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INTERPRETACIN Y PRECEDENTES
VINCULANTES EN LA
APROXIMACIN
Carlos Hakanssol1
Bogot,
2009
FACULTAD DE DERECHO
rea Departamental de Derecho
Ej'ii.tj:A.
Carlos Hakansson
UNA APROXIMACIN}
Carlos Hakansson2
RESUMEN
Constitucin.
2Doctor en Derecho (Universidad de Navarra), Titular de la Ctedra Jean Monnet (Comisin Europea),
Magistratura.
3
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No olvide citar esta obra.
PlItMVA
Carlos Hakansson
PLRHUA
Para esta concepcin una carta magna se caracteriza por ser un documento breve, que no
tiene vocacin de convertirse en un cdigo omnicomprensivo, de naturaleza jurdica y
6En el mismo sentido, vase PREZ ROYO, Javier: Curso de Derecho Constitucional, Marcial Pons,
'En las constituciones europeas continentales modernas podemos apreciar el trnsito de una concepcin
francesa de carta magna por una nocin kelseniana de constitucin; en su articulado todava yacen las
huellas de una constitucin programtica e ideolgica conviviendo con aquellas que le otorgan su carcter
normativo directo.
5
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poltica, ella misma se define como el supremo derecho del pas8, y por eso es, desde
siempre, directamente aplicable por los tribunales9 . De acuerdo con esta idea, si
consideramos slo aquello que estrictamente debe contener una carta magna nos
quedaramos con los siguientes elementos: la separacin de poderes, disposiciones
relativas al estado de derecho, reconocimiento de derechos y libertades fundamentales y,
finalmente, un procedimiento para su eventual reforma. La primera constitucin
codificada, la Constitucin norteamericana (1787), guarda este esquema yen realidad no
se necesita ms, dado que los jueces y sus sentencias han tejido en tomo a ella todo un
marco de principios que favorecieron su interpretacin as como su adaptacin a la
sociedad. En efecto, una Constitucin de ms de doscientos aos, elaborada para un pas
entonces agrcola, se ajust a las necesidades de una potencia industrial gracias a las
sentencias de su Tribunal Supremo JO
B) El modelo kelseniano
enforceability.
lOEn el mismo sentido vase WHEARE, Kenneth: Las Constituciones modernas, Labor, Barcelona, 1975,
pg. 114.
IIEI modelo clsico francs de constitucin (documento reglamentista; sus disposiciones distinguen a los
ciudadanos de los funcionarios pblicos, de naturaleza ms poltica que jurdica, etc), difundido durante la
primera expansin del constitucionalismo, a pesar que sus rasgos generales estn casi intactos en las
actuales constituciones europeas continentales e iberoamericanas, su fisonoma ha variado por las teoras
de Kelsen.
12Vase, KELSEN, Hans: Teora Pura del Derecho. UNAM, Mxico, 1981.
13Debemos tener en cuenta que existen constituciones, como la peruana de 1993, que contienen de manera
formal los dos sistemas de control de la constitucional, conocidos como el control difuso y concentrado;
14Se entiende por normativa directa cuando una constitucin puede ser alegada ante un juez, a diferencia
PlBJiUA
"
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decirse, en cierto modo, que todo el Derecho se hace constitucional, si no por razones
materiales, s por razones formales; si no de una forma inmediata, s mediata ( ... ),,15.
Podemos decir que la tesis kelseniana se convierte en una nueva versin de la piedra
filosofal, ya que, todo lo que toca, o trata, no lo convierte precisamente en oro pero s en
materia constitucional.
Que las constituciones sirvan, o no, de marco general para la invocacin de principios a
cargo de la judicatura pasa por la tradicin anglosajona; sin embargo, si bien es cierto
que las constituciones modernas comparten la tradicin europea continental, tampoco es
novedad decir que, en cierta medida, las constituciones modernas han buscado una
aproximacin de ambos modelos, sobre todo en relacin a su aplicabilidad directa, y el
control de la constitucionalidad, pero con resultados desiguales en cada pas.
III. LA INTERPRETACIN JUDICIAL DE LA CONSTITUCIN
Si bien la naturaleza de una Constitucin est ms cerca de un pacto entre gobernantes y
gobernados, que una ley dada por una autoridad competente; desde el punto de vista
interpretativo podemos descubrir dos grandes concepciones judiciales sobre la
Constitucin. La primera es conocida como la Constitucin testamento 16, un documento
fundamental que fija las ideas y las rdenes del constituyente histrico, y que debe ser
obedecido y realizado de modo que su ejecucin cumpla exactamente con sus
intenciones. En resumen, la Constitucin es un documento escrito y como tal su sentido
no cambia. Lo mismo que signific cuando fue adoptada, significar en la actualidad. En
el otro extremo nos encontramos con la Constitucin viviente 17, que califica como "una
ficcin legal" o "idea mstica" a la teora de la Constitucin testamento. Desde esta
perspectiva, una Constitucin es lo que el Gobierno y el pueblo reconocen y respetan
como tal. En otras palabras, "no es lo que ha sido ni 10 que es hoy", siempre se est
convirtiendo en algo diferente. En este caso, el concepto de lealtad constitucional asume
otra connotacin, pues, ser leal con la Constitucin no significa ejecutar el mensaje del
constituyente histrico sino ms bien cumplir con la versin actualizada de ese mismo
mensaje en aras de ser leal a lo dispuesto por una Carta Magna.
Las dos concepciones responden a escuelas diferentes, la europea continental y la
anglosajona respectivamente, pero cada vez ms aproximadas gracias a la irrupcin de
los tribunales constitucionales. A diferencia de la concepcin de la Constitucin
testamento, la Constitucin viviente le asigna al intrprete operador un trabajo ms
complejo de construccin jurdica; por supuesto que no podr ignorar al texto
constitucional, pero tendr que recurrir a muchos ms elementos para elaborar una
respuesta interpretativa; en ese sentido, el intrprete siempre deber observar lo
siguiente:
1SCfr. PEREIRA MENAUT, Antonio-Carlos: En Defensa de la Constitucin, Universidad de Piura, Piura,
1997, pg. 48.
16Vase SAGS, Nstor: La interpretacin judicial de la Constitucin, Depalma, Buenos Aires, 1998,
pg. 31.
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Es aqu oportuno citar al Tribunal Constitucional peruano cuando nos dice que sus
sentencias H(... ) constituyen la interpretacin de la Constitucin del mximo tribunal
jurisdiccional del pas, se estatuyen como fuente de derecho y vinculan a todos los
poderes del Estado,,20; sin embargo, los mtodos tradicionales (literal, sistemtico,
teleolgico, social, tpico, etc) no son suficientes para comprender con seguridad el
significado y contenido de la Constitucin, por eso es necesario el refuerzo de unos
principios que nos ayuden a descubrir el significado de sus disposiciones. Los principios
son aquellas instituciones que poseen cierta proyeccin normativa de las cuales se
pueden obtener reglas jurdicas; no todos se encuentran en la Constitucin, muchos se
encuentra fuera de ella, pues se invocan, mueven y desarrollan mejor en un mundo de
sentencias. Los principios constitucionales ms utilizados son los siguientes2J :
18,,( ... ) [T]ericamente las constituciones no son neutras desde el punto de vista axiolgico, y en tal
sentido, exigen de parte de sus jueces un ejercicio hermenutico tendiente a garantizar, maximizar y
expandir sus postulados. Combinando esto con lo anterior, parece claro que buena parte de los problemas
de interpretacin en materia constitucional estn referidos a la manera como los jueces constitucionales
justifican sus decisiones de tal forma que sean consistentes con estos valores y no, por el contrario, que
dichas justificaciones encubran sus propias ideologas personales"; cfr. MORA RESTREPO, Gabriel:
19En el mismo sentido vase HBERLE, Peter: Nueve ensayos constitucionales y una leccin jubilar.
Palestra Editores, Asociacin Peruana de Derecho Constitucional, Lima, 2004, pg. 173 (edicin al
21 Cfr. HESSE, Konrad. Escritos de Derecho Constitucional. Traduccin de Pedro Cruz Villaln, segunda
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Sobre este principio, el Tribunal Constitucional peruano nos dice que en "( ... ) este
criterio de interpretacin, el operador jurisdiccional debe considerar que la Constitucin
no es una norma (en singular), sino, en realidad, un ordenamiento en s mismo,
compuesto por una pluralidad de disposiciones que forman una unidad de conjunto y de
sentido. Desde esta perspectiva, el operador jurisdiccional, al interpretar cada una de sus
clusulas, no ha de entenderlas como si ( ... ) fueran compartimentos estancos o aislados,
sino cuidando de que se preserve la unidad de conjunto y de sentido, cuyo ncleo bsico
10 constituyen las decisiones polticas fundamentales expresadas por el Poder
Constituyente. Por ello, ha de evitarse una interpretacin de la Constitucin que genere
superposicin de normas, normas contradictorias y redundantes,,22. Se debe preservar la
unidad de conjunto y de sentido gracias a los planteamientos bsicos del
constitucionalismo, como son los contenidos fundamentales de la Constitucin: la
separacin de poderes, la descentralizacin, los derechos constitucionales, como el
derecho a la vida, la libertad, la igualdad, la democracia, entre otros.
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invasin de otra y, por otro lado, tambin impide la interpretacin cerrada, literal, y
pensar que una institucin constitucional (Congreso, Presidencia de la Repblica, Jurado
Nacional de Elecciones, Consejo Nacional de la Magistratura, entre otras) pueda ejercer
una atribucin con carcter absoluto si trae como resultado la afectacin de los derechos
humanos,
30De acuerdo con Sags, la interpretacin previsora presenta dos momentos, "[e]n el primero, el
intrprete-operador detecta (descubre, prefiere, inventa, adapta, etc) la norma constitucional con la que
decide el caso, en el segundo, confronta su 'producto interpretativo' con la dimensin existencial o fctica
del derecho, a fin de 'verificar las consecuencias' o 'medir los resultados', Si el test sale exitoso, contina
el proceso de funcionamiento de la norma constitucional, y aplica el producto interpretativo descubierto o
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Este principio buscar otorgar preferencia a los planteamientos que ayuden a obtener la
mxima eficacia de las disposiciones constitucionales31 Como sabemos, en la
Constitucin peruana no existe una disposicin expresa referida su fuerza normativa y
vinculacin inmediata como la prevista en la Ley Fundamental de Bonn (1949) y la
Constitucin espaola de 1978. La primera establece que los derechos fundamentales
reconocidos vinculan a los poderes legislativo, ejecutivo y judicial como un derecho
directamente aplicable 32 ; la segunda, nos dice de manera ms general que los derechos y
libertades reconocidas vinculan a todos los poderes pblicos 33 . De este modo, sea cual
sea la Constitucin, slo si sta fundamenta todo el ordenamiento jurdico nos
encontramos con una nueva dimensin, la cual se deriva de su condicin de pacto de
lmites al ejercicio del poder, es decir, la posibilidad de considerarla tambin como una
norma fundamental y con la fuerza suficiente para vincular tanto a los gobernantes como
a los gobernados.
elaborado. Pero si el test es negativo por la desvaliosidad del producto, el juez del caso deber recomenzar
su tarea exegtica hasta encontrar un producto interpretativo adecuado"; cfr. SAGS: La interpretacin
31Yase LANDA, Csar: Teora del Derecho Procesal Constitucional, Palestra Editores, Lima, 2004, pg.
239.
13
riiiii:UA
El centro del derecho es la persona humana y, por eso, si desea fonnularse para su
promocin debe convertirse en el medio por el cual el ser humano pueda alcanzar
mayores grados de perfeccin con el fin de realizar un conjunto de bienes (humanos)
que 10 ayuden a solventar sus necesidades, tanto en su dimensin individual y social. Por
todo 10 anterior, de lo que se trata es de poner a la persona humana, y su dignidad, como
el fin supremo de la sociedad y de cualquier comunidad poltica, lo que significa que
toda su actividad debe estar orientada a realizarla y promoverla36 . De este modo, el
principio pro homine busca interpretar extensivamente los derechos constitucionales
para darles una mayor proteccin37 La regla principal es que, en el caso de diversas
interpretaciones posibles siempre se debe elegir la ms favorable a la persona para
promover sus derechos y libertades38
34V anse
los artculos 103 a 109 Y 118, inciso 19, inclusive de la Constitucin peruana de 1993.
respecto vase CASTILLO CRDOVA, Luis: Los Derechos Constitucionales. Elementos para una
36Vase, CASTILLO CRDOVA, Luis: "Fundamentacin filosfica de los derechos humanos: la persona
37Para los efectos prcticos, el principio pro homine y el in dubio pro libertats son y buscan lo mismo en
35 Al
38Sentencia del Tribunal Constitucional sobre accin de amparo interpuesta por don Teodoro Snchez
Basurto contra el Fiscal provincial de prevencin del delito de Abancay (Exp. Nro 0795-2002-AA/Tc). El
artculo 1 de la Constitucin peruana de 1993 establece que "[I]a defensa de la persona humana y el
respeto de su dignidad son el tin supremo de la sociedad y del Estado".
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Sobre el empleo de los principios para la interpretacin considero que debe tenerse e
cuenta lo siguiente. Si bien explica el contenido de una Constitucin en dos partes
diferenciadas pero que se complementan, parte orgnica y dogmtica, tambin es cierto
que si bien la Constitucin es una sola unidad la interpretacin que realicemos a las
disposiciones de la parte orgnica (instituciones polticas) siempre deber ser restrictiva
para no conceder ms poder del atribuido por la Constitucin; mientras que para la parte
dogmtica la sensibilidad del juez ser ms bien la contraria, la interpretacin extensiva
y generosa de los derechos y libertades para la realizacin de la persona humana. Pero la
necesidad de estos principios para descubrir el valor doctrinario de la jurisprudencia
constitucional, acompaando la aplicacin de los mtodos clsicos de interpretacin, no
significa minusvalorar algunos otros que, en apariencia, son poco tiles para la
promocin de derechos y libertades; nos referimos al mtodo literal, ya que parece
menos apropiado para conocer sus disposiciones dado que todas ellas deben interpretarse
con un sentido de unidad; precisamente, sobre esta afirmacin, deseo aadir que si bien
la interpretacin literal pareciera el mtodo menos indicado de utilizar en el derecho
constitucional, podramos caer en un eventual "prejuicio jurdico" si nos olvidamos la
clase que nos diera William Shakespeare en un pasaje de su obra, el Mercader de
Venecia, concretamente la defensa que Porcia hace a favor de Antonio contra un
prestamista.
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Se recordar que Antonio era un mercader que haba contrado una deuda con un
prestamista de nombre Shylock. Los trminos del contrato eran muy simples. Una vez
vencido el plazo, e impago el prstamo, el acreedor tena derecho a cortar una libra de
carne de Antonio lo ms cerca del corazn. La pura literalidad del contrato
aparentemente da la razn a Shylock y el caso llega hasta los tribunales; Porcia
interviene e intenta convencer al acreedor para que por clemencia modere sus clusulas
evitando que Antonio se desangre y luego muera. Sin embargo el acreedor se resiste y
solicita judicialmente ejecutar la garanta de su contrato. Pero Porcia, valindose todava
ms de la "literalidad" del contrato, advierte a Shylock que no podr ejecutar su crdito
porque lo estipulado no le permite verter una sola gota ms de sangre del cuerpo de
Antonio, pues, no podr excederse de una libra39 . De esta manera, este pasaje literario
sirve de argumento para reivindicar que los mtodos de interpretacin y los principios,
cualquiera de el1os, pueden estar al servicio de los derechos y libertades para el respeto y
promocin de la persona humana. En otras palabras, si el empleo del mtodo literal
permite la aplicacin del principio pro homine para la defensa del derecho a la vida,
tambin es vlido para el constitucionalismo pues habr realizado su cometido.
Las funciones del mximo intrprete, previstas por el Constituyente de 1993, han dado
lugar a una evolucin similar a la que viene ocurriendo en los tribunales constitucionales
europeos, cuando se atribuyen funciones de legislador positivo gracias a sus nuevos y
variados tipos de sentencias. Entre los tipos de resoluciones ms conocidos nos
encontramos con las llamadas sentencias manipulativas, que buscan conciliar una norma
inconstitucional armonizndola por medio de la interpretacin (ya sea reduciendo su
alcance normativo, declarando la nulidad de una o ms palabras, derogando normas que
deriven de la disposicin legal impugnada, desechando una interpretacin contraria al
espritu de la Constitucin, etc). De esta manera, el Tribunal logra salvar la norma y
tambin su debida subordinacin a la Constitucin, por eso se considera que no slo
acta como intrprete de la carta magna sino tambin de la ley cuando su jurisprudencia
da origen a normas de carcter general.
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Como era de esperar, los tipos de resoluciones descritos no han sentado bien a algunas
instituciones polticas, especialmente al Congreso peruano; al respecto podemos decir
que los sistemas constitucionales clsicos, como el estadounidense, no estuvieron
exentos de estos problemas a comienzos del siglo XVIII, pues no creemos que al
comienzo haya sentado bien al Congreso Federal la revisin judicial de la
constitucionalidad de las leyes surgida gracias al caso Marbury versus Madison en 1803;
de hecho, se trata de una atribucin que no fue considerada expresamente por la
Convencin Constitucional que redact la histrica Carta de 1787 sino que fue el triunfo
de la interpretacin judicial. De igual manera, el surgimiento de los tribunales
constitucionales especializados europeos dio lugar, en la prctica, a la creacin de una
nueva instancia, superior, por encima de las cortes supremas en materia de derechos
4"El punto de partida para la utilizacin de esta tcnica consiste, al igual que en las sentencias
interpretativas, en la distincin entre la disposicin legal y la nonna que de ella se deriva, de manera tal
que las sentencias aditivas, a diferencia de las interpretativas, alteran tanto el significado como el tenor
literal de la disposicin. Dicha alteracin es profunda dado que se elimina una situacin restrictiva o
negativa"; cfr. FERNNDEZ RODRGUEZ, Jos Julio: "La tipologa de las sentencias del rgano de
justicia constitucional (especial referencia a las decisiones atpicas)" en Revista Jurdica. Colegio de
Abogados de la Libertad, Nro. 34, Enero 1996-Julio 1999, pg. 703.
41Vase FERNNDEZ RODRGUEZ: "La tipologa de las sentencias del rgano de justicia constitucional
(especial referencia a las decisiones atpicas)" ... , pg. 703.
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C)Si por medio de una sentencia interpretativa puede evitarse la simple declaracin de
inconstitucionalidad de la ley impugnada.
E)La necesidad que las sentencias interpretativas sean aprobadas por mayora calificada
de votos del Tribunal Constitucional.
artculo 43 establece de la Constitucin de 1993 que "[Ila Repblica del Per es democrtica, social,
independiente y soberana. El Estado es uno e indivisible. Su gobierno es unitario, representativo y
descentralzado, y se organiza segn el principio de la separacin de poderes".
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El artculo VII del Cdigo Procesal Constitucional establece que "[I]as sentencias del
Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen
precedente vinculante cuando as lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su
efecto normativo". En ese mismo sentido, el Tribunal Constitucional define a los
precedentes vinculantes como "aquella regla jurdica expuesta en un caso particular y
concreto que el Tribunal Constitucional decide establecer como regla general; y que, por
ende, deviene en parmetro normativo para la resolucin de futuros procesos de
naturaleza homloga. El precedente constitucional tiene por su condicin de tal efectos
similares a una ley,,46. A diferencia del precedente, la jurisprudencia vinculante no
vincula de un modo tan claro como la primera, pues ser el juez quien determine los
fundamentos a consideraren su fallo proveniente de una resolucin anterior.
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ejemplo, la regla del stare decisis posee una gran relevancia. El Tribunal Supremo es
libre de separarse de sus propios precedentes vinculantes, como sostuviera uno de sus
magistrados defensores, LOUIS BRANDEIS, nombrado juez del Tribunal Supremo en
1916, en una conocida dissenting opinion.
47 EI
Presidente Woodrow Wilson nombr a Louis Dembitz Brandeis como magistrado de la Corte
Suprema norteamericana y ejerci el cargo desde el 5 de Junio de 1916 hasta el 13 de Febrero de 1939.
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mximo intrprete de la Constitucin para que este instituto sea utilizado con prudencia
y bajo determinados lmites; por ejemplo, que la razones suficientes, por su relacin
directa con la solucin del caso, slo sean materia de un precedente vinculante; y el
impedimento para imponer como precedente una regla jurdica como vinculante cuando
la interpretacin constitucional admite otras opciones de solucin5I .
51HEn derecho comparado, una tcnica semejante, destinada a anunciar la vanaClOn futura de la
jurisprudencia, es lo que en su versin sajona se denomina prospective overrruling. es decir, 'un
mecanismo en base al cual cualquier cambio de orientacin jurisprudencial (overruUng) no adquiere
eficacia para el caso decidido, sino slo en relacin a hechos verificados con posterioridad al nuevo
precedente sentado en el overruling"; cfr. DUMET, David: "Overruling o revocacin de precedente
vinculante por el Tribunal Constitucional" en Revista de Derecho. Universidad de Piura, Vol. 6, 2005,
r:gs.. 283-284.
2De acuerdo con Sags, la interpretacin previsora presenta dos momentos, H[e]n el primero, el
intrprete-operador detecta (descubre, prefiere, inventa, adapta, etc) la norma constitucional con la que
decide el caso, En el segundo, confronta su 'producto interpretativo' con la dimensin existencial o fctica
del derecho, a fin de 'verificar las consecuencias' o 'medir los resultados'. Si el test sale exitoso, contina
el proceso de funcionamiento de la norma constitucional, y aplica el producto interpretativo descubierto o
elaborado. Pero si el test es negativo por la desvaliosidad del producto, el juez del caso deber recomenzar
su tarea exegtica hasta encontrar un producto interpretativo adecuado"; cfr. SAGS, Nstor Pedro: La
interpretacin judicial de la Constitucin ... , pg. 39.
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IX.
PtRHUA
Luego de afirmar en este trabajo que la Constitucin est ms cerca de un pacto que una
norma que organiza las instituciones del estado, que agrupe y describa los factores reales
del poder, o que se corone como la norma fundamental del ordenamiento jurdico; es
importante sealar que fue el predominio de la Constitucin formal sobre la material la
causante del olvido de una visin clsica del constitucionalismo; en efecto, hoy en da
todo Estado, cualquiera sea su rgimen poltico, cuenta formalmente con una carta
magna sin importar su finalidad: limitar el ejercicio del poder. Por eso, luego de
observar muchas constituciones, podemos afirmar que los pases con mentalidad europea
continental son ms "flexibles" a los cambios que aquellos con mentalidad anglosajona
porque son ms conservadores. En otras palabras, mientras los anglosajones se ocupan
del fondo, de poner los medios para hacer funcionar la constitucin, los pases con
mentalidad europea continental, especialmente los iberoamericanos, se preocupan de la
forma, es decir, de incorporar las ltimas novedades del constitucionalismo moderno
importando menos si sern, o no, aplicables en una distinta realidad histrica, poltica y
cultural.
La interpretacin judicial de la Constitucin mantiene vivo y actual el contenido de una
Carta Magna; por esa razn, si los estadounidenses obraran con la mentalidad Europea
continental pensamos que no habran tardado en reformar su Constitucin de 1787 en
vez de interpretarla y ponerla al da con el paso del tiempo. Las razones no se hacen
esperar. El primer argumento sera considerar que se trata de un documento muy
antiguo, que supera los doscientos aos y "debe ajustarse a los tiempos modernos";
segundo, se necesitara una nueva Constitucin, o su reforma total, porque carece de un
catlogo de derechos sociales, defensor del pueblo, rgimen econmico, tribunal
constitucional, y mecanismos de consulta popular como referndum, plebiscitos,
etctera; y, finalmente, en tercer lugar, porque nos encontramos ante una Constitucin
manuscrita. Por todo lo anterior, finalizamos este trabajo recordando que el
constitucionalismo clsico, sobreviviente en el mundo anglosajn, se mantiene
invariable y, a su vez, sigue siendo permeable pero no a causa de tendencias modernas
sino en razn a la interpretacin surgida gracias a una resolucin judicial de su Tribunal
Supremo que nos diga lo que la Constitucin significa, enriqueciendo su contenido en
favor de la separacin de poderes y los derechos humanos.
Para culminar este trabajo debemos agregar que, a semejanza de un organismo vivo, el
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de los aos ha pasado de ser un legislador negativ053 , previsto por la Carta de 1993, a
uno de carcter positivo gracias a la interpretacin constitucional, especialmente por sus
tipos de sentencias y los precedentes vinculantes54 . Es una institucin todava nueva en
nuestro pas y que busca por medio de sus resoluciones ganar espacio en un sistema
poltico joven. Finalmente, nos encontramos con un proceso que desea consolidarse,
progresivamente, por medio de sentencias interpretativas que deben ser siempre
previsoras para la salud, armona y estabilidad de todo el sistema jurdico y poltic0 55
*****
53El carcter de los tribunales constitucionales como legisladores negativos fue atribuido por el mismo
KELSEN cuando sostuvo que "(... ) un Tribunal que no aplica a un caso concreto una ley en razn de su
inconstitucionalidad, o una ordenanza en razn de su ilegalidad, elimina una norma general y opera as
tambin como legislador negativo (en sentido material del trmino ley"; cfr. KELSEN: Quin
debe ser el defensor de la Constitucin? .., pg. 38.
54Se trata de una evolucin que no es ajena a los pases del primer mundo, como nos explica el profesor
PERElRA para el caso del Tribunal Constitucional alemn, "[cjon la prdida de protagonismo del
legislativo -que en Alemania nunca haba sido tanto como la Cmara de los Comunes en el siglo XIX-,
el incremento del poder del ejecutivo y el papel neutro del Presidente de la Repblica, el Tribunal
Constitucional se convirti en el defensor de la Constitucin y garanta de equilibrio entre los diferentes
rganos constitucionales. En la prctica es, por tanto, uno de los principales contrapesos al excesivo
protagonismo del Canciller (el otro son los Liinder y el Bundesrat)"; cfr. PERElRA MENAUT, Antonio
Carlos: Sistema poltico y constitucional de Alemania. Una introduccin. Trculo Ediciones, Santiago de
Compostela, 2003, pg. 102.
55Vase, HAKANSSON: Curso de Derecho ConstitucionaL., pg. 375.
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