SECRETARIO:

EXPEDIENTE:
CUADERNO: PRINCIPAL.
ESCRITO: NRO.
Sumilla: deducimos
cuestin prejudicial
SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO DE INVESTIGACIN PREPARATORIA DE
CUSCO:
EBERT GALLEGOS MAYO identificado con D.N.II N 42779019, con domicilio en la calle
hospital 834 distrito de Cusco dela Provincia y Departamento de Cusco y con domicilio
procesal en la av. el Sol. No 123 of. 1|03, en los seguidos en mi contra por el delito de
usurpacin en agravio de JULIO HUAMAN PEREZ, a Ud. con el debido respeto digo.
que , acudo a su despacho para interponer la presente cuestin prejudicial contra la
promocin de la accin interpuesta en mi contra por la supuesta comisin del delito contra
el patrimonio en la modalidad de usurpacin, tipificado en el artculo 202 del cdigo
penal, el fiscal l provincial del Cusco ha decidido ejercitar la accin penal en mi contra y
continuar con la investigacin preparatoria, sin que se haya dilucidado en la va extrapenal
una declaracin vinculada al carcter delictuoso del hecho imputado.
Amparo la presente en el artculo y lo 5 del cdigo procesal penal concordante con los
art. 7 y 8 del mismo cuerpo legal, deduzco cuestin prejudicial contra la accin penal
instaurada en mi contra, solicitando se declare fundada y, en consecuencia, se declare
nulo todo lo actuado, en base a los fundamentos de hecho y de derecho que manifiesto a
continuacin:
Fundamentos de hecho:
primero: que , el predio materia del proceso denominado el balconcillo tiene una
extensin aproximada de 20 hectreas , el cual se encuentra dividido en diversas
parcelas, tres de las cuales me pertenecen desde tiempos inmemoriales, los que me
fueron transmitidos por mis generaciones anteriores habiendo ejercido la posicin
constante y pacfica , teniendo como uno de mis colindantes al supuesto agraviado quien

dicho seas de paso , hace mucho tiempo ya no ejercita acto posesorio y tampoco labra la
tierra agrcola.
segundo: con fecha 13 .03 2013 se present en mi predio el supuesto agraviado
argumentando que mi persona haba sembrado maz en parte de sus terrenos, lo que
evidentemente no era cierto ya que la participacin del terreno, el sembro y la cosecha
los efectu dentro de los linderos que me corre4spondia, originndose

ASI UNA SERIE

DE PROBLEMAS, POR lo que a fines de dicho mes tuve que ejercitar mi derecho
mediante una accin civil relativa al mejor derecho a la posicin , la que se encuentra en
pleno tramite ,signado con el expediente N 565-2013 secretaria judicial DR. LEONCIO
MARTEARENA SOLIZ EN EL Segundo juzgado civil de cusco.
Tercero: en consecuencia, mientras no culmine el proceso civil mencionado en el
considerando anterior, no se puede determinar que parte del predio en litigio sea de
posicin del supuesto agraviado, por cuanto recin en sentencia es cuando se han
dilucidar dichos derechos reales.
II. FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Delito de usurpacin
Conducta tpica: es necesario que la ocupacin del inmueble o la usurpacin de un
derecho real inmobiliario ajeno se realice con violencia o intimidacin ,pues, en otro caso,
estaremos ante una cuestin que debe resolverse en va civil y no penal. por otro lado
solo son posibles las conductas dolosas, con dolo directo() la consumacin del delito se
produce de la ocupacin del inmueble o usurpacin del derecho real.
Cuestin prejudicial
Naturaleza jurdica: la naturaleza de este medio tcnico de defensa se desarrolla en
cuatro puntos: a) por su sustantividad, derivada de su antecedencia lgico- jurdica
respecto a la controversia principal, de manera que su resolucin apare3ce como
absolutamente necesaria para decidir sobre el fondo de aquella; b) por su
heterogeneidad, en el sentido de presentar un contenido material de signo diferente al
penal; c) por su autonoma, entendida como potencialidad para constituir el objeto de un
procesado diferenciado en otro orden jurisdiccional de presentarse desvinculado del
proceso principal ;y, d) por su operatividad es decir , por su resolucin por cuanto

constituye un antecedente lgico del pronunciamiento jurisdiccional sobre el fondo, se

presenta en la tarea de enjuiciamiento penal como una cuestin de hecho y por oposicin
a las cuestiones de derecho.
III. MEDIOS PROBATORIOS:
OFREZCO COMO MEDIOS PROBATORIOS LOS SIGUIENTES:
-

Copia legalizada de la demanda y anexos y autoadmisorio del expediente N 5652013

Medio probatorio que demuestra la existencia de una accin civil a ser resuelta
previamente.
-

Copia simple de la resolucin n 34, expedida por el 2do juzgado civil de cusco, de
fecha 7 de mayo del2012, con la cual demuestro que el estado de la causa civil

esta expeditada apara emitir sentencia.

Por tanto:
Al juez de la investigacin preparatoria srvase tener por impuesta la cuestin
prejudicial deducida, darle el tramite correspondiente y declararla fundad en su

oportunidad, anulando todo lo actuado.

Primer otro si digo, adjuntamos al presente escrito los anexos siguientes:
1, a. fotocopia simple de mi documento nacional de identidad.
1. b. copia legalizada de la demanda y anexos y autoadmisorio del expediente N

565-2013.
1. c. fotocopia de la resolucin N| 34 expedida por el 2do juzgado civil de Cusco,
de fecha 7 de mayo de. 2012.

SEGUNDO OTRO SI DIGO: solicito que el juzgado oficie al 2do juzgado civil de
Cusco, con la finalidad que remitan los actuados en el expediente N 565-2013,
Secretaria DR. LEONCIO MARTEARENA SOLIZ, para que se tome conocimiento de
la existencia de la demanda de mejor derecho de posicin.
Cusco ,06 de mayo de 2016

Sello y firma del letrado

firma del imputado

SEOR JUEZ DEL SEPTIMO JUSGADO DE INVESTIGACION PREPARATORIA DE

CUSCO
EBERT GALLEGOS MAYO, identificado con D.N.I. Nro. 42779019 con domicilio
en la calle hospital 834 distrito de Cusco dela Provincia y Departamento de
Cusco y con domicilio procesal

en la av. el Sol. Nro 123 of. 1|03, en el

proceso seguido en mi contra, en agravio de ZAIDA OCON PAREDES, por el

supuesto delito contra el patrimonio en la modalidad de robo agravado;
atentamente, a Ud., digo:
Que, al amparo de lo dispuesto por el artculo 6-inc. 1), literal C)-del cdigo
procesal penal, DEDUZCO EXCEPCION DE COSA JUZGADA en merito a las
siguientes consideraciones:
I.

FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Que con fecha 13 de julio de 2015, doa MARIA ELENA GUTIERREZ

Escalante interpuso denuncia en mi contra por delito de robo agravado,
el proceso penal correspondiente se tramito ante el segundo juzgado
penal de cusco, expediente n223-2015, secretario Dr., DARIO VEGA
JIMENEZ.
2. Que, mediante resolucin n 134-2015, de fecha 16 de noviembre del
2015,

el

proceso

mencionado

en

el

considerando

anterior

fue

sentenciado y el recurrente absuelto de todo cargo.

3. Que, todo proceso penal concluye con una sentencia que viene a ser el
medio ordinario de dar fin a la pretensin punitiva del estado. Siendo la
consecuencia legal de ello, dar lugar a la cosa juzgada con relacin al

delito que fue materia de la investigacin y a la persona imputada de su

comisin.
4. Que, contra la expedicin de la sentencia, sea condenatoria o
absolutoria,

las

partes

tienen

el

derecho

de

hacer

uso

del

correspondiente recurso impugnatorio, en el proceso penal anterior a la

sentencia absolutoria no fue cuestionada por lo que transcurrido el plazo
de ley quedo firme y ejecutoriada, adquiriendo as el carcter de cosa
juzgada.
5. Que siendo el caso de autos,uno9que investiga el mismo delito por el
que fui s4entenciado en un proceso penal anterior mediante resolucin
n 134-2015 de fecha 16 de noviembre del 2015 tal como sealo en el
segundo considerando del presente escrito, el proceso que se me sigue
debe archivarse definitivamente en virtud del principio NOM BIS IN idem
(no dos veces sobre el mismo caso) el cual desliga al imputado de la
responsabilidad penal extinguiendo de esta manera cualquier accin
penal ulterior.
6. Que , por lo expuesto ,solicito a su despacho se sirva admitir el presente
medio de defensa planteado ,declararlo fundado en su oportunidad y
emitir el auto de sobreseimiento correspondiente , conforme a ley.
II.
MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco el mrito de los siguientes medios probatorios:
- Original de expediente N223-2015, seguido ante el segundo juzgado
penal de cusco secretario Dr. DARO VEGA JIMENEZ; demuestro con el
referido expediente, que el juzgado se servir pedir al rgano judicial
respectivo, que fui procesado con anterioridad por el delito de robo
agravado donde la supuesta agraviada

fue SAIDA OCON PAREDES,

proceso que culmin con una sentencia absolutoria a mi favor la misma

que no fue impugnada.
POR TANTO:
Al juzgado de investigacin preparatoria solicito se sirva tener presente lo
expuesto y resolver conforme a lo peticionado.
Cusco 05 de mayo
de 2016

Sello y firma del letrado

firma del

imputado

SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO PENAL LIQUIDADOR

TRANSITORIO DE LA PROVINCIA DE CUSCO

EBERT GALLEGOS MAYO, identificado con D.N.I. Nro. 42779019 con domicilio en la
calle hospital 834 distrito de Cusco dela Provincia y Departamento de Cusco y con
domicilio procesal en la av. el Sol. Nro. 123 of. 1|03, distrito de Cusco, en el proceso
seguido en mi contra, en agravio de Julia Espinoza Gutirrez, POR DELITO CONTRA
LA ADMINISTRACION PUBLICA; ante usted me presento para manifestar lo siguiente:
Que, al amparo de lo dispuesto por el artculo 6-inc.1),literal e)-del cdigo procesal
penal y los artculos 78| y siguientes del cdigo penal ,deduzco excepcin de de
prescripcin contra la accin penal que se promueve en mi contra, con la finalidad que
su despacho ,en resolucin debidamente motivada de por fenecido el proceso y
mande archivar definitivamente la causa, en merito a las siguientes consideraciones :
I.

FUNDAMENTOS DE HECHO:
1.- Que, se define la excepcin de prescripcin en materia penal como: la
extincin de la responsabilidad penal mediante el transcurso de un periodo
de tiempo ,en determinadas condiciones ,sin que el delito pueda ser
perseguido o sin que la pena se ejecute .La primera se denomine
prescripcin del delito de la accin penal, y la segunda es la prescripcin
de la
2.- Que, la prescripcin constituye un supuesto de extincin de la accin
penal, de acuerdo a lo previsto en el artculo 78 inciso 1) del cdigo
penal.

3.- que, la prescripcin se define como un medio de liberarse de las

consecuencias penales y civiles de una infraccin o una condena PENAL
por efecto del tiempo y en las condiciones exigidas por la ley. para que
opere esta excepcin , el factor predominante es el transcurso del tiempo.
4.- En el caso de autos, conforme se desprende de la denuncia fiscal y el
auto apertorio de instruccin, la imputacin se recae contra mi persona es
por delito contra la administracin pblica-incumplimiento de deberes
funcionales-delito previsto y sancionado por el artculo 37 del cdigo penal
que a la letra dice:
el funcionario pblico que, ilegalmente omite, rehsa o retarda algn acto
de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos
aos y con treinta a sesenta das multa.
5.-que, las reglas del COMPUTO DE LA PRESCRIPCION SE
ENCUENTRAN contemplados en los artculos 80 y 83 del cdigo penal.
En todo caso la accin penal prescribe en un tiempo igual al mximo de la
pena fijada por ley para el delito, si es privativa de libertad ( plazo
ordinario),sin embargo, al habrsele interrumpido el plazo de la
prescripcin por actuaciones del ministerio pblico-como es en el presente
caso la accin penal ,prescribe en todo caso ,cuando el tiempo transcurrido
sobrepasa en una mitad al plazo ordinario de prescripcin
( plazo
extraordinario ).
6.- Que, siendo el delito de incumplimiento de deberes funcionales de
carcter instantneo se consuma y agota el da en que el funcionario
pblico omite ,rehsa o retarda algn acto de su cargo ,los hechos
imputados ocurrieron el 23 de febrero de 2008, el 9 de marzo del 2010 y el
14 de junio del 2010.
7.- desde la fecha de la ltima resolucin 14 de junio del 2010 a la
actualidad han transcurrido ms de 05 aos y 11 meses aproximadamente
por lo que el tiempo fijado sobrepasa el mximo de la pena fijada para este
delito,2 aos (plazo ordinario de prescripcin),y el plazo extraordinario de la
prescripcin, 3 aos , en consecuencia , al haberse extinguido la accin
penal por el transcurso del tiempo se dar POR FENECIDO el proceso y
mandara a archivar definitivamente la causa.
POR TANTO:
Al juzgado penal liquidador, solicito admitir a trmite la presente excepcin
y declararla FUNDADA en su oportunidad, ordenando el archivo definitivo
del proceso.
Cusco, 09 de mayo del 2016

Sello y firma del letrado

firma del imputado