art. 310 do CPP, hoje, inclusive, na audincia de
custdia.
Assim, com a lavratura do APF, o delegado de
polcia dever adotar uma srie de formalidades, sob pena de ilegalidade formal da priso
em flagrante, dentre elas:
1) Expedio da nota de culpa (art. 306, 2,
CPP) a nota de culpa o documento que indica ao preso o artigo em que se encontra incurso (o motivo da priso), contendo o nome da
autoridade policial, do condutor e das testemunhas, sendo um requisito formal para a legalidade do flagrante. Ela deve ser expedida dentro
do prazo de 24 horas contadas do momento da
captura, sob pena de a priso se tornar ilegal.
Caso no seja expedida e apresentada ao preso
a nota de culpa dentro de 24 horas, a priso em
flagrante tambm ser formalmente ilegal. A lei
exige que o preso preste recibo da nota de
culpa, isto , o preso deve dar cincia da nota
de culpa. Caso o preso no saiba ler/ escrever,
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DICA!!!
Lembrar que no importa o horrio em que o
auto de priso em flagrante (APF) foi lavrado,
se for lavrado s 23h30min de hoje conta-se
o dia de hoje, sendo desprezadas as fraes
de dia ou horas, o que interessa a data de
lavratura do APF para a concluso do inqurito policial em que haja indiciado preso. Isso
decorre do fato do prazo prisional caracterizar-se como um fato penal, uma vez privada
a liberdade do indivduo, a questo de direito material, conforme acima indicado.
OBSERVAO
OBSERVAO
O prazo de concluso do IP pode ser prorrogado por igual ou distinto perodo, porm a
prorrogao do prazo de concluso do IP,
conforme jurisprudncia, por si s, no autoriza a manuteno da priso. Ou seja, se houver necessidade de devoluo dos autos de
inqurito para a delegacia para a continuidade
da investigao, a priso dever ser relaxada.
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OBSERVAO
Cuidado com os crimes que possuem um tipo
misto alternativo, com diversas possibilidades
de conduta. Um claro exemplo disso o trfico de drogas (art. 33 da Lei n 11.343/06).
Reparem que, se o sujeito j est na posse
das drogas e o agente provocador, polcia ou
terceiro, instiga a venda da substncia entorpecente para efetuar o flagrante no ser possvel a priso em flagrante pela conduta vender, pois houve instigao para o cometimento do crime de trfico de drogas na modalidade de venda. Entretanto, como o crime de
trfico de drogas de ao mltipla, caso o
agente tenha cometido outras aes, como
manter em depsito a droga ou trazer consigo, ser possvel a priso em flagrante por
esta conduta, que se configura em delito de
carter permanente, conforme entendimento
pacfico dos Tribunais Superiores.
OBSERVAO
A atual sistemtica da Lei n 12.850/2013, em
consonncia com o que j estava disposto na
Lei n 11.343/06, exige a comunicao prvia
do juiz e do Ministrio Pblico quando do retardo do flagrante (art. 8 da Lei).
Logo, no flagrante esperado e no flagrante retardado, no cabvel o pedido de relaxamento da
priso em flagrante, pois no existe ilegalidade.
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LIBERDADE PROVISRIA
CABIMENTO
A liberdade provisria a medida cabvel nas hipteses de flagrante lcito, tanto na materialidade quanto na formalidade, devendo-se demonstrar que NO EXISTE A NECESSIDADE
de se manter o agente encarcerado.
DICAS!
1) A liberdade provisria somente possvel
em casos de flagrantes legais, portanto, ao
pleitear a medida, o requerente est admitindo a legalidade do flagrante. O advogado
simplesmente no questiona a legalidade do
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Assim, para que uma priso preventiva seja decretada, devem estar presentes o fumus comissi
delicti (prova da existncia do crime e indcios
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DICA!
Medidas de contracautela Nada mais so
que medidas cautelares que visam atacar
uma cautela j decretada pelo juzo.
As medidas de contracautela ou cautelares de
liberdade so endereadas ao juzo processante, o que as diferencia da ao autnoma
de impugnao de Habeas Corpus.
So medidas de contracautela ou cautelares
de liberdade o relaxamento de priso, visto no
captulo anterior, a liberdade provisria e a revogao da preventiva, que hoje pode ser
aplicada tambm priso temporria.
Como j foi dito acima a priso preventiva possui
a seguinte frmula PP = 2P + 1f + 1Ca, que pode
ser explicada da seguinte forma:
Pressupostos a lei exige prova da materialidade do crime, ou seja, no que se refere materialidade deve-se ter a certeza de que ela foi
demonstrada mediante prova. Alm disso, a lei
exige a existncia de indcios suficientes da autoria, isto , deve-se demonstrar indicativos de
que o sujeito o autor ou participou do crime,
no sendo exigida prova cabal em relao a este
segundo pressuposto. Contudo, devem estar
presentes estes dois pressupostos para que
seja vivel a decretao da priso preventiva,
conforme interpretao extrada do art. 312, do
CPP.
Fundamentos existem quatro fundamentos,
devendo haver pelo menos um para que seja vivel a decretao da priso preventiva. Os fundamentos da priso preventiva podem ser explicados da seguinte forma:
Garantia de ordem pblica ocorre quando h
risco na prtica de novas infraes por parte do
indiciado ou ru, motivo pelo qual o mesmo no
ser solto.
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LEMBRETE
No possvel a priso preventiva fundamentada exclusivamente na repercusso social do
crime, gravidade em abstrato da conduta ou
clamor pblico. Assim, uma priso decretada
por tais motivos no possui fundamentao
idnea, configurando-se numa priso ilegal,
passvel de habeas corpus.
Alm dos pressupostos, que nos indicam a necessidade da priso, deve-se analisar se a priso preventiva possvel naquele caso concreto, da a necessidade de se verificar as condies de admissibilidade, previstas no artigo
313 do CPP.
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ATENO!
Quando analisamos a legislao extravagante, verificamos uma srie de outras vedaes normativas liberdade provisria ou fiana, como, por exemplo, no Estatuto do Desarmamento (hiptese expressamente declarada inconstitucional pelo STF), contudo tais
hipteses j eram compreendidas pela jurisprudncia como inconstitucionais. A jurisprudncia e a doutrina entendem que estes dispositivos ferem a lgica processual, pois caso
seja preso em flagrante o agente no poderia
pleitear liberdade provisria, mas em sendo
preso por determinao judicial, poderia perfeitamente ingressar, atravs de seu advogado com um pedido de revogao.
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REVOGAO DA PREVENTIVA
CABIMENTO
De acordo com o art. 316 do CPP, o juiz poder
revogar a priso preventiva quando h falta de
motivo para que a mesma subsista, portanto, a
deciso que decreta ou denega a priso preventiva lastreada na clusula rebus sic stantibus,
ou seja, dura enquanto durar o estado das coisas.
Assim, mantida a situao ftica e jurdica que
ensejou a decretao da priso preventiva, a
mesma dever ser mantida.
Em contrrio senso, se no houver mais os motivos que ensejaram a decretao da medida
cautelar, o juiz, de forma fundamentada, ir revogar a priso preventiva, o que poder ser feita
de ofcio ou a requerimento.
Recomenda-se a leitura do art. 282 do CPP.
Consequentemente, se uma priso preventiva
foi legalmente decretada, porm seus motivos
desapareceram, dever a mesma ser revogada
pelo juiz, sendo possvel ao preso, atravs do
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ATENO!
Revogao da priso depende de uma priso
preventiva ou uma priso temporria legalmente decretada!
Em caso de ilegalidade da priso temporria ou
preventiva, a hiptese ser de habeas corpus.
Todavia, a banca examinadora, de forma excepcional, j permitiu o intento, ainda, de relaxamento de priso.
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1. Dos Fatos
O requerente foi preso em flagrante pela suposta prtica do crime de trfico de entorpecentes, nos
moldes do art. 33, caput da Lei 11.343/06, pois foi surpreendido por policiais militares trazendo consigo
dois tijolos de maconha.
Aps a conduo at a Delegacia, foi interrogado, informando possuir bons antecedentes, residncia e trabalho fixos, tendo cometido o crime por medo de represlias, j que o pedido tinha sido realizado
por Ernesto, chefe do trfico na localidade.
Aps as formalidades, o auto de priso foi remetido a Vossa Excelncia, onde se encontra aguardando deciso, tendo, todavia, o representante do Ministrio Pblico requerido a converso da priso em
flagrante pela priso preventiva, em virtude da gravidade em abstrato do delito e pelo fato deste ser equiparado a hediondo.
2. Da total ausncia dos pressupostos da priso preventiva
Inicialmente cumpre esclarecer que o auto de priso em flagrante respeitou os pressupostos de
legalidade material e formal, estando atualmente o investigado preso e aguardando deciso a ser proferida
pelo juzo competente acerca do flagrante.
Entretanto, a manuteno da priso em flagrante do requerente completamente desnecessria,
tendo em vista que no esto presentes, no caso concreto, os requisitos autorizativos da priso preventiva
constantes no artigo 312 do Cdigo de Processo Penal, enquadrando-se a hiptese nos moldes do artigo
321 do mesmo diploma legal.
No caso em anlise, patente a ausncia de qualquer dos pressupostos da priso preventiva, pois o
requerente, conforme se depreende de seu depoimento e demais provas dos autos perante a autoridade
policial, possui bons antecedentes, identidade certa, residncia fixa e trabalho, da mesma forma que no
demonstra qualquer conduta que pudesse justificar sua custdia cautelar pelos requisitos indicados no
artigo 312 do Cdigo de Processo Penal, razo pela qual pode responder ao presente processo em liberdade.
Alm disso, certo que a priso se caracteriza como critrio de absoluta exceo, devendo-se observar o disposto no artigo 282, 6, do Cdigo de Processo Penal, o qual estabelece a possibilidade de
aplicabilidade das medidas cautelares previstas no artigo 319 do Cdigo de Processo Penal antes da
decretao da priso preventiva.
Assim sendo, inexiste qualquer perigo a ordem pblica e econmica, pois no h receio de que o
requerente, se solto, volte a delinquir, no oferecendo periculosidade social.
Alm disso, no h fundamento para a decretao da preventiva por convenincia da instruo
criminal, pois inexistem indcios de que o investigado, se solto, venha a impedir a busca da verdade real
e obstar a instruo processual.
Por fim, no h fundamento para a decretao da preventiva para assegurar a aplicao da lei penal,
pois no h receio de que o requerente, se solto, venha a evadir-se do distrito da culpa.
imperioso destacar, ainda, na impossibilidade de priso preventiva em virtude da gravidade em
abstrato do delito. Apesar de ser crime equiparado a hediondo, o Supremo Tribunal Federal j decidiu na
possibilidade de liberdade provisria ao crime de trfico de drogas, declarando inconstitucional o art. 44
da Lei 11.343/06 que vedava a aplicao deste instituto, por violar este dispositivo a presuno de noculpabilidade e o devido processo legal, devendo, contudo, o magistrado apreciar a existncia dos requisitos da priso preventiva luz do artigo 312 do Cdigo de Processo Penal, que no existe na casustica
apresentada.
3. Dos Pedidos
Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia, nos termos do artigo 310, inciso III, em combinao
com o artigo 321, ambos do Cdigo de Processo Penal, a concesso da liberdade provisria, visto que
no h requisito para a decretao da priso preventiva, mediante termo de comparecimento a todos os
atos do processo, quando intimado.
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Mvio, j qualificado nos autos do processo s folhas (), por seu advogado e bastante procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo, vem, muito respeitosamente a presena de
Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 282, 5, e 316, ambos do Cdigo de Processo Penal,
requerer a
REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA
pelos motivos de fato e direito a seguir expostos:
1. Dos Fatos
O acusado teve sua custdia cautelar decretada por esse douto juzo, sob o suposto fundamento
de ter ordenado aos seus capangas, Vicente, Augusto e Renato, a execuo de seu desafeto Fernando
no dia 5 de fevereiro. Os fatos narrados na denncia relatam que, aps a vtima ser surpreendida por um
carro escuro, foi a mesma levada para um municpio prximo, para garantir o sigilo do fato, onde houve
a execuo com um tiro na testa e logos aps, o corpo da mesma foi amarrado a um tronco de uma
rvore.
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