Derecho Penal II Rosso Examen

Universidad Catlica del Norte
Escuela de Derecho
Antofagasta
Derecho Penal II
Prof. Eduardo Rosso B.
Segundo Semestre 2006
DERECHO PENAL II1

Prof. EDUARDO ROSSO B.
18/08/06
ETAPAS DE DESARROLLO DEL DELITO: ITER CRIMINIS
En trminos clsicos se distingue una etapa interna, la cual est
compuesta por la ideacin de lo que queremos hacer, luego hay una
deliberacin que es el como y posteriormente una resolucin. El derecho no
puede ingresar a esta fase, El pensamiento no delinque.
Luego existe la fase externa y dentro del esquema central podemos
distinguir los actos preparatorios donde se externaliza la voluntad (resoluciones
manifestadas) Por regla general estos actos preparatorios no son punibles por
ejemplo comprar un arma, conversar con otra persona acerca de un delito.
Excepcionalmente es sancionado en cuento a la conspiracin por proposicin,
cuando el legislador as lo dispone, por ejemplo delitos de narcotrfico. Otros
sealan que la instigacin tambin seria preparatoria.
Luego existe una fase ejecutiva o de actos ejecutivos donde se utilizan
los medios para llevar a cabo el delito, despus viene la consumacin y
finalmente el agotamiento. (Realizan el tipo penal).
Garrido Montt critica este esquema ya que no se da en la realidad. El
dice que puede existir ideacin que es una, mezcla entre la fase externa e
interna, pero no hay resolucin en la practica, esto no se da.
Para Garrido lo nico relevante es que existe una resolucin delictiva,
(un dolo). Con esta resolucin todo acto posterior va a ser un acto ejecutivo y si
es directo va a ser sancionado. (Artculo 7 del CP)
El fundamento para sancionar las conductas que preceden a la
consumacin se basa en tres criterios generales (todos los tipos que contiene
el CP son consumados). Estos criterios se resumen en teoras:
I- Teora Clsica.
1
Apuntes tomados durante la dictacin de la Ctedra, en el segundo semestre del perodo

acadmico 2006. NO CONSTITUYEN MATERIAL OFICIAL DE LA CTEDRA.
lvaro Gmez A. Carlo Gmez G.

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Los comportamientos que preceden a la consumacin se van a

sancionar cuando lesionen o ponen en peligro un bien jurdico. Por lo tanto lo
que importa es que exista un determinado resultado que es lesionar o poner en
peligro el bien jurdico.
Consecuencias:
1- Tanto el delito frustrado, tentado y consumado son subjetivamente iguales.
Pero respecto del resultado habra diferencias, y eso se va a reflejar adems
en la penalidad.
2- El delito frustrado va a tener una pena distinta al delito tentado, ya que en el
frustrado hay un mayor riesgo, por lo tanto la pena es diferente.
3- La tentativa inidonea es aquella que es imposible que tenga un resultado.
Desde el punto de vista objetivo no son sancionadas.
II- Teoras subjetivas
Segn esta lo relevante es la voluntad contraria al derecho, el animo de
daar. El resultado no es totalmente relevante, aqu distinguir entre delito
tentado, frustrado o consumado no tiene sentido ya que el dolo es el mismo.
Los que apoyan esta teora son positivistas.
Consecuencias:
1- La tentativa, la frustracin, y la consumacin son iguales, en todas existe la
persona del delincuente.
2- Se van a sancionar los actos preparatorios (los positivistas tambin
sancionarn las tentativas inidoneas, ejemplo, monos de budhu (para brujeras)
III- Teora mixta o eclctica.
Aqu se parte de la base que debe existir la subjetividad o la voluntad
contraria al derecho, pero luego objetivizan el criterio exigiendo que se
produzca una sensacin. Va de contrariedad al derecho. Debe haber una
prdida de confianza en el orden normativo.
Desde este punto de vista en el caso de la tentativa inidonea lo
rechazan, no se altera la visin que tiene la sociedad aunque dependa de esta,
de lo que se entiende y conoce como derecho. Lo importante o lo que agrega
esta teora es que si se afecta la visin de la sociedad que tiene respecto del
derecho.
DISTINCIN ENTRE DELITO FRUSTRADO TENTADO Y CONSUMADO.

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Garrido Montt distingue entre actos preparatorios, estos son por regla
general impunes, excepcionalmente son sancionados (proposicin,
conspiracin, instigacin).
Los actos ejecutivos son por regla general sancionados y aqu se
encuentra la tentativa y la frustracin. Recordemos que Garrido critica esta
distincin ya que es intil.
Respecto de la instigacin, para Garrido no es un acto preparatorio ya
que es una actividad que se desarrolla antes de que el sujeto activo forme su
resolucin. La instigacin tcnicamente es independiente pese a que el CP no
lo entiende as.
La conspiracin y la proposicin para Garrido son fases previas a la
coautoria, no lo estudia a propsito del iter criminis. Por lo tanto, no acepta el
criterio clsico entre actos preparatorios y ejecutivos. Garrido seala que el tipo
penal debe analizarse teniendo en consideracin que es un proceso conductual
complejo y que se prolonga en el tiempo, el matar a otro no implica una sola
conducta. Se debe distinguir en el delito consumado que tanto subjetivamente
como objetivamente se cumple el tipo penal.
En el delito agotado a parte de esto se cumplen las perspectivas del
autor, es una fase posterior va ms all que la consumacin, las perspectivas
son mas bien personales.
En el delito tentado se configura como una tentativa inacabada, aqu el
sujeto activo lleva a cabo una actividad incompleta, dentro de esta actividad
que le correspondera desplegar no la termino.
En el delito frustrado (tentativa acabada) la actividad del hechor se
desarrolla en forma completa, por lo tanto faltara solamente la relacin causal
y que se d el resultado. La consecuencia es que solo va a existir delito
frustrado en los delitos materiales o de resultado, en los delitos formales no hay
frustracin.
La diferencia de valoracin entre el delito frustrado y el delito tentado es
que en uno est la accin acabada y es por eso que tiene mayor sancin que
el delito tentado.
Nuestro CP recoge este criterio que es objetivo, la diferencia entre delito
tentado, frustrado y consumado est en el plano objetivo.
Garrido Montt define la tentativa: Cuando el o los autores dolosamente
han iniciado la ejecucin de la accin tpica, pero no logran terminar la actividad
personal material que esto supone. (Faltan uno o ms actos por causas
independientes de su voluntad).
Delito Frustrado: Existe cuando el sujeto activo realiza dolosamente la
totalidad de la actividad delictiva que personalmente le corresponde ejecutar

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pero el curso causal que pone en movimiento no se concreta el resultado tpico

por causas ajenas a su voluntad.
En ambos casos no debe intervenir la voluntad del hechor.
24 08 2006
No existe ni la tentativa ni la frustracin de falta, los tribunales en general
as lo consideraban, por esta razn se modifico este criterio, el art. 494 bis
inciso final. La nica excepcin se da en los delito de hurto, donde si se van a
sancionar la tentativa y la frustracin, ya que la regla general es que solamente
se sanciona el crimen o simple delito cuando esta tentado o frustrado, en el
delito de hurto se va a sancionar la tentativa o frustracin de falta.
Una situacin distinta es del art. 450. Lo que hace es sancionar
consumadas los delitos de hurto y robo en tentativa y frustracin. Existe una
discusin sobre la constitucionalidad de este artculo.
La estructura del delito tentado es: delito tentado en sentido amplio
(tentativa y frustracin): en su faz subjetiva se sigue la regla general por lo
tanto en el delito de tentativa se exige el dolo, o sea el conociemito de los
elementos objetivos del tipo y la voluntad o animo. Sin embargo algunos
discuten, en relacin al dolo eventual, la mayor parte de la doctrina no ven
problemas de que exista tentativa con dolo eventual, sin embargo Cury seala
que la tentativa nicamente puede ser cometida con dolo directo, plantea esta
tesis porque seala que en la tentativa se debe buscar directamente la
realizacin del tipo penal, la tentativa implica la bsqueda del hecho tpico, y
esto lo sustenta en el ART 7 del CP, que seala Hay tentativa cuando el
culpable da principio a la ejecucin del crimen o simple delito por hechos
directos, pero faltan uno o mas para su complemento y Cury dice que si lo que
exige el legislador son hechos directos, son hechos a obtener un fin, por lo
tanto incompatible con la idea de dolo eventual. Sobre lo que no existe ninguna
discusin es en que no existe tentativa culposa, la posicin anmica de culpa,
en la culpa hay nimo de actuar lcito, hay carencia de mi deber de diligencia,
no hay resolucin delictiva.
El que acta con culpa no persigue el delito, hay falta de cuidado, por lo
tanto esta posicin subjetiva es incompatible con la idea de tentativa. Cury
tiene una tesis propia, por cuanto exige un dolo que es distinto al dolo de delito
consumado, Cury dentro de su sistema exige una voluntad simplemente de
iniciar el acto, no de consumarlo, tesis que en general la doctrina no recoge. En
cuanto a la faz objetiva esta debe sustentarse en el art. 7 del CP, que exige
ejecucin de crimen o simple delito por hechos directos, segn el criterio que
denomina Mario Garrido Montt Naturalistico, se va a tener que distinguir entre
los Actos Preparatorios, que por regla general son impunes, de los Actos
Ejecutivos, que si van a poder ser sancionados a titulo de tentativa, pero para
distinguir entre Acto Preparatorio impune de la tentativa dentro de este criterio
naturalistico, es necesario establecer cuando existe un principio de ejecucin,
cuando a comenzado la ejecucin, si no ha comenzado la ejecucin del tipo
penal estamos ante un acto preparatorio, pero si comenz la ejecucin

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estamos frente a un acto ejecutivo sancionable. Excepcin de los actos

preparatorios donde no son impunes: Conspiracin, Proposicin.
Para establecer cuando nos encontramos ante un comienzo de
ejecucin, existen una serie de teoras, aqu lo importante es distinguir el acto
preparatorio. Las teoras hay que estudiarlas de Cury. Estas teoras no son
compatibles unas con otras y al final no solucionan nada, la idea es: Para poder
entender cuando nos encontramos frente a un principio de ejecucin,
generalmente existen dos grandes teoras:
1-Teoras Objetivas, que vinculan el principio de ejecucin a la
ejecucin del acto tpico.
2-Teoras Subjetivas que se desentienden de la ejecucin del acto
tpico, y ven al nimo con el cual acta el hechor, y de ese nimo ven si existe
un principio de ejecucin.
Dentro de las subjetivas, estn las Objetivas Propias y las Impropias,
segn Cury. La teoras Objetivas Propias se caracterizan porque el principio de
ejecucin lo es de la accin tpica y la accin tpica limita el principio de
ejecucin, las teoras Objetivas Impropias admite que algunos actos se
consideren tpicos aun cuando no pertenezcan al tipo penal.
Dentro de las Teoras Objetivas Propias se parte primero por determinar
la finalidad que persigue el hechor, o sea necesariamente hay que ver el
aspecto subjetivo. Una vez que sepamos que es lo que se quiere realizar,
debemos analizar solamente el aspecto objetivo o material y desentendernos
del subjetivo, y este aspecto objetivo material lo vamos a confrontar con el tipo
penal respectivo.
Las Teoras Objetivas Propias se subclasifican en:
1-Teora Formal de Beling, para esta teora hay ejecucin cuando la
actividad del agente, o sea cuando el acto queda comprendido en el verbo
rector, anlisis que tendr que hacerse en abstracto y de forma general, por lo
tanto vlido para todos los delitos penales de ese tipo, es abstracto porque el
concepto de tentativa va a ser uno mismo para cada tipo penal, y se va a inferir
de la accin que describe el tipo penal, lo que se exige con la teora formal de
Beling es que se comienza a violar la norma, para Beling que una persona salte
una pandereta no es principio de ejecucin. La crtica que se le hace a esta
teora es que es muy segura, casi exige el delito consumando, que se
comience a violar la norma, esta muy cerca de la idea de la consumacin, por
otra parte solamente va a poder ser factible en los delitos de carcter complejo,
por ejemplo el robo con fuerza a las cosas hay un ataque a la propiedad pero
tambin hay violencia.
2-Teora Mixta de Frank, como reaccin a la teora formal, esta exige que
el acto ejecutivo realiza parte del tipo, sin embargo para determinar los limites y
contenidos de lo que se entiende por acto ejecutivo no solamente va a acudir a
la descripcin del tipo penal sino que a complementos de carcter valorativos, y
estos van a ser principalmente dos:
a) Lo que determina la accin natural, o sea aquello que naturalmente esta
encaminado a la realizacin del tipo penal, aquello que es inherente a la
realizacin del tipo penal, Cury dice que efectivamente colocar el veneno en la
copa no es efectivamente envenenar.

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b) El otro criterio valorativo es vinculado al Peligro, incorpora entonces la idea

de peligro al bien jurdico, exige un peligro inmediato al bien jurdico, Frank
hace un anlisis en concreto, e incorpora estos criterios valorativos, que
naturalmente conducen, o este criterio de peligro, si se puso o no en peligro el
bien jurdico. La critica que tiene este criterio de Frank es que incorpora
elementos valorativos que estn mas relacionados con la antijuridicidad y con
la idea de la idoneidad del acto, cuando Frank dice que sea inherente se refiere
a si es idneo o no para causar un resultado, y viene a confundir el problema.
Dentro de las Teoras Objetivas esta la Teora Escptica porque dice que no es
posible establecer un criterio objetivo para delimitar el acto ejecutorio del acto
preparatorio por lo tanto debemos dejarle al juez la determinacin de este
problema, y el juez va analizando cada caso en particular.
Dentro de las Teoras Objetivas Impropias, (impropias porque se
desligan del tipo penal), se encuentran las siguientes teoras:
1-Teora Programtica de Carral, como se trata de objetiva impropia, se
busca solucin a este problema sin referirla a la estructura del tipo, para el son
actos preparatorios los actos equvocos, y estos actos son aquellos que
objetivamente pueden ser encaminados tanto al resultado tpico como a otro
resultado sin consecuencia penal en cambio son actos ejecutivos los actos
unvocos, que son aquellos que solo pueden entenderse dirigidos a la
perpetracin de un delito, desde esta perspectiva comprar un arma es un acto
equivoco ya que puede estar destinado a la caza como matar a una persona. El
problema es que los actos unvocos son poqusimos, y con lo cual cae en el
mismo problema de la teora formal de Beling, dejando los actos ejecutivos en
la nada, por eso Carrara practica una correccin y distingue entre los actos
Absolutamente Equvocos que son aquellos que considerando aun el
contexto en el que se desarrollan su direccin sigue siendo ambigua, y aquellos
Relativamente Equvocos que son aquellos que considerando el contexto en
que se desarrollan su direccin se dirige hacia el delito.
2-Teoras Materiales, el principio de ejecucin se vincula a la puesta en
peligro, lo que se exige aqu es que se afecte al bien jurdico, se parecen
mucho a la Teora Mixta de Frank pero se diferencia en que en este ultimo se
exige una vinculacin al tipo penal, pero adems debe existir un peligro al delito
establecido en el tipo penal, en las teoras materiales se exige que se ponga en
peligro o lesione el bien jurdico que es mucho ms amplio. La critica de las
teoras materiales es que se confunde este problema con la idoneidad del acto,
y se confunde con el problema de la antijuridicidad, por otro lado si solo es
poner en peligro el bien jurdico el criterio es muy amplio, en contraposicin a
las teoras objetivas estn las teoras subjetivas.
En la Teora Subjetiva lo que importa es la finalidad del agente, la
teora subjetiva se divide en teora subjetiva extrema y la teora subjetiva
limitada:
1-Teora Subjetiva Extrema, parte de la premisa de que el deslinde
objetivo entre el acto preparatorio y el principio de ejecucin es imposible y
jurdicamente incorrecto, porque desde esta perspectiva el injusto se agota en
cualquier acto de exterioridad de una voluntad contraria al ordenamiento
jurdico, por lo tanto toda exteriorizacin que revele esta voluntad debe ser

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punible. Los que sustentan esta tesis son los positivistas. Critica: No es
aceptable esta teora porque rompe con la funcin de garanta del tipo penal,
cualquier acto que refleje una voluntad subjetiva negativa va a ser sancionada,
y dado que el Art. 7 del CP exige que la ejecucin por hechos directos,
evidentemente que la sola subjetividad no constituye principio de ejecucin y
debe ser descartado.
2-Teora Subjetiva Limitada: Es muy similar a la Teora Formal de Beling,
exige que se comience a ejecutar la conducta descrita por el tipo penal pero
establece adems ciertas modificaciones en el procedimiento para determinar
el contenido del tipo, para esta teora subjetiva limitada debe apreciarse el
plano individual del actor, una vez establecido esto se entiende que va a existir
tentativa y por lo tanto principio de ejecucin con aquella actividad con la cual
el autor segn su plan se pone en relacin inmediata con la realizacin del tipo
delictivo, debo determinar el dolo del autor, tambin el plan que va a ejercer ,
una vez teniendo esto se debe determinar subjetivamente si se ha iniciado o no
la forma de accin del tipo penal, por lo tanto la referencia al plan del autor
servir para precisar las caractersticas especificas del tipo con que en el caso
concreto debe compararse la accin ejecutada por el autor.
07/09/2006
Las teoras objetivas precisan el imite entre lo impune y lo punible, desde
la perspectiva material. Cury hace distincin entre las teoras objetivas propias
y las impropias, las propias se vinculan a la descripcin del tipo penal, las
impropias no estn vinculadas al tipo penal necesariamente. Las teoras
objetivas propias, el criterio es: determinar el dolo, segn las objetivas tenemos
que ver solamente el aspecto objetivo.
La teora escptica seala que no es posible establecer un paradigma
para determinar cuando estamos en fase preparatoria o de ejecucin, a la larga
le deja entregado al juez el problema.
Garrido seala que el comienzo de ejecucin en el CP se resuelve de
otra forma, el descarta todos estos criterios porque se basan e la distincin
entre los actos preparatorios y los actos ejecutivos. Garrido dice que el CP en
ninguna parte habla de los actos ejecutivos y preparatorios ni menos
contrapone unos a otros, segn el sistema de los actos ejecutivos, la
proposicin y la conspiracin paran a ser actos preparatorios, sin embargo esto
es un error por cuanto estos son un tema del concurso de persona y no del iter
criminis, seala que la distincin entre actos preparatorio y ejecutivo es falaz
porque el acto nunca se da, y subjetivamente el dolo es el mismo, por lo tanto
esta distincin no tiene ninguna importancia. Indica adems que todas las
teoras que hemos visto fracasan al final por cuanto ninguna da un modelo que
pueda ser fiable. Seala que el CP se desentiende de esta distincin entre
actos preparatorios y ejecutivos, seala por ejemplo el art. 15 n 3 en que se
sanciona al que facilita los medios con que se lleva a efecto el hecho y lo
sanciona como autor, esto se contrapone a la tesis que distingue entre actos
preparatorios y actos ejecutivos, porque para esta tesis la facilitacin de los
medios es un acto preparatorio, sin embargo el CP se desentiende de esto.

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El CP en muchas disposiciones se desentiende de esta categora, por

cuanto sanciona actividades que se consideran como preparatorias, ejemplo el
art. 124, 181 y 187, finalmente Garrido seala que el sustento de esta doctrina
en el art. 7 es falaz por cuanto el Art. 7 no hace mencin a los actos ejecutivos,
lo que exige este art. Es que exista principio de ejecucin por hechos directos,
nocin
que debe ser interpretada en forma sistemtica y normativa segn
dice Garrido Montt, (los actos preparatorios se refiere a la obtencin de los
medios, esta fase es impune salvo la conspiracin). Para distinguir cuando
estamos ante una fase ejecutiva tenemos todas las teoras que vimos.
Los requisitos para que exista tentativa de un delito, para que exista
principio de ejecucin: Segn Garrido se soluciona en virtud del Art. 7, el
requisito es que el culpable debe dar principio de ejecucin por hecho directo.
Garrido dice que el autor debe principiar a ejecutar el delito, se comienza a
ejecutar el delito cuando existe resolucin esto es, una voluntad de concretar
un hecho injusto, en una forma, con medios determinados y con un plan
determinado, todas las fases anteriores a la resolucin son impunes, todas las
fases posteriores a la resolucin siempre que sean externas ya van a constituir
un principio de ejecucin. Este anlisis debe hacerse conforme a la mirada,
conforme al plan del hechor, conforme a la planificacin que tiene el agente.
Garrido fundamenta esta afirmacin en el mismo art. 7 ya que seala que hay
tentativa cuando el culpable principia la ejecucin y cuando el delincuente pone
todo de su parte, tiene que creer estar principiando a la ejecucin del delito. El
art. 7 exige q ue estos hechos sean directos en relacin a la concrecin del
delito, este es el segundo requisito. Hechos directos son: cuando se cumplen
dos condiciones que nacen de la palabra directo, las condiciones son que el
acto debe dirigirse rectamente a la ejecucin del delito, conforme al plan que el
sujeto activo dispuso el acto debe estar categricamente encaminado hacia la
ejecucin del hecho esta apreciacin tiene que ser objetiva. Esta apreciacin
objetiva debe hacerse conforme a la apreciacin que tenga un tercero
imparcial, juez, con un criterio exante siempre cuando analizamos
objetivamente el hecho debe hacerse con un criterio ex-ante.
El segundo requisito es que el acto debe ser idneo para concretar el
tipo, el acto debe tener una aptitud causal potencial, esta aptitud causal
potencial debe ser parecida en base a la experiencia con un criterio de
previsibilidad objetiva, si objetivamente es previsible que por un determinado
medio pueda lograr el resultado, cuando cumpla con los requisitos nos
encontramos ante una tentativa.
En la coautora hay una distincin que hacer, porque ac el 15 n 3
seala que es autor el que concertado suministra los medios para la ejecucin
del hecho segn las reglas generales la simple obtencin del medio para la
ejecucin del hecho no es un acto ejecutivo, sin embargo en el caso de la
coautoria el CP seala que la obtencin del medio, si hay un autor nico y
simplemente obtengo los medios esa actividad seria impune, en cambio si me
concierto con otro para cometer un delito y dentro de la divisin del trabajo para
cometer el delito uno tiene la obligacin de tener los medios solamente la
facilitacin de los medios va a ser punible. Garrido dice que esto es injusto,

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dice que debe haber un principio de justicia material, garrido dice que si
consigo el veneno y uso a un mensajero que no esta en conocimiento de
cometer el delito, segn la jurisprudencia me deben sancionar por homicidio
frustrado, porque lo que hice fue comprar el veneno y entregrselo al
mensajero. Debe ser sancionado cuando hay concertacin o no. En la
coautoria la facilitacin de los medios es punible.
EL DESISTIMIENTO DEL DELITO INTENTADO.
El desistimiento es la cesacin voluntaria de parte del sujeto que ha
comenzado la accin en cuyo caso se denomina desistimiento propiamente tal
o de quien ha terminado la accin e impide la consumacin del hecho
realizado, el cual se denomina desistimiento eficaz o arrepentimiento, la gran
distincin entre delito tentado y frustrado en que en el tentado me falta algo por
hacer, si lo dejo de hacer se acaba la tentativa y hay desistimiento. Se discute
cual es la naturaleza jurdica del desistimiento del delito intentado, para algunos
es un problema de atipicidad, por ejemplo para Cury no haba dolo, tampoco
sera una conducta tpica, para Etcheberry es una causal de extincin de
responsabilidad criminal, para otros es una excusa legal absolutoria. Mario
Garrido estima que es una circunstancia personal de exencin de pena, la
verdad es que lo relevante es difcil de entender que esto sea una causal de
atipicidad porque si es atpico esto comunicara a todos los dems participes.
Se acepta que el desistimiento es una excusa legal absolutoria o causal de
exencin de responsabilidad criminal.
El fundamento dogmtico o normativo del desistimiento en el delito
intentado, est en la regulacin de la frustracin, En la tentativa no hay
disposicin similar, pero se entiende que aqu tambin opera el desistimiento,
esto es una analoga in bonam partem. Por lo tanto en la tentativa tambin se
pude desistir. En la tentativa se da tanto los delitos materiales como los
formales, la frustracin solo se puede dar en los delitos de resultado, porque yo
termino de realizar la accin.
REQUISITOS DEL DESISTIMIENTO EN LA TENTATIVA PROPIAMENTE TAL
O TENTATIVA INACABADA.
Hay desistimiento cuando el hechor abandona espontneamente la
actividad tpica de la ejecucin, la tentativa opera cuando la accin puede ser
fraccionaria, debe fraccionarse la accin segn el tipo penal. Los requisitos
para que la tentativa propiamente tal sea desistida primero debe haber un
abandono oportuno de accin, este existe cuando el sujeto activo objetiva y
subjetivamente cesa su actividad quedando otros actos por realizar. Yo tengo
que cesar objetiva y subjetivamente mi actividad, el desistimiento debe evitar el
resultado. En la tentativa basta con que yo termine los actos, no siga realizando
los actos que me quedan para concretar la accin en la coautoria no basta con
que abandone los actos realizados, en la coautoria si todos los coautores
cesan en la actividad hay un desistimiento, pero si uno de los coautores quiere
desistirse no basta con que abandone los actos que le quedan, sino que se ele
exige evitar la consumacin o desechar lo hecho, esto se sustenta en el art. 8.

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07/09/2006
Las teoras objetivas precisan el imite entre lo impune y lo punible, desde
la perspectiva material. Cury hace distincin entre las teoras objetivas propias
y las impropias, las propias se vinculan a la descripcin del tipo penal, las
impropias no estn vinculadas al tipo penal necesariamente. Las teoras
objetivas propias, el criterio es: determinar el dolo, segn las objetivas tenemos
que ver solamente el aspecto objetivo.
La teora escptica seala que no es posible establecer un paradigma
para determinar cuando estamos en fase preparatoria o de ejecucin, a la larga
le deja entregado al juez el problema.
Garrido seala que el comienzo de ejecucin en el CP se resuelve de
otra forma, el descarta todos estos criterios porque se basan e la distincin
entre los actos preparatorios y los actos ejecutivos. Garrido dice que el CP en
ninguna parte habla de los actos ejecutivos y preparatorios ni menos
contrapone unos a otros, segn el sistema de los actos ejecutivos, la
proposicin y la conspiracin paran a ser actos preparatorios, sin embargo esto
es un error por cuanto estos son un tema del concurso de persona y no del iter
criminis, seala que la distincin entre actos preparatorio y ejecutivo es falaz
porque el acto nunca se da, y subjetivamente el dolo es el mismo, por lo tanto
esta distincin no tiene ninguna importancia. Indica adems que todas las
teoras que hemos visto fracasan al final por cuanto ninguna da un modelo que
pueda ser fiable. Seala que el CP se desentiende de esta distincin entre
actos preparatorios y ejecutivos, seala por ejemplo el art. 15 n 3 en que se
sanciona al que facilita los medios con que se lleva a efecto el hecho y lo
sanciona como autor, esto se contrapone a la tesis que distingue entre actos
preparatorios y actos ejecutivos, porque para esta tesis la facilitacin de los
medios es un acto preparatorio, sin embargo el CP se desentiende de esto.
El CP en muchas disposiciones se desentiende de esta categora, por
cuanto sanciona actividades que se consideran como preparatorias, ejemplo el
art. 124, 181 y 187, finalmente Garrido seala que el sustento de esta doctrina
en el art. 7 es falaz por cuanto el Art. 7 no hace mencin a los actos ejecutivos,
lo que exige este art. Es que exista principio de ejecucin por hechos directos,
nocin
que debe ser interpretada en forma sistemtica y normativa segn
dice Garrido Montt, (los actos preparatorios se refiere a la obtencin de los
medios, esta fase es impune salvo la conspiracin). Para distinguir cuando
estamos ante una fase ejecutiva tenemos todas las teoras que vimos.
Los requisitos para que exista tentativa de un delito, para que exista
principio de ejecucin: Segn Garrido se soluciona en virtud del Art. 7, el
requisito es que el culpable debe dar principio de ejecucin por hecho directo.
Garrido dice que el autor debe principiar a ejecutar el delito, se comienza a
ejecutar el delito cuando existe resolucin esto es, una voluntad de concretar
un hecho injusto, en una forma, con medios determinados y con un plan
determinado, todas las fases anteriores a la resolucin son impunes, todas las
fases posteriores a la resolucin siempre que sean externas ya van a constituir
un principio de ejecucin. Este anlisis debe hacerse conforme a la mirada,
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conforme al plan del hechor, conforme a la planificacin que tiene el agente.

Garrido fundamenta esta afirmacin en el mismo art. 7 ya que seala que hay
tentativa cuando el culpable principia la ejecucin y cuando el delincuente pone
todo de su parte, tiene que creer estar principiando a la ejecucin del delito. El
art. 7 exige q ue estos hechos sean directos en relacin a la concrecin del
delito, este es el segundo requisito. Hechos directos son: cuando se cumplen
dos condiciones que nacen de la palabra directo, las condiciones son que el
acto debe dirigirse rectamente a la ejecucin del delito, conforme al plan que el
sujeto activo dispuso el acto debe estar categricamente encaminado hacia la
ejecucin del hecho esta apreciacin tiene que ser objetiva. Esta apreciacin
objetiva debe hacerse conforme a la apreciacin que tenga un tercero
imparcial, juez, con un criterio exante siempre cuando analizamos
objetivamente el hecho debe hacerse con un criterio ex-ante.
El segundo requisito es que el acto debe ser idneo para concretar el
tipo, el acto debe tener una aptitud causal potencial, esta aptitud causal
potencial debe ser parecida en base a la experiencia con un criterio de
previsibilidad objetiva, si objetivamente es previsible que por un determinado
medio pueda lograr el resultado, cuando cumpla con los requisitos nos
encontramos ante una tentativa.
En la coautora hay una distincin que hacer, porque ac el 15 n 3
seala que es autor el que concertado suministra los medios para la ejecucin
del hecho segn las reglas generales la simple obtencin del medio para la
ejecucin del hecho no es un acto ejecutivo, sin embargo en el caso de la
coautoria el CP seala que la obtencin del medio, si hay un autor nico y
simplemente obtengo los medios esa actividad seria impune, en cambio si me
concierto con otro para cometer un delito y dentro de la divisin del trabajo para
cometer el delito uno tiene la obligacin de tener los medios solamente la
facilitacin de los medios va a ser punible. Garrido dice que esto es injusto,
dice que debe haber un principio de justicia material, garrido dice que si
consigo el veneno y uso a un mensajero que no esta en conocimiento de
cometer el delito, segn la jurisprudencia me deben sancionar por homicidio
frustrado, porque lo que hice fue comprar el veneno y entregrselo al
mensajero. Debe ser sancionado cuando hay concertacin o no. En la
coautoria la facilitacin de los medios es punible.
EL DESISTIMIENTO DEL DELITO INTENTADO.
El desistimiento es la cesacin voluntaria de parte del sujeto que ha
comenzado la accin en cuyo caso se denomina desistimiento propiamente tal
o de quien ha terminado la accin e impide la consumacin del hecho
realizado, el cual se denomina desistimiento eficaz o arrepentimiento, la gran
distincin entre delito tentado y frustrado en que en el tentado me falta algo por
hacer, si lo dejo de hacer se acaba la tentativa y hay desistimiento. Se discute
cual es la naturaleza jurdica del desistimiento del delito intentado, para algunos
es un problema de atipicidad, por ejemplo para Cury no haba dolo, tampoco
sera una conducta tpica, para Etcheberry es una causal de extincin de
responsabilidad criminal, para otros es una excusa legal absolutoria. Mario
Garrido estima que es una circunstancia personal de exencin de pena, la
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verdad es que lo relevante es difcil de entender que esto sea una causal de
atipicidad porque si es atpico esto comunicara a todos los dems participes.
Se acepta que el desistimiento es una excusa legal absolutoria o causal de
exencin de responsabilidad criminal.
El fundamento dogmtico o normativo del desistimiento en el delito
intentado, est en la regulacin de la frustracin, En la tentativa no hay
disposicin similar, pero se entiende que aqu tambin opera el desistimiento,
esto es una analoga in bonam partem. Por lo tanto en la tentativa tambin se
pude desistir. En la tentativa se da tanto los delitos materiales como los
formales, la frustracin solo se puede dar en los delitos de resultado, porque yo
termino de realizar la accin.
REQUISITOS DEL DESISTIMIENTO EN LA TENTATIVA PROPIAMENTE TAL
O TENTATIVA INACABADA.
Hay desistimiento cuando el hechor abandona espontneamente la
actividad tpica de la ejecucin, la tentativa opera cuando la accin puede ser
fraccionaria, debe fraccionarse la accin segn el tipo penal. Los requisitos
para que la tentativa propiamente tal sea desistida primero debe haber un
abandono oportuno de accin, este existe cuando el sujeto activo objetiva y
subjetivamente cesa su actividad quedando otros actos por realizar. Yo tengo
que cesar objetiva y subjetivamente mi actividad, el desistimiento debe evitar el
resultado. En la tentativa basta con que yo termine los actos, no siga realizando
los actos que me quedan para concretar la accin en la coautoria no basta con
que abandone los actos realizados, en la coautoria si todos los coautores
cesan en la actividad hay un desistimiento, pero si uno de los coautores quiere
desistirse no basta con que abandone los actos que le quedan, sino que se ele
exige evitar la consumacin o desechar lo hecho, esto se sustenta en el art. 8.
14/09/2006
Solo puede haber delito frustrado en los materiales o de resultado, en los
delitos formales no es compatible con la idea de la frustracin si va a poder
existir tentativa pero nunca frustracin. La tentativa solamente va a poder ser
posible en los delitos en que alguna forma la accin puede ser fraccionada en
diversos actos, no todos los delitos pueden tener una fase tentada, yo tengo
que fraccionar en diversos actos para que pueda existir un delito a nivel
tentado, por ejemplo en la injuria puede ser solo un acto, como un garabato,
por lo tanto no se puede constituir la tentativa porque no es fraccionable. Se
discute si la violacin admite tentativa, en general se dice que si. En los delitos
de mera actividad nunca va haber delito frustrado.
El segundo requisito es que sea espontneo, se entiende que va haber
espontaneidad cuando puedo seguir con la actividad delictiva pero no quiero
seguir, es distinto a decir que deseo seguir pero es imposible seguir, no se
requiere un animo altruista, siempre debo tener la posibilidad real de seguir,
todo esto es lo que entiende Frank por espontaneidad.
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El tercer requisito es que el abandono sea definitivo, esto consiste en

que no sea un simple aplazamiento del resto de los actos que queden por
realizar, puedo aplazar una conducta por conveniencia, en ese caso segn
Garrido no habra desistimiento de la tentativa inacabada. No todos estn de
acuerdo en este requisito. Distinto es el arrepentimiento del delito frustrado o
tentativa inacabada porque en delito frustrado el sujeto activo ya finaliz la
actividad personal que le corresponda practicar, en la prctica lo nico que
falta es que se lleve a cabo la relacin causal, por lo tanto el desistimiento
eficaz del delito frustrado ya no basta en la posicin de abandono sino que
debe haber una actividad evitadora de resultado, no basta dejar de hacer, sino
que hay que deshacer lo hecho.
Los requisitos para que opere el desistimiento eficaz del delito frustrado
son:
1- Debe impedirse la produccin de un resultado, si se impide el acto no va
a ser punible, no importa si quien impide el resultado es el propio agente
o sujeto activo o es un tercero a requerimiento de este ltimo, lo que s
exige como
2- Que la no produccin de resultado sea por voluntad del sujeto activo,
esta no produccin tiene que ser objetiva como subjetiva, no basta que
yo objetivamente impida el resultado
En algunas oportunidades se da que la accin evitadora es punible, en
estos casos dicha accin se va a sancionar y el arrepentimiento eficaz
nicamente va a operar respecto del delito que se frustr, si puse una bomba
en el banco y me arrepiento y la quiero desactivar y no puedo por culpa del
guardia el desistimiento eficaz no va a operar respecto del guardia al que le
caus lesiones, otra posibilidad distinta a esta es la tentativa calificada , aqu la
actividad desplegada por el actor, por si sola constituye un delito distinto y por
lo cual este delito distinto va a ser sancionado y el arrepentimiento eficaz va a
operar respecto del delito que se frustr, ejemplo: quiero robar la casa, entro a
la casa y me arrepiento, sien embargo ya comet un delito que es violacin de
morada, la idea es que el desistimiento opera respecto del robo, pero respecto
de la violacin de morada la tentativa es calificada.
El primer caso es respecto de un delito frustrado, en este delito tengo
que deshacer lo hecho, y para esto cometo un delito, en ese caso el
desistimiento opera respecto del delito que se frustr, es el caso de poner la
bomba, cuando vuelvo se me interpone el guardia, y para desactivar la bomba
tengo que matarlo, el desistimiento no opera respecto del dao que le cause al
guardia, el 2 caso, en la tentativa calificada mi planificacin es respecto de
varios actos., aqu el desistimiento opera respecto de lo que quera finalmente
pero no de lo que alcanc a consumar. En este caso no deshago los hechos,
solo me arrepiento a mitad de camino, sin deshacer lo hecho.
Segn el sistema de Garrido la proposicin y la conspiracin son fases
previas a la coautora, el Art. 8 lo que hace es regular el desistimiento de la
conspiracin y la proposicin pero en trminos estrictos uno no se desiste de la
proposicin y la conspiracin sino que del delito propuesto, o del delito que es
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una consecuencia de la conspiracin. No puede existir desistimiento de la

proposicin o la conspiracin porque esta se consuman de inmediato. Aqu los
requisitos son demasiado estrictos si lo comparamos con los requisitos para
desistirnos de la tentativa y la frustracin, porque se requiere que adems de
no llevar a efecto la ejecucin, se requiere que se denuncie el hecho ante la
autoridad indicando el plan y sus circunstancias y esta denuncia debe ser
oportuna, en el sentido de que debe ser hecha antes de comenzar la ejecucin
o de que se inicie procedimiento judicial por la conspiracin y la proposicin. Se
critica lo restrictivo del desistimiento, porque si en la tentativa basta con dejar
de hacer, ac se exige bastante ms.
En general la tentativa de falta no es punible, esto deriva del Art. 9. Las
faltas solo se castigan cuando estn consumadas. Por la presin que hicieron
los Supermercados a causa de los mecheros se agrego el Art. 494 bis. Hay
ciertas crticas al tratamiento entre el delito tentado y el delito frustrado, porque
desde una perspectiva meramente causalista, no existe ninguna diferencia
entre el delito frustrado y el tentado, el tratamiento distinto entre la tentativa y la
frustracin se justifica nicamente si consideramos al delito como el desvalor
de accin. La accin sin terminar tiene que tener menos pena que la accin
terminada. Este criterio se cae cuando lo aplicamos al delito frustrado y
consumado, en cuanto al desvalor de accin no hay ninguna diferencia entre el
delito frustrado y el consumado, en ambos hice todo lo que tenia que hacer y
me fui. La verdad que para poder justificar entre la penalidad menor del delito
frustrado y la penalidad mayor del consumado, debemos analizar en base al
peligro o lesin al bien jurdico protegido, esto ha llevado que algunas
legislaciones se elimine el delito frustrado, por ejemplo en Espaa.
En los delitos culposos no va a operar ni la tentativa ni la frustracin,
porque exigimos que para que exista principio de ejecucin se necesita
resolucin o sea debe haber dolo, voluntad dirigida a un determinado injusto.
En el delito culposo no hay voluntad dirigida a un injusto, en este delito existe
una voluntad encaminada hacia un hecho ilcito, se me sanciona por mi
negligencia, pero no hay bsqueda hacia el injusto.
Tampoco es concebible un delito omisivo en grado tentado, en el delito
omisivo tampoco hay una voluntad dirigida hacia un injusto, esto se ve
claramente cuando existe el delito omisivo por simple descuido.
Garrido seala que en el delito omisivo omit o no omit, son
inconcebibles las tentativas, dice que no puede decirse que porque falten 10
minutos para votar estoy cometiendo tentativa de omisin por no votar.
LA TENTATIVA INIDONEA.
Esta tentativa se puede definir: Existe tentativa inidonea cuando el medio
empleado por el autor es totalmente inadecuado para lesionar o poner en
peligro un bien jurdico o cuando ese bien jurdico no existe. Ejemplo: yo le
inyecto hormona a mi polola para abortar pero no est embarazada. Otro
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ejemplo es que quiero inyectar veneno a una persona pero en realidad le

inyecto agua.
La inidoneidad puede ser absoluta o relativa, ser absoluta cuando el
medio empleado es totalmente inadecuado para poner en peligro o afectar un
bien jurdico, o cuando el bien jurdico objeto del ataque es inexistente. Esto es
lo que se denomina en doctrina el delito imposible, y va a ser atpico no puede
ser punible porque el Art. 7 exige que para que exista principio de ejecucin
que existan hechos directos(aquellos categricamente encaminados a realizar
el tipo penal y adems idneos).
La inidoneidad relativa, en cambio, los medios son intrnsecamente
idneos , sin embargo en las circunstancias concretas no lo van a ser por una
situacin excepcional, o existiendo un bien jurdico objeto del ataque, este no
se va a encontrar en el lugar del ataque, ac se da el error de tipo al revs,
porque yo creo que mi medio es idneo, creo que el objeto jurdico se va a
encontrar al momento en que yo lo ataque, sin embargo en las circunstancias
concretas del caso esto no se va a dar, la inidoneidad relativa va a ser punible,
sancionable, por cuanto cumple con los supuestos del Art. 7 en cuanto hay
hechos directos, porque el medio intrnsecamente es idneo y el bien jurdico
existe.
28 09 2006
La tentativa inidnea absoluta: Esta existe cuando el medio empleado
es absolutamente inidneo o cuando el bien jurdico atacado no existe, y segn
el Art. 7 del Cdigo Penal, no hay principio de ejecucin, y es impune.
En la tentativa inidnea absoluta el medio es idneo, pero por
circunstancias concretas deja de ser idneo. Ej. Si yo disparo a matar, la pistola
es un bien idneo, pero la circunstancia es que al que le disparamos tiene un
chaleco antibalas.
La tentativa inidnea Relativa: En esta hay hechos directos
encaminados a la ejecucin de un delito, y porque el medio es idneo, lo que
ocurre es que hay un error en el tipo al revs. Ej. Yo creo que el sujeto que
quiero matar anda sin chaleco antibalas, pero el sujeto andaba con un chaleco
antibalas.
Y de conformidad al Art. 7. del Cdigo Penal, la tentativa relativamente
inidnea es punible, por el error del tipo al revs.
El Prof. Garrido Montt se plantea el problema de la tentativa inidnea del
delito en el delito especial de sujeto calificado, en este caso el sujeto activo es
un sujeto calificado. Ej. El delito de prevaricacin solo lo pueden cometer los
abogados y los jueces, o el ejemplo de los empleados pblicos, por ejemplo si
yo le pago a un juez para que dicte una sentencia injusta o el juez va a recibir
una recompensa. En este caso: Hay tentativa inidnea o tentativa punible? Es
inidnea, pero para justificarla deben decir lo siguiente:
1. Los que creen que la calidad del sujeto activo o calificado es una parte
del tipo penal, existira un error del tipo al revs, por lo tanto, sera una
tentativa inidnea relativa, y que segn los principios generales debera
ser punible.
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Dadas las consecuencias de este razonamiento, Hans Heinrich

Jescheck hace un distingo, ya que seala que la calidad exigida es un
elemento del tipo, pero el deber que emana de dicha calidad deja de ser
un elemento del tipo, y ms bien es parte de un error de prohibicin, es
un problema de antijurididad, y por lo tanto, se trata ms bien de un
delito putativo.
2. Los que razonan distinto dicen que el tipo penal es una conducta que
debe realizar el sujeto activo, y el sujeto activo no es parte del tipo penal,
y si no es parte del tipo penal sacan esto del error del tipo, al error de
prohibicin, y estos son delitos putativos.
DISTINCIN ENTRE DELITO INOPONIBLE Y PUTATIVO:
Delito inoponible: Es un error del tipo al revs. En este no existe un bien
jurdico o el medio es totalmente inidneo. Ej. Al darle pastillas abortivas a una
mujer que no est embarazada. Como se cree que el hecho existe, se habla de
error en el tipo, que es un elemento objetivo del tipo. En este lo que falla no es
que la conducta este o no sancionada.
Delito putativo: Es un error de prohibicin al revs. Ej. Yo creo que es ilcito,
pero es lcito, y se desplaza a un error de prohibicin, y no en el tipo. Ej. Si yo
creo que el tener relaciones sexuales con una mujer distinta a mi esposa es
ilcito, pero est permitido.
Un error del tipo al revs es punitivo al revs porque estamos ante
tentativa inidnea.
TEORA DE LA REACCIN PENAL O TEORA DE LAS CONSECUENCIAS
JURDICAS DEL DELITO.
La pena es la prdida o disminucin de los derechos personales como
consecuencia del delito.
Relacin de la pena con el delito: Salvo posiciones bastante minoritarias, la
doctrina entiende que la pena no es parte del delito, sino que es una
consecuencia. El elemento central y que define el delito es ms bien la
tipicidad. La accin antijurdica y culpable, cuando es tpica es delito, y la pena
no es parte de lo que es el delito en si. Tanto es as que hay delitos que no
estn penados. V. Gr. Art. 489 del Cdigo Penal. Art. 489. Estn exentos de
responsabilidad criminal y sujetos nicamente a la civil por los hurtos,
defraudaciones o daos que recprocamente se causaren: / 1 Los parientes
consanguneos legtimos en toda la lnea recta. / 2 Los parientes
consanguneos legtimos hasta el segundo grado inclusive de la lnea colateral.
/ 3 Los parientes afines legtimos en toda la lnea recta. / 4 Los padres y los
hijos naturales. / 5 Los cnyuges. / La excepcin de este artculo no es
aplicable a los extraos que participaren del delito.
En trminos generales, la pena debe guardar cierta proporcin con el
delito, pero esta proporcionalidad no puede ser como dice el Prof. Cury, que
dice que la responsabilidad jurdica hay que medirla segn el disvalor de accin
y el disvalor de resultado. Porque es el juez quien va a precisar las penas
considerando un elemento particular que le va a aplicar, es la reprochabilidad.
As el Cdigo Penal es clsico al establecer una tabla de penas.
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CLASIFICACIN DE LAS PENAS:

1) Segn su naturaleza: Depende del bien jurdico afectado.
1.1. Penas corporales: Son aquellas que afectan al cuerpo o a la salud
del condenado. El prof. Garrido Montt se refiere al estado fsico y
la salud. En Chile la pena de azotes recin se abole mediante la
Ley N. 9.347 de 07 de Julio de 1949 1. Pero subsiste la pena de
muerte.
1.2. Penas infamantes: Son aquellas que afectan al honor del
condenado. La crtica principal a esto es que no permite ningn
grado de resocializacin. V. gr. Art. 228 del Cdigo de Justicia
Militar2.
1.3. Pena privativa de libertad: El Prof. Cury dice que es imposible
privar de la libertad, lo que se prohbe es la libertad ambulatoria.
Otros autores hablan de penas de encierro. Estas son:
i. La prisin.
ii. El presidio.
iii. La reclusin.
iv. Algunas disposiciones especiales que hablan del arresto
domiciliario.
1.4. Penas restrictivas de libertad: Estas afectan la libertad
ambulatoria de una manera menos rigurosa. Son:
i. Extraamiento.
ii. Confinamiento.
iii. Relegacin.
iv. Destierro.
v. Sujecin a vigilancia de la autoridad.
1.5. Penas privativas de otros derechos: Son aquellas que afectan el
ejercicio de ciertos derechos, estn contenidos en el catlogo de
penas del Art. 21 del Cdigo Penal. Son:
i.
inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y
oficios pblicos, derechos polticos y profesionales
titulares.
1
Ley N. 9.437:
DEROGA LOS ARTCULOS DE LAS LEYES QUE SEALA EN RELACIN CON LA PENA DE
AZOTES.
Por cuanto el Congreso Nacional ha dado su aprobacin al siguiente
Proyecto de ley:
Artculo 1.- Queda abolida la pena de azotes.
Derganse el artculo 4 de la ley de 3 de Agosto de 1876, publicada en "El Araucano" con fecha 5 de
Octubre de aquel ao, y la ley de 7 de Septiembre de 1883, publicada en el Diario Oficial el 10 de
Septiembre del mismo.
Art. 2.- Esta ley regir desde su publicacin en el Diario Oficial.
Y por cuanto he tenido a bien aprobarlo y sancionarlo, promlguese y llvese a efecto como ley de la
Repblica.
Santiago, a siete de Julio de mil novecientos cuarenta y nueve.- GABRIEL GONZLEZ VIDELA.- Juan B.
Rossetti.
2
Art. 228. La pena de degradacin producir la privacin del grado y del derecho a usar uniforme,
insignias, distintivos, condecoraciones o medallas militares; el retiro absoluto de la institucin; la
incapacidad absoluta y perpetua para servir en el Ejrcito, Armada, Fuerza Area y Carabineros; la
prdida a perpetuidad de todos los derechos polticos activos y pasivos; y la incapacidad para desempear,
a perpetuidad, cargos, empleos y oficios pblicos.
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ii.
Inhabilitacin especial perpetua para algn cargo

u oficio pblico o profesin titular.
iii.
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos,
empleos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos
educacionales o que involucren una relacin directa y
habitual con personas menores de edad.
iv.
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos y
oficios pblicos y profesionales titulares.
v.
Inhabilitacin especial temporal para algn cargo
u oficio pblico o profesin titular.
1.6. Penas Pecuniarias: Son aquellas que afectan al patrimonio del
condenado. Son:
i. Multa.
ii. Caucin.
iii. Comiso.
2) Segn su gravedad: Art. 3. del Cdigo Penal.
a) Crimen Presidio Mayor.
b) Simple delito Presidio Menor.
c) Faltas Prisin.
Su escala est en el Art. 21 Cdigo Penal.
Penas de crmenes
Presidio perpetuo calificado.
Presidio perpetuo.
Reclusin perpetua.
Presidio mayor.
Reclusin mayor.
Relegacin perpetua.
Confinamiento mayor.
Extraamiento mayor.
Relegacin mayor.
Inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos, derechos polticos y
profesionales titulares.
Inhabilitacin especial perpetua para algn cargo u oficio pblico o profesin titular.
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual
con personas menores de edad.
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos y profesionales
titulares.
Inhabilitacin especial temporal para algn cargo u oficio pblico o profesin titular.
Penas de simples delitos
Presidio menor.
Reclusin menor.
Confinamiento menor.
Extraamiento menor.
Delegacin menor.
Destierro.
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios o profesiones
ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual
con personas menores de edad.
Suspensin de cargo u oficio pblico o profesin titular.
Inhabilidad perpetua para conducir vehculos a traccin mecnica o animal.
Suspensin para conducir vehculos a traccin mecnica o animal.
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Penas de las faltas

Prisin.
Inhabilidad perpetua para conducir vehculos a traccin mecnica o animal
Suspensin para conducir vehculos a traccin mecnica o animal.
Penas comunes a las tres clases anteriores
Multa.
Prdida o comiso de los instrumentos o efectos del delito.
Penas accesorias de los crmenes y simples delitos
Incomunicacin con personas extraas al establecimiento penal, en conformidad al
Reglamento carcelario.
La multa y el comiso son penas comunes por regla general, pero no

siempre.
3) Segn su autonoma:
a) Principales: Son aquellas que establece la ley para cada delito y
su imposicin no requiere de otra.
b) Accesorias: Son aquellas que dependen de una pena principal.
Estn establecidas, en general, en los Arts. 27 a 31 del Cdigo
Penal.
4) Segn como se ponen a disposicin del tribunal, las penas pueden ser:
a) Copulativas. En estas, la ley contempla las contempla con dos
penas, y el juez se encuentra compelido a ejercer las dos penas.
V. gr. El Hurto, tiene como pena (1) la privativa de libertad y (2)
multa, en virtud del Art. 446 N. del Cdigo Penal.
Artculo 446.- Los autores de hurto sern castigados:
1. Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a quince
unidades tributarias mensuales, si el valor de la cosa hurtada excediera de cuarenta
unidades tributarias mensuales.
b) Alternativas. En estas el juez puede escoger entre dos o ms

penas. Se utiliza el trmino o. V. gr. Lesiones menos graves, la
Ley establece que puede ser pena privativa de libertad, multa o
relegacin.
05 10 2006
c) Facultativas. En estas el juez puede, a su arbitrio imponer o no
imponer una determinada pena. Es excepcionalsimo. Un caso de
excepcin es el comiso, en el caso de las faltas (Art. 500 del
Cdigo Penal), el juez si quiere las impone, sino no. Tiene como
excepcin el Art. 499 an tratndose de las faltas del Art. 499. El
comiso es obligatorio. Se da este ejemplo siempre que haya
coautora o participacin a una multa y a otro presidio.
Art. 500. El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, expresados en el
artculo anterior, lo decretar el tribunal a su prudente arbitrio segn los casos y
circunstancias.
5) Segn su divisibilidad: Existen

a) Penas divisibles que son aquellas que admiten un
fraccionamiento, que es la regla general. Generalmente las penas
son fraccionables en tiempo o en cuanta.
b) Penas indivisibles son aquellas que no permiten fraccionamiento.
Son tres.
i. Pena de Multa.
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ii. Presidio Perpetuo Calificado.

iii. Presidio Perpetuo Simple.
Esta clasificacin tiene importancia para la determinacin de las
penas, ya que los Arts. 67 y 68 del Cdigo Penal hacen la distincin
entre penas divisibles e indivisibles.
6) Segn su afectividad: Art. 37 Cdigo Penal.
a) Pena aflictiva: Aquellas iguales o superiores al presidio mayor en
su grado mximo. Esta afecta los derechos procesales, el
derecho a sufragio y respecto de la remisin condicional de la
pena o de cumplir la pena en libertad.
b) No aflictiva: Aquellas menores al presidio mayor en su grado
mximo.
LAS PENAS:
1) Pena de Muerte: Se entiende por muerte la cesacin general de las
funciones vitales de una persona. En Chile esta se encuentra derogada
en tiempo de paz y en materias civiles. El gran problema respecto a la
pena de muerte en Chile, es respecto al Convencin Americana sobre
Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica de Noviembre
de 1969, en su Art. 4 N. 3 Artculo 4. Derecho a la vida 3. No se restablecer la
pena de muerte en los Estados que la han abolido. . Respecto a la regulacin de la
pena de muerte, est derogada por una ley, y la regulacin vendra del
PSJCR. Este establece establece ciertas modalidades para su
aplicacin:
1. Solo por los delitos ms graves.
2. Por un tribunal competente.
3. Por una ley que establezca tal pena, con anterioridad a la aplicacin
del delito.
Art. 4 N. 2 PSJCR 2. En los pases que no han abolido la pena de
muerte, sta slo podr imponerse por los delitos ms graves, en cumplimiento de sentencia
ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad con una ley que establezca tal pena,
dictada con anterioridad a la comisin del delito. Tampoco se extender su aplicacin a delitos
a los cuales no se la aplique actualmente.
Esta pena nunca puede ser aplicada por delitos polticos, ni

delitos comunes conexos con los polticos. Tampoco si los hechores a la
fecha de ejecutar la pena tengan menos de 18 aos ni ms de 70, ni en
las mujeres embarazadas.
2) Pena privativa de libertad: Las penas ms importantes son las privativas
de libertad, estas se clasifican en:
a) Presidio.
b) Reclusin.
c) Prisin.
La diferencia, en esencia, entre el presidio y la reclusin, en teora,
exista antiguamente, ya que el presidio impone a la persona la
obligacin de trabajar, la reclusin no impone esta obligacin de trabajar.
Pero el presidio, en virtud del Art. 32, dice que se remitir a la
reglamentacin, pero sera gendarmera la que ejecutara la penal, pero
el Reglamento no es as, no dice que se le obligar a trabajar, ya que no
20

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se le condena a trabajar. Esta distincin es totalmente intil, y en el

anteproyecto de Cdigo Penal se elimina.
Escalamiento del presidio:
1.
Presidios mayores:
a) Est el presidio perpetuo calificado (Art. 32 bis Cdigo
Penal), que consiste en la privacin de libertad de toda la vida
del condenado, bajo ciertas condiciones especiales, y esta es
que solo puede salir luego de 40 aos de presidio efectivo, en
el sentido que en el Reglamento Penitenciario existe la salida
dominical y otros beneficios. En este caso ningn beneficio
podr ser entregado antes de los 40 aos. Esta fue una forma
de hacer efectivo el presidio perpetuo.
b) El presidio perpetuo simple: Tambin se priva de por vida de
la libertad al individuo, pero a la chilena, porque en virtud del
Decreto Lei (sic) N. 321 de 12 de Marzo de 1925 que
establece la libertad condicional para los penados, ya que este
permite que a los condenados a presidio perpetuo simple, en
la prctica, se le pueda dar la libertad condicional una vez
cumplidos los 20 aos. Este DL, en su Art. 3 inciso 2. nos
dice que A los condenados a presidio perpetuo se les podr conceder el
beneficio de la libertad condicional una vez cumplidos veinte aos. . O sea, se
le podr conceder la libertad condicional cuando hayan
cumplido 20 aos de prisin efectiva, siempre que se den los
requisitos del Art. 3. del mismo DL.
La escala de las penas se encuentra en el Art. 59 del Cdigo
Penal.
21

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El da, por ej. 5 aos y un da es relevante, porque al cambiarle la

categora, cambian los derechos, solo hasta los 5 aos se puede tener
beneficios, o sea, en presidio y reclusin menores hasta su grado mximo, que
son los beneficios establecidos en la Ley N. 18.216 que establece medidas
que indica como alternativas a las penas privativas o restrictivas de libertad y
deroga disposiciones que seala de 14 de mayo de 1983.
Presidio y Reclusin en su escala son lo mismo.
An cuanto respecto al presidio, el trabajo no es obligatorio, si el preso
quiere trabajar, el Art. 88 del Cdigo Penal dice como se destinaran los
productos de ese trabajo: Art. 88. El producto del trabajo de los condenados a presidio ser
destinado:
1 A indemnizar al establecimiento de los gastos que ocasionen.
2 A proporcionarles alguna ventaja o alivio durante su detencin, si lo merecieren.
3 A hacer efectiva la responsabilidad civil de aqullos proveniente del delito.
4 A formarles un fondo de reserva que se les entregar a su salida del establecimiento penal.
La reclusin tambin es privativa de libertad, pero no tienen la

alternativa, ni siquiera terica de trabajar. Su divisin, es al igual que el
presidio, en mayor y menor. No existe reclusin perpetua o calificada.
La duracin de las penas: Se comienza a contar el plazo de la pena, en el
caso de las penas privativas de libertad, lo seala el Art. 26 del Cdigo Penal,
desde el da de la aprehensin del condenado. Art. 26. La duracin de las penas
temporales empezar a contarse desde el da de la aprehensin del imputado.
El Art. 89 regula que sucede si uno voluntariamente quiere trabajar en su
beneficio en la reclusin.
Art. 89. Los condenados a reclusin y prisin son libres para ocuparse, en beneficio propio, en
trabajos de su eleccin, siempre que sean compatibles con la disciplina reglamentaria del
establecimiento penal; pero si afectndoles las responsabilidades de las reglas 1a y 3a del artculo
anterior carecieren de los medios necesarios para llenar los compromisos que ellas les imponen o no
tuvieren oficio o modo de vivir conocido y honesto, estarn sujetos forzosamente a los trabajos del
establecimiento hasta hacer efectivas con su producto aquellas responsabilidades y procurarse la
subsistencia.
Las penas privativas de libertad pueden ser principales o accesorias,

siendo las principales las ms. Pero tambin pueden ser privativas de libertad
accesorias, que son dos:
a)
La incomunicacin con personas extraas al
establecimiento penal, en conformidad al Reglamento de
Establecimientos Penitenciarios (Decreto N. 518 del Ministerio de
Justicia de 1998). Esto lo dice el Art. 21 inciso final del Cdigo Penal
Incomunicacin con personas extraas al establecimiento penal, en conformidad al
Reglamento carcelario.
b)
El Art. 90 N. 2, que tambin contempla una
penca accesoria, correspondiente a la incomunicacin con personas
extraas al establecimiento por un tiempo prudencial, atendiendo las
circunstancias y que en ningn caso podr exceder los seis meses. Art.
90. Los sentenciados que quebrantaren su condena sern castigados con las penas que
respectivamente se designan en los nmeros siguientes
2 Los reincidentes en el quebrantamiento de tales condenas, a ms de las penas de la regla
anterior, sufrirn la pena de incomunicacin con personas extraas al establecimiento penal por
un trmino prudencial, atendidas las circunstancias, que no podr exceder de seis meses.
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Respecto a la prisin, esta es una pena privativa de libertad en los

plazos que se establece en la tabla de prisin.
En el Derecho comparado, por ej. En el Derecho francs, existe
un juez de ejecucin, no es el alcaide (que es una autoridad
administrativa). En Chile ahora, con la RPP, tiene mayor injerencia el
Juez de Garanta en la ejecucin de la pena.
CRTICAS A LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD: Las crticas son
principalmente relacionadas a las pena de prisin, no de presidio o reclusin.
1)
Porque por el sistema preventivo especial
(cuyo fin es reeducar), se piensa que en plazos tan cortos no se puede
reeducar a nadie
2)
Respecto al preventivo especial (cuyo fin
es amedrentar a los otros para que no cometan los delitos) no tienen
efectos.
3)
A la larga estas penas cortas son una
escuela del delito, y se producen relaciones entre los delincuentes.
4)
Otra crtica es que se produce una
estigmatizacin de la persona.
5)
Adems estas penas menores nunca se
cumplen, por lo general, se termina firmando o con otras medidas
alternativas a la pena privativa de libertad.
EFECTOS DE LA PENA: Arts. 27 a 30 del Cdigo Penal. Son principalmente
las penas accesorias.
Art. 27. Las penas de presidio, reclusin o
relegacin perpetuos, llevan consigo la de
inhabilitacin absoluta para cargos y oficios
pblicos y derechos polticos por el tiempo de
la vida de los penados y la de sujecin a la
vigilancia de la autoridad por el mximum que
establece este Cdigo.
Art. 28. Las penas de presidio, reclusin,
confinamiento, extraamiento y relegacin mayores,
llevan consigo la de inhabilitacin absoluta perpetua
para cargos y oficios pblicos y derechos polticos y de
la inhabilitacin absoluta para profesores titulares
mientras dure la condena.
confinamiento, extraamiento y relegacin menores en sus
grados mximos, llevan consigo la de inhabilitacin
absoluta perpetua para derechos polticos y de la
inhabilitacin absoluta para cargos y oficios pblicos
durante el tiempo de la condena.
confinamiento, extraamiento y relegacin menores en sus
grados medios y mnimos, y las de destierro y prisin,
llevan consigo la de suspensin de cargo u oficio
pblico durante el tiempo de la condena.
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Las penas privativas de libertad se ejecutan en virtud del Art. 86 del

Cdigo Penal, el cual se remite al Reglamento penitenciario. Art. 86. Los condenados
a penas privativas de libertad cumplirn sus condenas en la clase de establecimientos carcelarios que
corresponda en conformidad al Reglamento respectivo. En el Art. 87 se dice que es un
establecimiento para menores. Art. 87. Los menores de veintin aos y las mujeres cumplirn
sus condenas en establecimientos especiales.
En los lugares donde stos no existan, permanecern en los establecimientos carcelarios
comunes, convenientemente separados de los reos adultos y varones, respectivamente.
En Chile se utiliza un sistema progresivo con los reos, ya que primero se

esta solo en una celda, luego se les permite tener comunicacin con otros
presos, luego que se renan, luego que trabajen, todo esto en miras de un
proceso de resocializacin. Pero en realidad, esto no existe en si. Adems que
la forma como se ejecuta la pena est ligada a una norma administrativa.
Por excepcin a los Arts. 86 y 87, la pena se puede cumplir por medidas
alternativas. Esta regulacin se encuentra en dos cuerpos legales:
1. Respecto a la Libertad Condicional en el Decreto Lei (sic) N. 321 de 12
de Marzo de 1925 que establece la libertad condicional para los
penados.
2. Las medidas alternativas a las penas privativas de libertad, en la Ley
N. 18.216 que establece medidas que indica como alternativas a las
penas privativas o restrictivas de libertad y deroga disposiciones que
seala de 14 de mayo de 1983.
Estas dos normas hacen excepcin a la regla general que se establece
en los artculos 86 y 87 del Cdigo Penal.
1.
LIBERTAD CONDICIONAL: Es una forma particular de cumplir la pena

en libertad. En virtud del Art. 1. D.L. N. 321 de 1925 Artculo 1. Se
establece la libertad condicional, como un medio de prueba de que el delincuente condenado a
una pena privativa de libertad y a quien se le concede, se encuentra correjido y rehabilitado
para la vida social.
La libertad condicional, salvo lo que dispone el artculo 3. del presente decreto lei, no
estingue ni modifica la duracin de la pena, sino que es un modo particular de hacerla cumplir
en libertad por el condenado y segn las disposiciones que se dicten en este decreto lei y en el
reglamento respectivo..En algunos casos es una forma de cumplir la pena y
en toros es la suspensin de la pena.

Se puede acceder a la libertad condicional, y este procedimiento set
en el Art. 2. del D.L. N. 321, y es un derecho.
Art. 2. Todo individuo condenado a una pena privativa de libertad de mas de un ao de
duracin, tiene derecho a que se le conceda su libertad condicional, siempre que cumpla con los
siguientes requisitos:
1. Haber cumplido la mitad de la condena que se le impuso por sentencia definitiva.
Si hubiere obtenido, por gracia, alguna rebaja o se le hubiere fijado otra pena, se
considerar sta como condena definitiva;
2. Haber observado conducta intachable en el establecimiento penal en que cumple su
condena, segn el Libro de Vida que se le llevar a cada uno;
3. Haber aprendido bien un oficio, si hai talleres donde cumple su condena;
4. Haber asistido con regularidad y provecho a la escuela del establecimiento y a las
conferencias educativas que se dicten, entendindose que no rene este requisito el que
no sepa leer y escribir.
Las condiciones son las siguientes:

1)
Debe haber cumplido la mitad de la pena. Esto va a incluir las
rebajas a que fuera sometido, o sea, las rebajas tambin le
van a ayudar.
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2)
Haber observado una conducta intachable en el

establecimiento penal en que cumple su condena, segn el
libo de vida que lleva cada uno.
3)
Haber aprendido un oficio, si hay taller donde se cumple la
condena.
4)
Haber asistido con regularidad y provecho a la escuela del
establecimiento y las conferencias educativas.
Respecto a estas dos ltimas, el Prof. Rosso se refiere a ellas como
poesa.
Sin embargo hay excepciones en el Art. 2.
a)
Presidio perpetuo calificado. En este caso no hay libertad
condicional, sino se han cumplido 40 aos de presidio
efectivo.
b)
Presidio perpetuo simple, en este se requiere a lo menos
20 aos.
c)
En los delitos de parricidio, homicidio calificado, delitos con
violencia y de connotacin sexual se exige el cumplimiento
de 2/3 de la pena (inciso 3. del Art. 3)
d)
Los delitos contra la propiedad que no tengan relacin con
la violencia, a los 6 aos se podr otorgar la libertad
condicional al cumplir los tres aos.
Procedimiento para otorgar la libertad condicional:
1.
Existe una Comisin especial que
funciona en la Corte de Apelaciones, que es la comisin de libertad
condicional.
2.
La libertad condicional se decreta o
resuelve por Decreto Supremo. Excepcionalmente, en el caso del
presidio perpetuo calificado, quien da el beneficio es la Excsima.
Corte Suprema.
En esta materia lo relevante no es el procedimiento, sino los tiempos.
Lmites a la Libertad Condicional: Art. 6. D.L. 321
1)
El beneficiado debe fijar residencia, y no puede salir de esa
residencia sin autorizacin del Ministerio de Justicia.
2)
Estn obligados a asistir a la Escuela nocturna.
3)
Estn obligados a trabajar en talleres que estn dados por el
sistema penitenciario (que no existen).
Art. 6. Los reos en libertad condicional no podrn salir del lugar que se les fije como
residencia, sin autorizacin del Ministerio de Justicia; estarn obligados a asistir con
regularidad a una escuela nocturna y a trabajar en los talleres penitenciarios, mientras no
tengan trabajo en otra parte y debern presentarse a la prefectura de polica del respectivo
departamento, una vez a la semana, con un certificado del jefe del taller donde trabajen y con
otro del director de la escuela nocturna donde concurran, en que conste que han asistido con
regularidad y han observado buena conducta.
Este beneficio se revoca cuando no se ha cumplido cualquiera de las

condiciones por las que se dio el beneficio. V. gr. Se ausent del lugar.
Cuando el condenado ha sido condenado por ebriedad o por cualquier
otro delito, y en ese caso, le corresponder cumplir el tiempo que le
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falte de condena, por eso se seala que esta es una forma de

cumplimiento de la pena en libertad.
12 10 2006
Libertad Condicional: Es una forma de cumplir la pena en libertad. Su
requisitos son EL TIEMPO (esencial) y en esencia es cumplir la mitad de la
pena, cumpliendo los requisitos nmeros 1, 2, 3, 4, etc.
Cuando una sola penalidad suma ms de 20 aos, se debe cumplir slo
10 aos.
En delitos de connotacin sexual, se debe cumplir los 2/3 de la pena.
El procedimiento para otorgar la libertad condicional, el DL 321, es una junta de
jueces de garanta. Este beneficio es dado por un DS; en delitos de presidio
perpetuo calificado es entregado a la CS (decreto emanado por este poder)
a) La revocacin: Art. 7 CP. En esencia esta no se ha cumplido porque
no se han observado los requisitos de control para otorgar este beneficio, como
son:
- establecer residencia (nico controlado)
- control semanal ante carabineros.
B) El beneficio es revocado INMEDIATAMENTE si se delinque nuevamente y
esta revocacin puede ser:
- total: En cuyo caso el remanente se paga con pena privativa de libertad
El art. 8 DL 321, tiene un beneficio adicional, pues seala que si se
cumple la mitad de la pena impuesta, el remanente se entiende cumplido, pe)
condenado a 20 aos, la mitad es 10, si se cumplen 5 aos, se entiende que
los 5 restantes se cumplen mediante esta forma.
La ley 18.216, relativas a las MEDIDAS ALTERNATIVAS A LA PENAS
PRIVATIVAS Y RESTRICTIVAS DE LIBERTAD.
-
Remisin condicional de la pena

Reclusin nocturna
Libertad condicional
Esta ley no tena limitaciones en general hasta el ao 1989, donde se

incorpor el inciso final donde se seala que ninguna de estas medidas se
aplicar en delitos de violacin impropia (a menores de 14 aos) y a delitos de
violacin agravada (a menores pero con homicidio). Asimismo, tampoco se
aplica en los delitos contenidos en la ley 20000 (trfico de estupefacientes)
cuando el solicitante de estas medidas, ya ha sido condenado por la misma ley
o por su antecesora, la ley 18366, segn lo dispone el art. 62 de la ley 18216.
1.- REMISIN CONDICIONAL DE LA PENA: Es la ms aplicada y se
encuentra definida en el art. 3 de la ley 18216. Se trata de una suspensin de
la pena, es decir, ya existe una condena mediante sentencia definitiva.
NOTA: No confundir con las medidas alternativas con las que cuenta el fiscal,
que son medidas alternativas al PROCEDIMIENTO.
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Es una forma de suspender la pena, no obstante, si el beneficio es revocado,

se debe cumplir desde cero, vale decir, se debe cumplir toda la pena y lo
cumplido no se abona a sta ltima.
Requisitos: (art. 4)
a) La pena privativa o restrictiva de libertad a la cual ha sido condenado
NO debe exceder de 3 aos an cuando sean varios delitos, la
sumatoria de estos no puede exceder dicho plazo.
b) No debe haber sido condenado con anterioridad, por crmenes o simples
delitos. Por lo tanto se excluyen las faltas.
c) Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y
posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles
determinantes del delito permiten presumir que no volver a delinquir,
d) Si las circunstancias indicadas en las letras b) y c) precedentes hacen
un tratamiento o ejecucin efectiva de la pena.
Efectos del beneficio: (art. 5)
La pena ser suspendida y el condenado quedar bajo control de una
autoridad, para su observacin, por un periodo que va desde el ao (como
mnimo) hasta los 3 aos (como mximo). La observacin, en la prctica,
implica exclusivamente en ir a firmar al patio de reos, en las dependencias de
gendarmera.
Criticas: No realiza efectivamente, se entiende satisfecho con la firma.
Se revoca el beneficio:
- Cuando no se cumple con alguno de los requisitos del art. 5
- Cuando vuelve a delinquir.
En caso de revocar este beneficio, la pena se debe cumplir la totalidad de la
pena.
2.- RECLUSIN NOCTURNA: Esta si es una forma de cumplir la pena pero de
manera especial. Es una pena de encierro limitado que va desde las 22 horas
hasta las 6 am. Esta referida, esencialmente a delitos pequeos de hurtos y
aquellos casos donde se produce colisin o choque en estado de ebriedad.
Requisitos:
a) dem a la remisin condicional de la pena
b) El limite de la sumatoria de le pena no puede exceder de dos aos.
Cmo se concede:
De oficio o a peticin de parte, y se establece, generalmente, en la
sentencia condenatoria.
Efectos de este beneficio:
El condenado debe estar recluido, cada noche, desde las 22 horas hasta
6 am.
Revocacin del beneficio:
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Si se revoca, al ser una forma de cumplimiento alternativo de la pena,

cada noche ser computada a su pena final. Este beneficio es revocado
cuando:
- Se comete un crimen o simple delito
- Cuando no se llegar a firmar
- Cuando no se presenta en las dependencias a pernoctar.
Casos especiales:
1.-Art. 159 CT: Arresto domiciliario nocturno y prohibicin de salir de la comuna.
2.- Derecho Militar: Detencin, en la unidad policial. (Delitos menores)
3.- LIBERTAD VIGILADA: Consiste en someter al condenado a un rgimen de
libertad a prueba que tender a su tratamiento intensivo e individualizado, bajo
la vigilancia y orientacin permanentes de un delegado de libertad vigilada.
Proviene de una institucin establecida en el sistema estadounidense
denominado PROBATION OFFICER, la cual se trat de aplicar en nuestro pas
mediante el denominado delegado de libertad vigilada, el cual se encuentra
en la crcel y no en un lugar distinto como el Probation.
Aqu, como se trata de delitos ms graves, el control debe ser ms
cercano y sus funciones estn contempladas en la ley 18216.
Al NO tratarse de una forma de cumplimiento de la pena, ya que es una
suspensin de ella, lo cumplido bajo este sistema no se abona a la pena
asignada, tras su revocacin.
Requisitos: (art. 15)
a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que imponga la sentencia
condenatoria es superior a dos aos y no excede a cinco (requisito duro)
b) Si el reo no ha sido condenado anteriormente por crimen o simple delito.
c) Si los informes sobre antecedentes sociales y caractersticas de
personalidad del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho
punible y la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito
permiten concluir que un tratamiento en libertad aparece eficaz y
necesario, en el caso especfico, para una efectiva readaptacin y
resocializacin del beneficiado. Si dichos informes no hubieren sido
incorporados al juicio oral, los intervinientes podrn acompaarlos en la
oportunidad prevista en el art. 345 del CPP. Estos informes sern
evacuados por el organismo tcnico que determine el reglamento. ( es
un informe presencial; implica un requisito efectivo, el que es elaborado
por un equipo multidisciplinario psiclogos, trabajadores sociales-)
Cunto dura el control del delegado?
De 3 a 6 aos, no obstante, el delegado podr pedir prorroga o
reduccin de este control hasta por 6 meses.
Efectos del beneficio: Condiciones sealadas en el art. 17.
a) Residencia
b) Control del delegado
c) Ejercer alguna profesin u oficio
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d) Llevar a afecto una reparacin del dao provocado.

Es revocado:
- Cuando no se cumple con los requisitos del art. 17. El control de estos
requisitos es bastante dbil an y se materializa, exclusivamente con la
firma en las dependencias de gendarmera
- Cuando se ha delinquido nuevamente.
- Si se revoca, debe cumplir con la pena incisamente impuesta, sin
embargo, el juez est facultado para determinar que lo haga mediante
reclusin nocturna.
Disposiciones generales:
Art. 28: Transcurrido el tiempo de cumplimiento de algunas de las medidas
alternativas que establece esta ley, sin que ella haya sido revocada , se tendr
por cumplida la pena privativa o restrictiva de libertad inicialmente impuesta.
Art. 29: Establece la eliminacin definitiva, para efectos legales y
administrativos, de tales antecedentes prontuariales.
19 10 2006 No hubo clases Seminario de Responsabilidad Penal
Juvenil.
26 10 2006 No hubo clases.
02 11 2006 NO HUBO CLASES.
09 11 2006
PENAS RESTRICTIVAS DE LIBERTAD.
Naturaleza, efectos y ejecucin de las penas restrictivas de libertad.
Ya vimos la definicin de pena restrictiva de libertad, que son aquellas
que afectan nuestra libertad ambulatoria, pero son menos restrictivas, no son
de encierro.
Clasificacin:
a) Confinamiento: Definido en el Art. 33 del Cdigo Penal como Art. 33.
Confinamiento es la expulsin del reo del territorio de la Repblica con residencia
forzosa en un lugar determinado.. Es la expulsin del condenado del territorio
nacional con residencia forzada en determinado lugar. En la prctica casi

no tiene aplicacin en nuestro sistema jurdico. Su graduacin es igual al
presidio menor y mayor.
b) Extraamiento: Simplemente es la expulsin de la persona del territorio
nacional. Se dio este caso en 1991, con el extraamiento de miembros
del Frente Manuel Rodrguez, durante el Gobierno de Don Patricio
Aylwin A.; tambin hubo algunos casos con la dictacin del Decreto Ley
de Amnista en 1976. Su graduacin es igual que el confinamiento. Hay
un caso especial, el cual es en el delito de usura, en virtud del Art. 472
inciso 2, donde el extraamiento es a perpetuidad. Condenado por usura
un extranjero, ser expulsado del pas; y condenado como reincidente en el delito de
usura un nacionalizado, se le cancelar su nacionalizacin y se le expulsar del pas.
29

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c) Relegacin: Respecto a lo que se estableca en la disposicin

Vigesimacuarta Transitoria letra d) de la Constitucin Poltica de la
Repblica, en su texto original, durante el perodo en el cual rigi
principalmente el apartado transitorio (1980 1989) Vigesimacuarta. Sin
perjuicio de lo establecido en los artculos 39 y siguientes sobre estados de excepcin que
contempla esta Constitucin, si durante el perodo a que se refiere la disposicin decimotercera
transitoria se produjeren actos de violencia destinados a alterar el orden pblico o hubiere
peligro de perturbacin de la paz interior, el Presidente de la Repblica as lo declarar y
tendr, por seis meses renovables, las siguientes facultades:d) Disponer la permanencia obligada
de determinadas personas en una localidad urbana del territorio nacional hasta por un plazo no
superior a tres meses. Bueno, esta la relegacin no es la que estudiaremos,
sino que la que se establece como pena, en el Art. 35 del Cdigo Penal,
que es un traslado del condenado a un pueblo habitado del territorio
de la Repblica, pero en libertad (Art. 35 parte final del Cdigo Penal)
Art. 35. Relegacin es la traslacin del reo a un punto habilitado del territorio de la Repblica
con prohibicin de salir de l, pero permaneciendo en libertad.
Su extensin es solo del presidio menor Mnimo y mximo. Art.
21 y 25 inciso 4. del Cdigo Penal.
Se supone que en este caso a la persona se le enva a un punto
urbano, no a una isla (pero esto es una medida administrativa).
d) Destierro: Es la expulsin de un punto del pas, del cual no puede
volver. Su extensin es en relacin a los presidios menores. Art. 36 del
Cdigo Penal Art. 36. Destierro es la expulsin del reo de algn punto de la Repblica.
Otra Pena
e) Sujecin a la vigilancia de la Autoridad: Consiste en una serie de
medidas que puede tomar el juez y que estn en el Art. 45 del Cdigo
Penal.
Art. 45. La sujecin a la vigilancia de la autoridad da al juez de la causa el derecho de determinar
ciertos lugares en los cuales le ser prohibido al penado presentarse despus de haber cumplido su
condena y de imponer a ste todas o algunas de las siguientes obligaciones:
1a. La de declarar antes de ser puesto en libertad, el lugar en que se propone fijar su residencia.
2a. La de recibir una boleta de viaje en que se le determine el itinerario que debe seguir, del
cual no podr apartarse, y la duracin de su permanencia en cada lugar del trnsito.
3a. La de presentarse dentro de las veinticuatro horas siguientes a su llegada, ante el
funcionario designado en la boleta de viaje.
4a. La de no poder cambiar de residencia sin haber dado aviso de ello, con tres das de
anticipacin, al mismo funcionario, quien le entregar la boleta de viaje primitiva visada para que
se traslade a su nueva residencia.
5a. La de adoptar oficio, arte, industria o profesin, si no tuviere medios propios conocidos de
subsistencia.
En general, consiste en la imposicin al condenado de declarar el lugar

donde va a fijar su residencia, a regular el viaje, y a presentarse en la
comisara donde llega, la obligacin de no poder modificar dicha residencia,
la de presentarse ante la autoridad (generalmente la comisara) cada cierto
tiempo, y la obligacin de adoptar una profesin u oficio.
La aplicacin de esta pena es bastante escasa como pena, en las
medidas alternativas los jueces las estn ocupando. Puede ser una pena
principal, pero tambin accesoria. V. gr. Puede ser accesoria en la
reincidencia.
Respecto al tiempo de duracin, puede ir desde los 61 das a los 5 aos.
Art. 25 inciso 4.
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Problemas que podemos encontrar respecto de las penas restrictivas de

libertad:
1)
Provocan un desarraigo, por la salida del territorio, y el
condenado generalmente se lleva a su familia con l, por lo cual tambin su
familia est siendo sancionada tambin.
2)
En algunas oportunidades la persona queda como un hroe al
imponrsele una de estas penas, por lo tanto no surte el efecto la pena.
3)
El Estado renuncia a su funcin de prevencin especial.
4)
Hay penas que son anacrnicas, que no tienen aplicacin, como
el destierro.
Efectos que produce la pena restrictiva de libertad: Va a depender de la
entidad de la pena. Arts. 27, 28, 29 y 30 del Cdigo Penal, que establecen
penas accesorias, y cuales van a ser los efectos adicionales al efecto propio.
Ejecucin de las penas privativas de libertad: Tampoco tiene tanta
importancia. Solo en el caso de que las personas que se trata de sacar del
territorio nacional, se debe con el acuerdo del pas que los va a recibir.
NATURALEZA, EJECUCIN Y EFECTO DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE
OTROS DERECHOS: Se pueden definir como la supresin de los derechos
polticos o en la supresin o limitacin de otros derechos civiles del
condenado, distintos de la libertad ambulatoria.
Tipos de penas privativas de otros derechos:
a) Inhabilitacin para ejercer derechos polticos: Art. 42 del Cdigo Pena.
Consiste en la inhabilidad para derechos polticos activos y pasivos.
Tiene tres efectos:
i.
Te inhabilita para ser ciudadano elector.
ii.
Te inhabilita para ejercer cargos de eleccin popular.
iii.
Te inhabilita para ser jurado.
Esta pena de inhabilitacin es siempre de carcter perpetua, e
incluso solo se puede ser rehabilitado por una decisin del Senado de la
Repblica, por lo cual no cabra indulto presidencial sobre ella.
b) La inhabilitacin tambin puede ser para cargos y oficios pblicos Art.
39 del Cdigo Penal Art. 39. Las penas de inhabilitacin especial perpetua y temporal
para algn cargo u oficio pblico o profesin titular, producen:
1 La privacin del cargo, empleo, oficio o profesin sobre que recaen, y la de los honores
anexos a l, perpetuamente si la inhabilitacin es perpetua, y por el tiempo de la condena si es
temporal.
2 La incapacidad para tener dicho cargo, empleo, oficio o profesin u otros en la misma
carrera, perpetuamente cuando la inhabilitacin es perpetua, y por el tiempo de la condena
cuando es temporal.
Los que se vieron modificados por el Art. 39 bis m respecto de los

delitos de pornografa infantil.
Esta puede ser absoluta cuando no se puede acceder ni mantener en
ningn cargo ni oficio pblico.
Puede ser especial cuando no se puede acceder a un cargo de oficio
pblico especfico. Esta pena est muy relacionada con el concepto de
empleado pblico (Art. 260 del Cdigo Penal)
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Efectos que va a producir la inhabilitacin para ejercer cargos de oficio

pblico: Art. 39 N. 1., te priva del cargo y los honores, puede ser
perpetuo o temporal. El Art. 39 N. 2. , te imposibilita para acceder a
cargo u oficio pblico, de forma temporal o perpetua.
El Art. 39 bis agrega como inhabilitacin temporal o absoluta de
aquellos profesionales ejercidos en el mbito educacional, que signifique
una relacin directa y habitual con personas menores de edad
Relacionado con los delitos sexuales como violacin, estupro, corrupcin
de menores, pornografa infantil, etc.
La extensin de las inhabilidades para los profesionales est ene.
Art. 56, y va a ser temporal o perpetua.
La suspensin para cargo de oficio publico y presesiones titulares,
si es especial, se va a referir a la profesin u oficio que se est estuvo
ejerciendo, no a las dems profesiones. Va a ser absoluta cuando se
refiere a todas.
c) Inhabilitacin perpetua y suspensin para conducir vehculos a traccin
mecnica o animal. Art. 21 del Cdigo Penal. Dice que puede ser una
inhabilitacin perpetua o suspensin, para el caso de suspensin no fija
plazos determinados.
Crticas a estas penas privativas de otros derechos:
1) Algunos critican su naturaleza, ya que sealan que estn ms
relacionadas a un problema de peligrosidad ms que de culpabilidad.
Que sera ms una medida de seguridad.
2) Tendran un carcter estigmatizador y segregador.
3) En el caso de la pena relacionada con la conduccin, por un lado, como
pena se cree que debera tener mayor aplicacin en materia penal
(ECU), y no tanta en materia administrativa municipal (Juzgado de
Polica Local). Pero el juez penal no tiene los medios para determinar la
cuanta del tiempo que se le puede privar la licencia. V. gr. Cuando se le
priva la licencia a un conductor de taxi o camin, se le quita el trabajo, y
es diferente a suspenderle la licencia a alguien que no trabaja en eso.
4) Respecto a los efectos accesorios de las penas privativas de otros
derechos, estos estn en los arts. 38, 39, 39 bis y 40 del Cdigo Penal.
NATURALEZA, EFECTO Y EJECUCIN DE LAS PENAS PECUNIARIAS :
Son aquellas penas que recaen en el patrimonio del condenado. Existen:
a) La Confiscacin: Es la privacin al condenado de los bienes de su
propiedad. La Constitucin Poltica de la Repblica limita la pena de
confiscacin solamente a las asociaciones ilcitas (Art. 19 N. 7 letra g
pero dicha pena ser procedente respecto de las asociaciones ilcitas; ). Tiene muy poca
aplicacin.
b) Multa: Es la privacin de una cantidad de dinero al condenado. La
cuanta de la multa est en el Art. 25 inciso 6. del Cdigo Penal. No
ms de 30 UTM para crimen, no ms de 20 UTM para simple delito y no
ms de 4 UTM para falta. Salvo que especficamente la norma se refiera
a otra cifra. En el caso de la multa del Art. 70, establece una serie de
parmetros al juez para establecer la multa, podr ponderar el caudal y
las facultades del multado. Y podr prorratear la multa, dando
32

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facilidades de pago. Si no se paga la multa, esta se va a convertir en

una pena privativa de libertad, en el cual 1/5 de UTM se convierte en un
da de prisin. Pero no se podr exceder de los 6 meses de privacin de
libertad.
c) El Comiso: Art. 41 del Cdigo Penal. Es la prdida de los efectos que
provengan del delito o los objetos sobre los cuales recae la accin
material o los instrumentos con los que actan en el delito. Es muy
amplio lo que se considera comiso. No es lo mismo que el blanqueo de
capitales.
Esta es, generalmente, una pena comn tanto a los crmenes
como a los simples delitos, y as lo establece el Art. 21 en la parte final.
En general, tanto en los crmenes como en los simples delitos va
a existir el comiso como pena, y solo en el caso de las faltas va a ser
facultativo (Art. 500 es el nico facultativo), salvo en los casos del Art.
499 donde el comiso va a ser obligatorio para el juez. Ver Art. 45 Ley N.
20.000 Artculo 45.- Sin perjuicio de las reglas generales, caern especialmente en comiso
los bienes races; los muebles, tales como vehculos motorizados terrestres, naves y aeronaves,
dinero, efectos de comercio y valores mobiliarios; y, en general, todo otro instrumento que haya
servido o hubiere estado destinado a la comisin de cualquiera de los delitos penados en esta
ley; los efectos que de ellos provengan y las utilidades que hubieren originado, cualquiera que
sea su naturaleza jurdica, o las transformaciones que hubieren experimentado, como,
asimismo, todos aquellos bienes facilitados o adquiridos por terceros a sabiendas del destino u
origen de los mismos.
Igual sancin se aplicar respecto de las sustancias sealadas en el inciso primero del
artculo 2, y de las materias primas, elementos, materiales, equipos e instrumentos usados o
destinados a ser utilizados, en cualquier forma, para cometer alguno de los delitos sancionados
en esta ley.
d) La Caucin: Art. 46 del Cdigo Penal. Consiste en la obligacin de

presentar un fiador abonado que responda respecto del condenado para
que este no ejecute un determinado mal, o para que este cumpla la
condena, obligndose a satisfacer una cantidad al dueo, para el caso
de incumplimiento. Esta tiene un efecto tanto preventivo como pena
accesoria. Es preventivo en el delito de amenazas. Se debe presentar
una persona que avale que no se va a cometer el delito. Ser accesoria
cuando va a tener como objeto que cumpla la pena. Si el condenado no
cumple la pena, el fiador va a pagar el monto. Ser el doble de la multa.
En crmenes hasta 60 UTM. Duracin de la caucin: Esta no puede
exceder el tiempo de la penal. O ms all de 5 aos si esta tuviera un
carcter preventivo.
16 11 2006
Ventajas de las penas pecuniarias
- Por su fcil divisibilidad resulta muy graduable por el juez, que responda
a la reprochabilidad. (Ventaja referida a la multa)
- Tiene un efecto preventivo general negativo relativamente adecuado,
con la ventaja que no produce efectos perversos adicionales.
Criticas a las penas pecuniarias
- En ciertos casos no tienen mayor efecto, porque el delincuente puede
obtener como pagar con ms delito.
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Su carcter aflictivo es bastante relativo (no es lo mismo para un rico

que para un pobre)
Para superar este problema se cre el sistema thyres de la multa a da. Se
calcula la remuneracin mensual, se divide por 30 para sacar 1 da de multa.
Esto se hace en algunos pases de Europa.
En la prctica no funciona porque la persona que gana mucho tiene muchas
formas de aparentar que gana menos.
-
Carece de un efecto asegurativo. No hay certeza de que se pague

Efectos de las penas pecuniarias.
Cuando no se cumple la pena de multa, se transforma en pena privativa

de libertad (art.49) 1/5 de UTM = 1 da (no puede exceder de 6 meses)
En caso de la caucin, si la persona a la que se caucion causa el mal o

quebranta la condena, el que caucion tendr que pagar. Si no se
consigui a nadie para que lo caucionare, esta tambin se transforma en
una pena privativa de libertad en la misma forma que la multa (art.46)
Para la ejecucin de las penas pecuniarias existe el art.70 inc. 2,

referido a la multa. Se permite al juez autorizar al afectado para pagar en
parcialidades que no excedan de 1 ao (existe una especie de clusula
de aceleracin)
Determinacin de las penas.

Concepto: establecer en el caso concreto la sancin que se va a interponer
a quien ha intervenido en la ejecucin de un hecho punible, ya sea como
autor, cmplice o encubridor.
1.- Sistema clsico
Busca eliminar el criterio del juez, se desconfa mucho del juez.
- Ventaja: seguridad jurdica.
- Desventaja: poca flexibilidad, hace difcil que el juez pueda realmente
establecer una pena compatible con la culpabilidad.
2.- Positivistas
No les importa la reprochabilidad, la pena puede ser indeterminada, ven
el problema desde un criterio fenomenolgico, se basan en la peligrosidad
para determinar la pena, la penalidad est casi dada por el informe pericial.
3.- Sistema mixto
Nuestro CP adopta el sistema clsico.
Principios fundamentales o reglas generales que se deben tener presente
al momento de determinar una pena.
1.- El marco legal especfico, la pena va establecida para la figura delictiva.
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1 regla art.57 Todas las penas que de entre ellas son divisibles estn
distribuidas en grados, cada grado de una pena divisible constituye una pena
distinta.
Por ejemplo en el homicidio simple (390 N1) presidio mayor en su grado
mnimo a medio.
2.- art.58 En los casos en que la ley seala ua pena compuesta de dos o mas
distintas, cada una de estas forma un grado de penalidad, la mas leve ser el
mnimo y la mas grave el mximo.
Un ejemplo de pena compuesta se da en el parricidio (art.390) presidio
mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado. En este caso habra
tres penas (presidio mayor en su grado mximo, presidio perpetuo simple y
presidio perpetuo calificado)
Cada pena es un grado y cada grado es una pena
Otro ejemplo art.433 N1
3.- Escalas graduales
El art.59 establece 5 escalas graduales. La regla general es que se
recorre dentro de cada escala en forma independiente, pero si no tengo una
pena inferior ni superior en la misma escala gradual que corresponda, cada
escala gradual es independiente.
Si utilizando las diversas formas de subir la pena, tocas techo en la
respectiva escala gradual, hay que distinguir:
En la escala N1 (aprender de memoria) la pena mxima ser presidio
perpetuo calificado.
En las escalas N 2 y 3 si no se puede seguir subiendo en la escala, la
pena ser presidio perpetuo.
En las escalas N4 y 5, al subir un grado, la pena se convierte en
presidio menos en su grado medio.
Esto est regulado en el art.77
La nica excepcin es el de la inhabilitacin o suspensin, si no puede ser
aplicada la inhabilitacin o suspensin inmediatamente, nos iremos a la multa.
Cmo subimos y como bajamos respecto de cada escala gradual.
Para subir y bajar cuando hay mas de un grado. Por ejemplo si hay
cuatro penas, para subir, se sube el bloque completo un grado. El nico caso
en que se sube desde el mximo y no en bloque es el art.68 inc. 4
Para bajar, se baja sobre el mnimo
Para subir no est establecido, pero para bajar s lo est en el art.61 N
1 y 2. Cuando se baja siempre se queda con un solo grado
4.- art. 61 N 3 en relacin a la spenas alternativas, el juez puede elegir entre
dos penas distintas, por ejemplo una privativa de libertad con multa.
Art. 399 el juez puede elegir entre tres penas
El carcter alternativo es para cada individuo.
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Art.61 N 4 respecto de las penas copulativas, el juez est obligado a

aplicarles a todos la pena.
Art. 50 establece la pena base, delito consumado y en calidad de autor.
Factores que intervienen en la determinacin de la pena.
1.- La pena asignada al delito consumado.
La pena base tambin est constituida por su figura calificada o
privilegiada.
La calificante afecta a la pena base, a la figura delictiva, afecta el clculo
general de la pena base.
El clculo se inicia con la calificante, la agravante no opera con la pena
base.
Las calificante y las figuras privilegiadas afectan al delito mismo, las
agravantes y atenuantes afectan al delincuente (ver art.141, referido al
secuestro; art.300)
2.- Grado de desarrollo del delito (arts. 51 y 52)
-
Si est consumado, se aplica la pena base (art. 50)

Si est tentado, 2 grados menos
Si est frustrado, 1 grado menos
A propsito de las faltas se rompe esta regla, estas slo se sancionan en el

grado consumado, excepcin art.494 bis (hurto-falta)
Hay ciertos casos en que el legislador ha expresamente establecido un
efecto particular para delitos tentados o frustrados, en dichos casos se
estar a lo establecido particularmente. Art.55
Distintas formas de intervencin en el delito
- Autor, pena base
- Cmplice, 1 grado menos
- Encubridor, 2 grados menos
En el caso de las faltas no se sanciona al encubridor, slo al cmplice.
Regla especial en el art.498, al cmplice se le aplica la mitad de la pena del
autor.
23 11 2006
Como aplicar las penas:
Regla 1: Cada grado una pena, cada pena un grado.
Presidio Perpetuo: Presidio Perpetuo calificado o simple.
Presidios Mayores o Menores: mnimo, medio y mximo
Es una escala gradual, no se sube ni baja de escala. En todas las escalas
graduales, para bajar siempre el mnimo es la multa. Si hay que subir se sube a
presidio menor a grado medio. Cuando se baja de escala da lo mismo, si se
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sube no es tan claro. Si es al mximo, se sube demasiado. La doctrina dice que

se sube en bloque. Salvo el Art. 68 inciso 4, que dice que se sube al mximo.
Penas alternativas y copulativas: Factores que inciden en la formulacin del
delito:
a) Pena base: Siempre va a ser considerada en base al nimo. Como
afectan las bases en el desarrollo del delito. Cuando se trate de
frustrados, dos grados, cuando es en tentativa, un grado.
b) Intervencin: Si es cmplice es un grado ms arriba. Si es encubridor
son dos grados. Incluso puede bajar 4 grados en el encubridor de delito
tentado.
Hay que ver las circunstancias modificatorias de la responsabilidad criminal,
como operan. Arts. 12, 13 y 14 del Cdigo Penal, atenuantes y circunstancias
mixtas en la aplicacin de la penal.
Debe hacerse presente un elemento de interpretacin, que es clarsimo si
uno analiza las diversas disposiciones del Cdigo Penal. Este consiste en que
las atenuantes van a tener un mayor efecto que las agravantes. Cuando
veamos que hay dos agravantes, la pena se sube en un grado, y cuando hay
dos atenuantes puede bajar en 2, 3 y hasta 4 grados, por lo cual se ve que el
Legislador mide en atencin a proteger al condenado. En relacin a las
circunstancias modificatorias de la responsabilidad criminal puede verse que en
conformidad al Art. 63 (principio non bis un idem), no agrava la pena:
1.
Aquellos agravantes que constituyen por si mismos un delito
especial penado por la ley. Existen varios casos de este tipo, por ej. Art. 12
N. 14 que se refiere como agravante al quebrantamiento de la pena, sin
embargo esto constituye un tipo penal aparte establecido en el Art. 90, y en
virtud del principio non bis in idem no puede ser un quebrantamiento
agravado por el 12 N. 14. Otro caso es el Art. 12 N. 3, sobre el incendio,
y el incendio tambin es un delito independiente (Art. 474 y ss.). El Art. 12
N. 9 (aadir ignominia a los receptores del hecho, de injuria) y la injuria
est en el Art. 415; hay escalamiento tambin en el figura delictiva del robo
con fuerza en las cosas, Art. 491. Hay que hacer un anlisis ms bien
valrico, para ver si el agravante o atenuante no es parte del delito en si.
2.
En aquellos casos en que la ley ha expresado puro el delito. En
estos casos no se trata que exista un tipo penal que calce justo, pero el tipo
penal se recoge el argumento del agravante. Ej. En el parricidio, este es un
homicidio simple en que el sujeto pasivo tiene una relacin de parentesco
con el sujeto activo, Art. 4701 N. 1 sobre la apropiacin indebida, en la
cual hay abuso de confianza.
3.
Aquellos que son de tal modo inherente al delito, que sin su
concurrencia no puede cometerse. Inciso 2 Art. 63. Para esta se plantean
dos hiptesis similares, pero no iguales:
a) Cuando la realizacin del hecho punible se encuentra implcita en el tipo
penal.
b) Cuando no se encuentra implcitamente, pero las circunstancias
concretas en que se comete el delito no existe otra forma de llevarlo a
cabo sin configurar dicha circunstancia. En el caso del infanticidio, este
en su estructura no seala que debe ser con alevosa, pero si se trata de
matar a un infante menor de dos das, la alevosa est porque se acta
sobre seguro, ya que el lactante no se puede defender.
4.
La comunicabilidad de los atenuantes y los agravantes. Ac no
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hay teoras por el Art. 64, las materiales se comunican en quienes

concurran, las personales no se comunican.
5.
Dependiendo de la composicin del marco penal bsico, vamos a
tener que aplicar las normas del Art. 65 a 69 bis de la siguiente forma:
Art. 65: Se llega a una penalidad base, y hay que ver que tipo de pena es
aplicable. Si la ley seala una sola pena indivisible, v. gr. Presidio perpetuo
simple o presidio perpetuo calificado, que son las nicas indivisibles, seala
que se van a aplicar sin que importen los agravantes o atenuantes de
hecho, pero seala, que si hay dos atenuantes y ninguna agravante, se
puede bajar en uno o dos grados. El propio Art. 65 dice esto porque antes la
pena mxima era la pena de muerte, antes de la creacin del presidio
perpetuo calificado, y por eso lo bajaba.
Art. 66: Cuando existe una pena compuesta de dos indivisibles, por ej.
Presidio perpetuo calificado y simple. Si es sin atenuantes ni agravantes, el
Tribunal puede recorrer toda la extensin de la pena (o simple o calificado).
Si tiene un atenuante, se aplicar el grado mnimo, si tiene un agravante sin
atenuante, el grado mximo (inciso 1), si tiene dos atenuantes, el inferior
en 1 o 2 grados al mnimo, inciso 2. Si existe un atenuante y un agravante,
estos se compensan racionalmente.
Art. 67: Penas divisibles. Un grado de una divisible con un agravante y un
atenuante. Ej. Delito de Abandono de persona Presidio mayor en su
grado mnimo, a tres aos y un da a 5. El tribunal puede recorrerlo en toda
su extensin Desde 3 aos y un da a 5 aos. En caso de una atenuante,
se aplicar el MINIMUM, no dice mnimo. Con un agravante, se aplicar el
MAXIMUM,
Forma de sacar el minimun y el maximum:
V. gr. Presidio menor en su grado mnimo. (61 das a 540 das):
540 61 = 439. 439:2= 219,5. Entonces el medio es 219. El minimum
estar entre el mnimo (61) y el medio (219); y el maximum entre el medio
(219) y el mximo (540).
61 ----- minimum ------ 219 --------- maximum ---- 540
Dos o ms atenuantes y no hay agravantes, y es divisible pero nica, la
pena se rebana en 1 o 2 grados al mnimo (inferior = mnimo).
Dos o ms agravantes y no hay atenuantes: El tribunal puede
aumentarla en un grado. Atenuante y agravantes: Se compensan
racionalmente.
Art. 68: Pena divisible pero que consta de dos o ms grados. Dos penas
indivisibles o una indivisible y una divisible. En este caso se aplica la regla
general. Si no hay atenuantes ni agravantes, se puede recorrer toda la
extensin de la pena. Solo un atenuante, no se aplicar el mximo. Solo un
agravante, se aplicar el mximo. Ac se da una redaccin a la inversa con
un efecto prctico.
Cuando hay 2 o ms atenuantes, y ninguna agravantes, se puede
rebajar en 1, 2 o 3 grados al mnimo.
Con 2 o ms agravantes, y ningn atenuante, solo se puede subir en un
grado al mximo.
Con atenuantes y agravantes, estos se compensan racionalmente unos
y otros.
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Diferencias entre el Art. 67 y 68:

1) Se aplica un minimum y maxiomum, en el otro no se aplican estos
trminos.
2) En el Art. 67, segn la jurisprudencia, se sube en bloque. En el
Art. 68 se sube sobre el mximo con dos o ms agravantes.
El Art. 68 bis puede calificar una atenuante, y se puede dar un efecto
mayor a los artculos anteriores. La jurisprudencia dice que cualquier
atenuante puede ser calificada por el juez. Se debe tratar de construir la
atenuante (con documentos) y pedir la calificante.
Problemas que hay que ver:
a) Las agravantes son facultativas o imperativas?: Si seguimos
estrictamente la redaccin de los arts 66 en adelante, vemos que el
caso del Art. 66 inciso 2, la aplicacin del agravante es imperativa,
pero en los casos del Art. 67 y 68 la aplicacin de los agravantes es
facultativa, porque dice puede o podr.
b) La aplicacin de las atenuantes es imperativa o facultativa. Ac
tambin es la redaccin. Todos los casos dice que es facultativa. Ac
produce problemas, por el principio in dubio pro reo. El Art. 66 inciso
2 primera parte es la excepcin imperativa. El Prof. Miguel
Schweitzer S. tiene la interpretacin de que la facultad del juez no es
para elegir si bajar o no bajar la pena, sino que la facultad est dada
para ver cuanto se baja. V. gr. Inciso 3 Art. 68 El podr no se
refiere a si se baja o no, sino que si se baja uno o dos. Con esta
baja el Prof. Etcheberry dice que la interpretacin del Prof.
Schweitzer es original, pero que el Cdigo Penal es facultativo.
c) Referido a qu se entiende, en relacin al Art. 68 bis a una atenuante
muy calificada. Unos autores dicen que solo era para los delitos
pasionales, o las completas. La jurisdiccin dijo que era a todas las
atenuantes.
d) Los Arts. 65, 66, 67 y en parte el 68 hablan de compensacin
racional. Hay que tener claro que es eso, no es una compensacin
material, sino que siempre se debe aplicar el criterio de interpretacin
de que las atenuantes sern mayores que los agravantes.
6.
Art. 69 Elemento de aplicacin de la pena. Implica una segunda

valoracin del nmero y entidad de las atenuantes o agravantes, y de la
mayor o menor extensin del mal producido por el delito. En relacin a la
segunda valoracin de las atenuantes o agravantes, el Prof. Etcheverry dice
que hay una valoracin de conjunto, lo cual nos va a permitir poder
movernos dentro del grado. En cuanto a este aspecto debemos considerar
adems la mayor o menor extensin del mal producido por el delito, esto se
va a establecer:
i)
Siguiendo al Prof. Etcheberry por la cuanta de la ofensa al
bien jurdico. Mayor cantidad de das privado de libertad en el
caso de secuestro. Ms das por ms o menos dao.
ii)
Por la mayor o menor extensin del delito. Va a ver como se
afecto al bien jurdico.
iii)
El efecto directo que pueda producir el delito, pero que no est
considerado en el tipo penal. V. gr. El bombero que muere en
39

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iv)
v)
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un incendio que una persona causo. Uno no es responsable

por la muerte del bombero, pero se causo un mal mayor al
deseado.
Para ver que es mayor o menor extensin del mal, segn el
Prof. Etcheberry se debe ver el dao mediato, y esto se ve por
la alarma pblica que se puede haber generado por el delito.
Para el caso de la multa existe una norma especial, en el Art.
70, norma que permite al juez, adems de aplicar las
circunstancias atenuantes y agravantes, estimar la pena
conforme al caudal o facultades del culpable. Respecto a esto
ltimo el Prof. Rosso cree que es econmico, pese a que la
ley no lo dice.
40

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DERECHO PENAL II1

Apuntes tomados durante la dictacin de la Ctedra, en el segundo semestre del perodo

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Los comportamientos que preceden a la consumacin se van a

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pero el curso causal que pone en movimiento no se concreta el resultado tpico

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estamos frente a un acto ejecutivo sancionable. Excepcin de los actos

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b) El otro criterio valorativo es vinculado al Peligro, incorpora entonces la idea

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El CP en muchas disposiciones se desentiende de esta categora, por

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conforme al plan del hechor, conforme a la planificacin que tiene el agente.

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El tercer requisito es que el abandono sea definitivo, esto consiste en

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una consecuencia de la conspiracin. No puede existir desistimiento de la

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ejemplo es que quiero inyectar veneno a una persona pero en realidad le

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Dadas las consecuencias de este razonamiento, Hans Heinrich

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CLASIFICACIN DE LAS PENAS:

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Inhabilitacin especial perpetua para algn cargo

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Penas de las faltas

La multa y el comiso son penas comunes por regla general, pero no

b) Alternativas. En estas el juez puede escoger entre dos o ms

5) Segn su divisibilidad: Existen

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ii. Presidio Perpetuo Calificado.

Esta pena nunca puede ser aplicada por delitos polticos, ni

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se le condena a trabajar. Esta distincin es totalmente intil, y en el

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El da, por ej. 5 aos y un da es relevante, porque al cambiarle la

La reclusin tambin es privativa de libertad, pero no tienen la

Las penas privativas de libertad pueden ser principales o accesorias,

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Respecto a la prisin, esta es una pena privativa de libertad en los

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