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En Bogot D.C., a los diez (10) das del mes de Febrero de 2016, siendo las 8:00 am, se
reunieron en la Sala de Juntas del Hospital Simn Bolvar 111 Nivel ES. E., las siguientes
personas con el fin de adelantar Reunin Ordinaria del Comit de Conciliacin: Dra.
VIVIANA FERNANDA MENESES ROMERO, Gerente; Dr. RAFAEL MAURICIO SOP
SOLANO, Subgerente Financiero y Comercial; DRA. SONIA ESMERALDA SNCHEZ
RODRGUEZ, Subgerente Administrativa; Dr. JAVIER PARDO PREZ, Jefe Oficina
Asesora Jurdica, Dra. MARY LUZ MUOZ DURN, Jefe de la Oficina de Gestin Pblica
y Autocontrol y Ab. MARGARITA ROSA VEGA BERDUGO, Secretaria Tcnico del
Comit, con el propsito de estudiar, pronunciarse y decidir sobre los temas que se
relacionan en el siguiente:
ORDEN DEL DA:
1. Llamado a lista y verificacin del qurum.
2_ Estudio conciliacin ante la Fiscala 75 Local Delegada, victima: CLAUDIA MARCELA
MARTIN.
3_ Estudio conciliacin ante la Fiscala 2 Local Delegada, victima: JHON OSWALDO
GARCIA GUANUME
4. Estudio conciliacin judicial - Jurisdiccin Ordinaria Laboral, demandante: MARIA
GLADYS FERRUCHO VARGAS.
5. Estudio conciliacin judicial - Jurisdiccin Contenciosa Administrativa, convocante:
LEIW JOHANA PRIETO QUINTERO_
6_ Estudio conciliacin extrajudicial, convocante: CLAUDIA MARCELA PINZN TAUTIVA.
7_ Estudio conciliacin extrajudicial, convocante: VIRGILlO ALFONSO LANCHEROS
BORDA.
8. Proposiciones y varios,
1. Llamado a lista y verificacin
del qurum:
Se hace verificacin del quorum y se encuentra ausente el Dr. Guillermo Villamil Iregui,
Subgerente Clentco, quien se encuentra en una Reunin en la Secretaria Distrital de
Salud por encargo de la doctora VIVIANA FERNANDA MENESES ROMERO; quien
agradece la asistencia y puntualidad y da inicio al Comit de Conciliacin.
~.
2. ESTUDIO CONCILIACiN
ANTE LA FISCALA
750 LOCAL
DELEGADA.
CONVOCANTE: CLAUDIA MARCELA MARTIN
No. Expediente: 1001600002320201181046
PROCESADO: HOSPITAL SIMN SaLIVAR y OTRO
VICTIMA: CLAUDIA MARCELA MARTIN
OBJETO: RECLAMACiN
ADMINISTRATIVA
DE INDEMNIZACiN POR DAOS Y
PERJUICIOS
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de las Casas Carrera 65 # 10366
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extrajudicial:
La seora MARA ISABEL GUANUME ESPITIA, presento denuncia penal por los hechos
ocurridos el da 23 de junio de 2010, en procedimiento quirrgico realizado a su hijo
JOHN OSWALDO GARCIA GUANUME, en el Hospital Simn Bolvar 111
Nivel ESE a cargo
del Cirujano CARLOS ALBERTO GAIDOS NATES quien extrajo todas las piezas dentales
del maxilar inferior durante un procedimiento y posteriormente tres del superior, sin que
contara con el consentimiento informado y firmado por la representante del paciente en el
que se entendiera y aprobara el procedimiento, que termin por afectar gravemente la
salud del paciente, aunado a las complicaciones de salud ante el procedimiento que le
produjo una perturbacin funcional permanente ante la extraccin de las estructuras
dentales, conllevando al paciente problemas de fonacin, complicaciones para la
trituracin de los alimentos y daos estticos como psicolgicos.
3.2. Pretensiones
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3.4 Recomendacin:
Para el caso que nos ocupa se recomienda NO CONCILIAR, toda vez que al seor John
Oswaldo Garca Guanume se le presto una atencin de un nivel profesional optima,
oportuna, accesible, pertinente y cumpliendo todos los estndares que determina la ley.
El Hospital Simn Bolvar no debe aceptar imputacin alguna, debido a que el paciente se
auto lesiono, y como figura en la historia clnica ya este paciente haba intentado retirar los
dientes con un cuchillo de cocina en su lugar de residencia, por lo que estuvo
hospitalizado en anterior oportunidad.
El paciente, reporta dentro de la historia clnica un estado de salud oral de infeccin y
gingivitis por descuido en su higiene oral.
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As mismo, de conformidad con el articulo 34 del C.S.T modificado por el articulo 3 del
Decreto 2351 de 1965, norma que regula en materia laboral el tema de los contratistas
independientes, me permito manifestar que, el objeto social del Hospital Simn Bolvar tal
como se encuentra en el certificado de existencia y representacin legal, es totalmente
diferente al de la empresa CIPSA LTDA, lo que conduce inexorablemente a concluir la
inexistencia de la figura de la solidaridad dado que el objeto del contrato celebrado con el
directo empleador de la demandante fue totalmente ajeno a las actividades normales de
nuestra Institucin.
Sobre el tema de la solidaridad de los contratistas independientes se ha pronunciado en
mltiples ocasiones la H. Corte Suprema de Justicia para sostener que la aplicacin de la
figura de la solidaridad laboral exige necesariamente la afinidad de las actividades
contratadas con las normales del beneficiario del servicio, de manera tal que la actividad
haga parte esencial de la actividad normal del beneficiario del servicio.
4.4. Recomendacin:
Dentro del anterior contexto, se concluye que en efecto no existe la responsabilidad
solidaria que pudieran derivarse los derechos pretendidos por la demandante, razn por la
cual, no hay lugar a la prosperidad de las pretensiones de la demanda en contra del
Hospital Simn Bolvar 111 Nivel E.S.E. En ese orden de ideas, se recomienda no
reconocer el pago solicitado por la parte actora, es decir, NO SE CONCILIA.
4.5. Pronunciamiento
del Comit:
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1.- En el contrato de trabajo, segn la actividad que realiza lo hace directamente una
persona natural, no la puede delegar en un tercero; contrario sensu en el contrato de
prestacin de servicios, se puede contratar con una persona natural o jurdica y si las
partes lo acuerdan puede haber sub-contratacin.
2.- En el contrato de trabajo, la actividad se realiza bajo las rdenes e instrucciones del
empleador en cuanto al modo, tiempo, calidad, luqar. La subordinacin o dependencia es
el elemento que genera la diferencia con el contrato de prestacin de servicios; contrario
sensu en el contrato de prestacin de servicio, la actividad se realiza por el contratista
con autonoma tcnica, administrativa y financiera y sin suoordlnacln. No se dan ordenes
simplemente se supervisa y controla el resultado, no el tiempo.
3.- En el contrato de trabajo, el nombre del que contrata se denomina empleador,
contrato sen su en el contrato de prestacin de servicios, se denomina contratante.
4_- En el contrato de trabajo, el que presta el servicio es denominado trabajador, en el
contrato de prestacin de servicios, es denominado contratista.
5.- En el contrato de trabajo, lo ejecuta el trabajador con los medios que le suministra el
empleador; en el contrato de prestacin de servicios, lo ejecuta el contratista con sus
propios medios.
6.- En el contrato de trabajo, se retribuye al trabajador con un salario y pagos de
prestaciones sociales (primas, cesantas, intereses a la cesantas, etc); en el contrato de
prestacin de servicios, se pagan son honorarios y no hay pago de prestaciones social
por parte del contratante,
7.- En el contrato de trabajo, el riesgo es del empleador no del trabajador, en el contrato
de prestacin de servicios, el riesgo es nico y exclusivo del contratista.
8.- En el contrato de trabajo, hay una obligacin de realizar aportes por parte del
empleador y el trabajador a la seguridad social y pensin; el trabajador aporta a salud
corresponde al 12.5% y el aporte a pensin al 16% en ambos casos. En el contrato de
prestacin de servicios, la obligacin de aportar a seguridad social en salud y pensin
es del contratista como trabajador independiente y este asume la totalidad del aporte
segn lo normado en la Ley 797 de 2003 artculo 3_
9.- En el contrato de trabajo, es un contrato de medio, en el contrato de prestacin de
servicios, el contrato es de resultado.
10.- En el contrato de trabajo, es regulado por el Cdigo Sustantivo del Trabajo; en el
contrato de prestacin de servicios, lo regula el Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio y
la Ley 80 de 1993_
11.- En el contrato de trabajo, no se puede ceder el contrato a un tercero; en el contrato
'de prestacin de servicios, es facultativo de las partes de cederlo o no".
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1.- En el contrato de trabajo, segn la actividad que realiza lo hace directamente una
persona natural, no la puede delegar en un tercero; contrario sensu en el contrato de
prestacin de servicios, se puede contratar con una persona natural o jurdica y si las
partes lo acuerdan puede haber sub-contratacin.
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2.- En el contrato de trabajo, la actividad se realiza bajo las rdenes e instrucciones del
empleador en cuanto al modo, tiempo, calidad, lugar. La subordinacin o dependencia es
el elemento que genera la dferencia con el contrato de prestacin de servicios; contrario
sensu en el contrato de prestacin de servicio, la actividad se realiza por el contratista
con autonoma tcnica, administrativa y financiera y sin subordinacin. No se dan ordenes
simplemente se supervisa y controla el resultado, no el tiempo.
3.- En el contrato de trabajo, el nombre del que contrata se denomina empleador,
contrato sensu en el contrato de prestacin de servicios, se denomina contratante.
4.- En el contrato de trabajo, el que presta el servicio es denominado trabajador, en el
contrato de prestacin de servicios, es denominado contratista.
5.- En el contrato de trabajo, lo ejecuta el trabajador con los medios que le suministra el
empleador; en el contrato de prestacin de servicios, lo ejecuta el contratista con sus
propios medios.
6.- En el contrato de trabajo, se retribuye al trabajador con un salario y pagos de
prestaciones sociales (primas, cesantas, intereses a la cesantas, etc); en el contrato de
prestacin de servicios, se pagan son honorarios y no hay pago de prestaciones social
por parte del contratante.
7.- En el contrato de trabajo, el riesgo es del empleador no del trabajador, en el contrato
de prestacin de servicios, el riesgo es nico y exclusivo del contratista.
8.- En el contrato de trabajo, hay una obligacin de realizar aportes por parte del
empleador y el trabajadora la seguridad social y pensin: el trabajador aporta a salud
corresponde al 12.5% y el aporte a pensin al 16% en ambos casos. En el contrato de
prestacin de servicios, la obligacin de aportar a seguridad social en salud y pensin
es del contratista como trabajador independiente y este asume la totalidad del aporte
segn lo normado en la Ley 797 de 2003 artculo 3.
9.- En el contrato de trabajo, es un contrato de medio, en el contrato de prestacin de
servicios, el contrato es de resultado.
10.- En el contrato de trabajo, es regulado por el Cdigo Sustantivo del Trabajo; en el
contrato de prestacin de servicios, lo regula el Cdigo Civil, el Cdigo de~ercio
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6.4 Recomendacin:
As las cosas, entre la demandante y el Hospital, no se suscribi ningn tipo de contrato
para acceder a la planta de personal, ya sea como trabajadora oficial o funcionaria
pblica, por lo tanto, es imposible para la Administracin reconocer una relacin laboral y
los derechos que de ella se derivan. Vale la pena sealar que no existe acto administrativo
de nombramiento o contrato de trabajo mediante los cuales se pudieran reconocer tales
derechos, razn suficiente para negar las pretensiones de la solicitud de conciliacin. En
ese orden de ideas, se recomienda no reconocer el pago de lo solicitado por la parte
actora. Es decir, NO SE CONCILIA.
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y concepto
para conciliar:
De conformidad con lo establecido en el Artculo 2 del Decreto 1716 de 2009, este asunto
es susceptible de conciliacin extrajudicial, por tratarse de un conflicto de carcter
particular y contenido econmico, el cual ser conocido por la jurisdiccin de lo
Contencioso Administrativo a travs del medio de control de Reparacin Directa.
Sobre los asuntos susceptibles de conciliar en materia Contencioso Administrativa, el
Artculo 56 del Decreto 1818 de 1998, establece: "Podrn conciliar, total o parcialmente,
en las etapas prejudicial y judicial, las personas jurdicas de derecho pblico, a travs de
sus representantes legales o por conducto de apoderado, sobre conflictos de carcter
particular y contenido econmico de que conozca o pueda conocer la Jurisdiccin de lo
Contencioso Administrativo a travs de las acciones previstas en los artculos 85, 86 Y 77
del Cdigo Contencioso Administrativo".
Razn Del Petitum: El conflicto, (segn la parte convocante) surge del dao antijurfdico
sufrido por el seor VIRGILlO ALFONSO LANCHEROS BORDA, ante la negligencia y
demora en atender adecuadamente al paciente, lo cual impidi que se le brindara un
tratamiento especializado y acorde a su situacin critica, restandole una oportunidad
valiosa de recuperacin, es decir una perdida de oportunidad segn la jurisprudencia y
doctrina, debido a la doble falla del servicio (omisin de brindar el tratamiento en forma
inmediata con antibiticos y diagnostico equivocado o incompleto).
Caducidad De La Accin: La accin prescribe en un tiempo de 2 aos contados a partir
del da siguiente del acaecimiento del hecho, omisin u operacin administrativa o de
ocurrida la ocupacin temporal o permanente del inmueble de propiedad ajena por causa
de trabajos pblicos o por cualquier otra causa. Sin embargo, dentro de los documentos
presentados a la Entidad, no se encuentra la fecha en la que se present la solicitud de
conciliacin, lo cual ser verificado en la audiencia de conciliacin.
Ponderacin De La Situacin Procesal: El HOSPITAL SIMN BOlVAR 111 NIVEL
E.S.E. prest la atencin requerida al seor VIRGILlO ALFONSO LANCHEROS BORDA
con integralidad, pertinencia, oportunidad, idoneidad y calidad, para el manejo de las
patologas presentadas. Adems de no demostrarse el nexo causal o legitimacin de la
causa, en cuanto a la responsabilidad por la no autorizacin de manera inmediata del
traslado a las instalaciones del hospital, ya que estas obedecen primero a solicitud y
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7.4 Recomendacin:
Para el caso que nos ocupa se recomienda NO CONCILIAR toda vez que no esta
demostrada el nexo causal o legitimacin en la causa entre el dao ocurrido al paciente y
la falla en la atencin a este.
7.5 Decisin
del Comit:
y varios:
No habiendo propuesta alguna y una vez agotado el orden del da, siendo las 9: 45 a.rn.,
se da por terminada y se firma por quienes en ella intervinieron,
Gerente
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