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92. Ana foi presa em setembro de 2010 acusada de ter cometido crime de
roubo qualificado. poca de sua priso, ela tinha dois filhos: um de dois
anos e uma menina de um ano, que foram, atravs de encaminhamento feito
pelo Conselho Tutelar, acolhidos institucionalmente. Quando Ana saiu da
priso, procurou a Defensoria Pblica querendo informaes sobre seus
filhos. Disse Ana que sua me (av das crianas) fora proibida pelo diretor da
Unidade de visitar as crianas, pois as visitas s seriam possveis com ordem
do juiz, e que apenas tinha assinado uns papis, mas no fora informada
do que se tratava. Em pesquisa, o defensor descobriu que as crianas foram
adotadas em 2012, o menino por uma famlia italiana e a menina por uma
famlia aqui em So Paulo. Com base nas legislaes vigentes, explique as
falhas que ocorreram at se chegar adoo das crianas e qual atitude
tomar em auxlio Ana, que procurou a Defensoria.
(Por Isabela)
R= Ivana
Impossibilidade de acolhimento pelo Conselho Tutelar uma vez ausente os
requisitos do art. 101, IX, 2 do ECA.
Impossibilidade de proibio de visitas da av por diretor de entidade de
acolhimento. O direito de visitas existe, inclusive para a garantia do direito de
convivncia familiar e comunitria e manuteno de laos afetivos com sua famlia
extensa. Apenas o juiz, de forma fundamentada, pode proibir o direito de visitas (art.
100, X; Art. 101, IX, 2 (in fine), 3 e 7 do ECA).
No comparecimento audincia de processo de destituio de poder familiar
(uma vez que, presa, se sabia o paradeiro da me); ausncia do direito de defesa
nesta ao. Violao do art. 4, LV da CF. Nulidade Absoluta.
Falta de tentativa, pelo Poder Judicirio, de manuteno das crianas na sua
famlia de origem (art. 100, X, XI do ECA).
Manuteno dos laos familiares com prioridade na manuteno dos irmos
juntos, tentando-se garantir a convivncia entre eles e a manuteno dos laos
familiares (art. 28, 4). Preferncia da adoo por brasileiros adoo estrangeira,
sendo esta a ltima possibilidade (art. 50, 10; art. 51, 1).
Ao de Destituio do Poder Familiar e Adoo: Processos com partes distintas.
Dificuldade em se anular a adoo se presumido que os adotantes estavam de boa f.
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Juiz para reviso das decises administrativas. Do indeferimento dos pedidos cabe:
Agravo de instrumento ou HC. Em relao ao PIA, mesmo procedimento. HC tambm
porque a falta de PIA inviabiliza eventual reavaliao do adolescente, alem do pedido
de apurao administrativa do art. 194 do ECA.
89 - Disserte sobre as modalidades de colocao de crianas e adolescentes
em famlia substituta, indicando as principais caractersticas de cada uma
delas.
(Resposta: Bruna X.)
direito fundamental de toda criana e adolescente ser criado e educado
no seio de sua famlia natural, e excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada
a convivncia familiar e comunitria (art.19, ECA). Excepcionalmente, como na
hiptese em que a famlia natural no seja capaz de garantir direitos e garantias
decorrentes do princpio da proteo integral, a criana ou adolescente, sempre tendo
em vista seu melhor interesse, podero ser colocados, nos termos do art. 28 do ECA,
em uma das modalidades de famlia substituta: guarda, tutela ou adoo
A guarda destina-se a regularizar a convivncia de fato, atribuindo ao guardio
deveres de representao e de assistncia material e moral. medida precria,
revogvel, podendo ser deferida liminar ou incidentalmente nos procedimentos de
tutela e adoo, e no cria parentesco.
A guarda diferencia-se da tutela e da adoo, em especial, por no pressupor
destituio ou suspenso do poder familiar dos pais, alm do que o guardio no pode
gerir o patrimnio da criana e do adolescente.
A tutela modalidade que pressupe a prvia destituio ou suspenso do
poder familiar dos pais e visa essencialmente suprir carncia de representao legal
da criana ou adolescente, podendo, inclusive, gerir seu patrimnio. Tambm
precria e revogvel.
Adoo forma mais abrangente de colocao em famlia substituta vez que
estabelece vnculo socioafetivo de filiao, atribuindo a condio de filho para todos os
efeitos, desligando-o de qualquer vnculo com pais biolgicos, salvo impedimentos
matrimoniais. medida definitiva e irrevogvel, pressupondo o devido processo
judicial e a destituio ou extino do poder familiar.
A adoo plena e personalssima, no sendo possvel ser realizada por
procurao. O adotante deve possuir no mnimo 18 anos, e em relao ao adotado,
deve ter diferena de idade de no mnimo 16 anos. A adoo modifica o patronmico e
pode alterar o prenome do adotado desde que haja requerimento e no gere prejuzo.
Trata-se de medida excepcional, a qual se deve recorrer apenas quando
esgotados os recursos de manuteno da criana ou adolescente na famlia natural ou
extensa.
88 - Na oitiva informal do adolescente X, realizada no gabinete do promotor
de justia (para fins de formar seu convencimento quanto a eventual
oferecimento de representao), o membro do Ministrio Pblico optou por
conceder remisso cumulada com medida de liberdade assistida (que foi
aceita pelo adolescente e por seus pais). Neste momento, o adolescente,
apesar de estar acompanhado de seus pais, no contava com assistncia de
defesa tcnica. A remisso foi homologada pelo juzo. Aps, foi aberta vista
dos autos ao membro da Defensoria Pblica para tomar cincia da deciso
que homologou a remisso. Na qualidade de Defensor Pblico, qual a
providncia a ser adotada e com qual fundamento?
Resposta (Mayara): Deve ser interposta apelao, visando evitar a chamada remisso
qualificada. Isso porque a remisso oferecida pelo Ministrio Pblico deve ser sempre
pura e simples, e, assim, judicialmente homologada, haja vista que se trata de uma
excluso do processo, vale dizer, de um perdo jurdico, o qual certamente no
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depende de qualquer condio para tal desiderato. Seno, mutatis mutandis, o que
se pode depreender da prpria etimologia da palavra (perdo), quando no, do teor
da Smula 18 do STJ que cuida do perdo judicial, cuja natureza jurdica
meramente declaratria, e, no decorre qualquer efeito condenatrio; motivo pelo
qual, no se poder impor ao Adolescente situao mais rigorosa do que aquela
destinada pessoa adulta.
A remisso oferecida pelo Ministrio Pblico e ento judicialmente homologada, por
certo, agrega ao patrimnio subjetivo do Adolescente a quem se atribui a prtica de
ao conflitante com a lei o direito fundamental de no ser processado e,
consequentemente, de no ser responsabilizado. At porque, a natureza jurdica da
remisso oferecida pelo Ministrio Pblico a de ser uma forma de excluso do
processo, isto , de perdo processual, que atinge e assim impede a retomada da via
procedimental para eventual responsabilizao diferenciada que se opera atravs do
cumprimento de medida socioeducativa.
Seno, que, a excluso ou perdo do processo, por isso mesmo no pode ser
condicionada ao cumprimento de medida socioeducativa, sob pena de antecipao da
culpa, a qual resta obliterada pela sistemtica humanitria estabelecida pela
doutrina da proteo integral.
Com efeito, ainda que de meio aberto a medida socioeducativa uma
responsabilizao diferenciada do adolescente, isto , de interveno estatal de cunho
protetivo-pedaggico; a qual, portanto, deve-se submeter ao devido processo legal, e,
aos seus consectrios legais da ampla defesa e do contraditrio substancial, em
respeito mesmo ao Estado Democrtico (Constitucional) de Direito.
Se de um lado plausvel evitar as mazelas do processo de conhecimento (apurao e
julgamento), atravs da proposio de remisso qualificada; observa-se, de outro
lado, que o processo de cumprimento (execuo) de medida socioeducativa
imediatamente inaugurado com base num discutvel ttulo; seno, de forma latente,
com todas as estigmatizaes inerentes possibilidade do no cumprimento de tais
medidas.
Pois, como se sabe, o eventual descumprimento da medida socioeducativa
estabelecida por remisso ministerial, ento, judicialmente, homologada, poder
ensejar a internao do adolescente, com fulcro no inc. III do art. 122 da Lei
8.069/90 (tese da DPE-SP combate tal possibilidade)
Isto , a remisso qualificada lana o adolescente diretamente s mazelas do
procedimento especial destinado ao acompanhamento do cumprimento (execuo),
impedindo-lhe, por vezes, exercitar a amplitude de sua defesa e de suas garantias
fundamentais inerentes ao processo de conhecimento (apurao e conhecimento).
A remisso qualificada procedimentalmente to marcante quanto qualquer
representao; seno, que, operacionalmente, apenas simplifica e torna imediato o
cumprimento de medidas legais protetivas e ou socioeducativas , a partir da
expectativa meramente eficientista que, no mais das vezes, desrespeita direitos
individuais e garantias fundamentais (processuais).
No mais, lamenta-se profundamente a falta absoluta de comprometimento tericopragmtico dos Tribunais brasileiros com a doutrina da proteo integral, pois
invariavelmente possvel coletar entendimentos jurisprudenciais absolutamente
dissociados das mais elementares concepes protetivas elaboradas em prol dos
direitos humanos destinados especificamente criana e ao adolescente.
Este rigor terico, pragmtico, ideolgico e cultural tem sido um dos objetivos de
estudos e pesquisas na rea infanto-juvenil, como forma de superao das
perspectivas repressivo-punitivistas.
preciso resistir pragmtica reducionista e eficientista que tudo facilita e transforma
em confortvel, contudo, com um alto custo social; seno, que, busca-se assim a
manuteno das conquistas civilizatrias e humanitrias duramente alcanadas, em
prol da infncia e da juventude brasileiras.
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filha.
O direito ao pai amplamente defendido na doutrina e jurisprudncia ptria
reconhece o direito paternidade como um direito amplo, incluindo deveres
patrimoniais, a laos afetivos e ao conhecimento da origem gentica, por exemplo.
Tratando-se de um direito do filho e analisando o melhor interesse da criana
ou adolescente fruto de uma relao incestuosa que pode causar traumas insolveis
em decorrncia da convivncia com o genitor, exequente de um ato abominado por
todas as sociedades, parte da doutrina entende que o filho poderia exercer algumas
das faculdades referentes ao direito em tela. Como, por exemplo, o direito ao
conhecimento da origem gentica, sem a necessidade de conviver com o genitor se a
convivncia lhe causar mais estragos que benefcios, como o caso de tantas
hipteses da vida real, entre elas, e por certo, aquilo que se vinha considerando
antes, a respeito dos filhos do incesto.
72. As medidas socioeducativas podem ser substitudas ou modificadas a
qualquer tempo pelo juiz, ouvido o adolescente?
Sim, as medidas socioeducativas podem ser mudados a qualquer tempo pelo
juiz porquanto elas se revistam de natureza pedaggica conforme os objetivos
consagrados normativamente no artigo 1 , pargrafo 2 da Lei 12592/2012
SINASE. Diante disto institui-se como requisito para imposio da medida
socioeducativa o Plano Individual de Atuao PIA (arts. 52 e ss. da Lei 12592/12), o
qual pode ser revisto a qualquer tempo, instituindo-se a reanlise no intervalo mnimo
de 6 em 6 meses (art. 42 da Lei 12592/2012).
Ademais, sedimentando antigas lacunas legislativas, a mesma Lei
12592/20120, no artigo 43, instituiu a possibilidade expressa de reviso a qualquer
tempo. De um lado, a substituio pode ocorrer pelo desempenho adequado do
adolescente com base no seu plano de atendimento individual antes da reavaliao
obrigatria (inciso I, do pargrafo 1, do art. 43, da Lei do SINASE), o que revelaria
dispensvel maiores intervenes do Estado conforme princpio da excepcionalidade
da interveno judicial e da imposio de medidas; da brevidade; da individualizao
e da mnima interveno (art. 35 da Lei do SINASE), tudo conforme o princpio do
melhor interesse e da condio peculiar desenvolvimento nsita a doutrina da proteo
integral. Consigna-se ainda que consiste em hiptese de extino da medida
socioeducativa a realizao de sua finalidade (inciso II, do art. 46 da Lei do SINASE).
Por outro, prev-se normativamente a reviso da medida por outra mais
gravosa quando houver inadaptao do adolescente ao Plano e reiterado
descumprimento; bem como a necessidade de modificao das atividades importando
em maior restrio da liberdade do adolescente (incisos II e III do pargrafo 1, do
art. 43, da Lei do SINASE). Tais hipteses de agravamento da pena somente
ocorrero em situaes excepcionais, aps ser oportunizado o contraditrio e
fundamentada em parecer tcnico (arts. 43 e 44 da Lei do SINASE).
A jurisprudncia tambm vem colocando limites a abertura conferida nas
aplicaes de medidas socioeducativas, de modo que de acordo com a condio
peculiar de desenvolvimento as medidas socioeducativas nunca podero apresentar
tratamento mais gravoso que o conferido aos adultos, assemelhando-se, quanto aos
limites e garantias, aos direitos conquistados no Processo Penal.
71. O rol do art. 50, 13 do ECA pode ser considerado taxativo? Justifique
sua resposta com base nos princpios que regem o tema infncia e juventude,
bem como na jurisprudencia do STJ sobre o assunto.
Apesar de a adoo cadastral possuir evidentes vantagens, prevenindo a
comercializao de crianas, combatendo o trfico de pessoas e possibilitando um
maior controle judicial deve poder ser excepcionada, com vistas ao melhor interesse
da criana e do adolescente.
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Assim, a adoo intuitu personae deve prevalecer, em alguns casos, quando os laos
afetivos trouxerem evidentes vantagens criana ou ao adolescente.
Neste sentido, o Superior Tribunal de Justia j decidiu com fundamento no art.
1 da Lei 12.010/09, que prev a garantia do direito convivncia familiar a todas e
crianas e adolescentes.
Na oportunidade, considerou-se a imprescindibilidade da prevalncia dos
interesses dos menores sobre quaisquer outros. Isto em decorrncia do prprio direito
de filiao, o qual se pauta nas diversas conseqncias que refletem por toda a vida
de qualquer indivduo (REsp 889852 / RS).
Em outras oportunidades, j se decidiu da mesma forma (REsp 1172067 / MG,
REsp 159075 SP).
No que concerne ao princpio do melhor interesse do menor, este decorre do
prprio ECA que dispe, em seu art. 100, pargrafo nico, IV, acerca do interesse
superior da criana e do adolescente, determinando que a interveno deve atender
prioritariamente aos interesses e direitos da criana e do adolescente, sem prejuzo da
considerao que for devida a outros interesses legtimos no mbito da pluralidade
dos interesses presentes no caso concreto. Deve-se considerar, ainda, que o artigo 43
do ECA estabelece que a adoo ser deferida quando apresentar reais vantagens
para o adotando e fundar-se em motivos legtimos.
Tese Institucional DPE-SP n 1/12 (V Encontro)
70. O adolescente em cumprimento de medida de internao tem direito s
visitas? E s visitas ntimas?
O processo pedaggico de ressocializao parte do desenvolvimento de um
programa de atendimento, no qual so traadas metas a serem atingidas.
Nesse contexto, o contato do adolescente com seus familiares, amigos e
companheiros, fundamental para o sucesso do processo pedaggico. Ou seja, a
ressocializao tem na famlia e outros entes prximos como instrumentos
importantes para a ressocializao do interno.
Por esse motivo, o direito s visitas por cnjuges, companheiros, pais,
responsveis, parentes e amigos, deve ser estimulada.
A propsito, o art. 124, VII, do Estatuto, j prev ser direito do adolescente
privado de liberdade o de receber visitas, ao menos, semanalmente.
Em complementao, o art. 67, da Lei 12.594/2012, tambm lhe garante o
direito s visitas, em horrios prprios definidos pela direo do programa de
atendimento.
Assim, continua prevalecendo o direito do adolescente de receber as visitas, ao
menos, semanalmente, como piso mnimo, nos horrios prprios predefinidos para
que no haja comprometimento da segurana e da manuteno da ordem na entidade
de atendimento.
-lhes garantido, tambm, o direito s visitas de seus filhos, competindo
unidade zelar pela segurana das crianas.
Por fim, garante-se o direito s visitas ntimas, reservadas s pessoas com
quem o/a adolescente internado(a) casado(a) ou viva em unio estvel, devendo
estas serem identificadas e cadastradas. Nota-se que as visitas ntimas so restritas
s pessoas com quem o adolescente j mantenha vnculo derivado do casamento ou
de unio estvel, o que dever ser comprovado.
A respeito da comprovao, a Lei 12.594/2012 no fez qualquer previso,
competindo aos regimentos internos das entidades de atendimento faz-lo, sem
prejuzo da possibilidade de provocao do Juzo da Vara da Infncia e da Juventude.
Comentrio adicional:
O juiz pode suspender as visitas temporariamente de forma justificada. A Prof.
Leila disse que o RI da Fundao Casa em SP exige contrato em cartrio como
comprovao da Unio Estvel.
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69. Jlia (25 anos) e Pedro (30 anos) so irmos e, por serem solteiros,
ainda moram juntos. Jlia e Pedro criam, h alguns anos, um menor que
encontraram na porta de sua casa. Jlia e Pedro podem adotar esse menor?
O que diz o ECA? O que diz o STJ?
De acordo com o texto do ECA, a adoo conjunta somente pode ocorrer caso
os adotantes sejam casados ou vivam em uniao estvel( art. 42,2).
Excepcionalmente, a Lei permite que adotem s j estiverem separados, mas desde
que o estgio de convivncia com a criana tenha comeado durante o relacionamento
amoroso( art. 42, 4 do ECA).
Contudo, de acordo com entendimento do STJ, a interpretao do ECA deve
atender ao princpio do melhor interesse da criana.
Com efeito, o conceito de ncleo familiar estvel no pode ficar restrito s
formulas clssicas de famlia, devendo ser ampliado para abarcar a noo plena de
famlia, apreendida nas suas bases sociolgicas.
O simples fato de os adotantes serem casados ou companheiros, apenas gera a
presuno de que exista um ncleo familiar estvel, o que nem sempre se verifica na
prtica.
Desse modo, o que importa realmente definir se h um ncleo familiar
estvel que possa receber a criana so os elementos subjetiivos, que podem ou no
existir, independentemente do estado civil das partes.
Esses elementos subjetivos so extrados da existncia de laos afetivos; da
congruncia de interesses; do compartilhamento de ideais, da solidariedade
psicolgica, social e financeira que somados e talvez acrescidos a outros nao citados,
possam demonstrar o desejo de viver como famlia e deem condies para se associar,
ao grupo assim construdo, a estabilidade reclamada pelo texto da lei.
Trata-se, no caso, da denominada famlia anaparental, que merece
reconhecimento e igual status daqueles grupos familiares descritos no art. 42, 2 do
ECA.
68. Pedro (30 anos) cria o rfo Huguinho (4 anos) desde que ele nasceu
como se fosse seu filho biolgico, dando carinho, afeto, cuidados materiais
etc. As pessoas que conhecem Pedro, sabem que ele considera Huguinho
como seu filho. Antes que pudesse ingressar com um pedido de adoo de
Huguinho, Pedro vem a falecer. possvel que os sucessores de Pedro
ingressem com uma ao para que Huguinho seja adotado como filho de
Pedro, mesmo ele j tendo morrido sem ter iniciado o procedimento? O que
diz o ECA? O que diz o STJ?
Adoao pstuma, post mortem ou adoao nuncupativa aquela que se
aperfeioa mesmo tendo o adotante j falecido.
Segundo o Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu art. 42, 6, a
adoo poder ser deferida ao adotante que, aps inequvoca manifestao de
vontade, vier a falecer no curso do procedimento, antes de prolatada a sentena.
Assim, para ser possvel a adoao pstuma, o Estatuto prev os seguintes
pressupostos: manifestaao inequvoca da vontade de adotar e incio do procedimento
judicial de adoao ainda em vida.
Nesse caso, vale ressaltar, que os efeitos da adoao abandonam a regra geral
ex nunc e retroagem data do bito, a fim de garantir os direitos hereditrios ao
filho.
Ressalte-se, contudo, que apesar de o Estatuto exigir que o procedimento de
adoao j tenha se iniciado quando do falecimento do adotante, entende o STJ que se
o adotante, ainda em vida, manifestou inequivocamente a vontade de adotar a
criana, poder ocorrer a adoo post mortem mesmo que no tenha iniciado o
procedimento de adoo quando vivo.
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possvel de ser modificada ex officio. Esse mencionado preceito de lei institui, com a
finalidade de proteger a parte, a regra da estabilizao da competncia (perpetuatio
jurisdictionis).
2. O princpio do juiz imediato vem estabelecido no art. 147, I e II, do ECA, segundo o
qual o foro competente para apreciar e julgar as medidas, aes e procedimentos que
tutelam interesses, direitos e garantias positivados no ECA, determinado pelo lugar
onde a criana ou o adolescente exerce, com regularidade, seu direito convivncia
familiar e comunitria.
3. Embora seja compreendido como regra de competncia territorial, o art. 147, I e II,
do ECA apresenta natureza de competncia absoluta, nomeadamente porque expressa
norma cogente que, em certa medida, no admite prorrogao.
4. A jurisprudncia do STJ, ao ser chamada a graduar a aplicao subsidiria do art.
87 do CPC frente incidncia do art. 147, I e II, do ECA, manifestou-se no sentido de
que deve prevalecer a regra especial em face da geral, sempre guardadas as
peculiaridades de cada processo.
5. Conflito de competncia conhecido para declarar a competncia do Juzo de Direito
da 1 Vara da Infncia e da Juventude do Distrito Federal-DF.
(CC 119.318/DF, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, SEGUNDA SEO, julgado em
25/04/2012, DJe 02/05/2012).
OBS.: s uma ateno especial ao art. 8 da Lei 12.318/2010 (dispoe sobre a
alienao parental).
Resposta 2:
A competncia para processar e julgar as aes conexas de interesse de menor
, em princpio, do foro do domiclio do detentor de sua guarda.
Nesse sentido, o STJ adotou posicionamento pelo qual a regra do Juzo Imediato
sobrepe-se s regras gerais do CPC, notadamente a do art. 87, ou seja, a regra do
art. 147, I e II, do ECA, apesar de se tratar de competncia territorial, absoluta e
prevalece regra da perpetuatio jurisdicionis.
Portanto, de acordo com o supramencionado tribunal, a mudana de domiclio
durante o processo poder importar no deslocamento do processo, atendendo-se ao
superior interesse da criana. Ainda sobre competncia, tem prevalecido o
entendimento de que, na ao de guarda, estando a criana no Brasil, mesmo que um
dos pais esteja no estrangeiro, a competncia ser da Justia brasileira.
Em sntese, a regra do art. 147, I e II, do ECA, em que pese ser territorial,
absoluta. Isso porque o ECA adotou o princpio do Juzo Imediato.
65. aplicvel no procedimento para apurao do ato infracional o principio
da identidade fsica do juiz?
Inicialmente, cabe trazer a lume que o Princpio da Identidade Fsica do Juiz foi
inserido no CPP pela Lei 11. 719/08, nos termos do art. 399, 2 do referido diploma
processual, que dispe que O juiz que presidiu a instruo dever proferir a
sentena.
Por sua vez, o ECA, em seu art. 152, dispe que aos procedimentos regulados
por esta Lei aplicam-se subsidiariamente as normas gerais previstas na legislao
processual pertinente.
Destarte, da simples conjugao de tais dispositivos legais entender-se-ia que o
princpio da identidade fsica do juiz seria plenamente aplicvel ao ECA. Entretanto,
conforme jurisprudncia consolidada tanto no STF quanto no STJ, o procedimento do
ECA especial em relao ao CPP, o qual prev o fracionamento do procedimento em
vrias audincias, sem que haja qualquer meno ao princpio da identidade fsica do
juiz.
Fonte: SEGUNDA TURma RHC 105198/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 23.11.2010.
(RHC-105198) (Destacamos)
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44. Qual medida a mais adequada para atacar ato de toque de recolher
institudo por magistrado e quais so os argumentos a serem elencados?
comum que magistrados, visando proteger as crianas e adolescentes editem
ato normativo, geral e abstrato, pelo qual, em regra determina o recolhimento e
devoluo aos pais ou responsveis, pelo conselho tutelar e pela polcia, de toda e
qualquer criana e adolescente que:
a) Esteja nas ruas aps as 23 horas, desacompanhado;
b) Esteja, independentemente do horrio, desacompanhado, nas proximidades
de prostbulos e de pontos conhecidos de venda e uso de entorpecentes.
c) Esteja desacompanhado dos pais e responsveis, na companhia de adultos
que estejam consumindo bebidas alcolicas.
d)
Seja flagrada consumindo bebida alcolica, ainda que acompanhada de
seus pais ou responsveis.
e) Esteja na companhia de adultos que estejam consumindo entorpecentes,
ainda que acompanhado de pais ou responsveis.
Isso posto, essas portarias so inconstitucionais e ilegais, por violarem o direito
constitucional liberdade, devendo o Defensor Pblico utilizar-se de Habeas Corpus
Coletivo para tutelar essas garantias.
Primeiramente, essa portaria apresenta-se em conflito com a Doutrina da
Proteo Integral, personificando a doutrina da situao irregular. Nesse sentido, o
Estado deve respeitar as garantias dadas as crianas e adolescente, em especial o
direito de liberdade (artigo 15 e 16 do ECA), o juiz no pode criar restries a esses
direitos fora das hipteses taxativas previstas na legislao. O magistrado deveria,
observando situao de violao dos direitos das crianas e adolescentes, tomar
medidas que promovam esses direitos e no priv-los da liberdade, em prol de
argumentos retricos de proteo.
Alm disso,o ECA permite, exclusivamente, determinar portarias e alvars para
regular casos concretos e especficos, vedadas as determinaes de carter geral
(artigo 149). vedado ao juiz agir como se fosse o legislador local, expedindo
portarias que fixam normas sobre o que pais podem ou no fazer, em flagrante
violao ao poder familiar. Argumento acolhido recentemente pelo STJ, ao declarar
ilegalidade de Portaria (veja, HC 207720 eREsp 1292143).
43. Aplicao da medida socioeducativa de internao para adolescentes
envolvidos em atividades de trfico de drogas. Comente.
A internao somente permitida em alguns casos, em razo da
excepcionalidade da medida privativa de liberdade. Assim, cabvel nos seguintes
casos: ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia contra a pessoa,
por reiterao no cometimento de outros atos infracionais graves ou pelo
descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente imposta.
A aplicao da internao nos casos de crianas e adolescentes envolvidos com
o narcotrfico traduz uma lgica desviada, pelo qual o jovem se torna bode expiatrio
dos fracassos estatais no mbito social. Ao aplicar a medida o estado se isenta de
qualquer responsabilidade quanto ao combate e eliminao das piores formas de
trabalho infantil, atuando apenas na ptica repressiva.
Assim, a gravidade do ato infracional ou a existncia de meras passagens
anteriores na justia da infncia e juventude no podem ser consideradas como
fundamentao idnea para a aplicao de medida de internao. A excepcionalidade
da restrio liberdade exige uma discrio muito mais profunda, considerando-se os
mltiplos aspectos que tornariam a internao a nica medida possvel de atingir as
finalidades da medida.
42. Relatrio Tcnico Profissional aponta confisso do jovem. Comente.
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embora seja anlogo ao crime no que diz com a sua tipificao, certamente no o no
que diz com a sua ontologia, mesmo porque inexistente a imputabilidade biolgica
necessria configurao da culpabilidade enquanto substrato do crime. Saliente-se,
por fim, que a questo j se encontra pacificada no mbito do Superior Tribunal de
Justia, rgo jurisdicional a quem incumbe a soluo dos conflitos de competncia
envolvendo juzes federais e juzes estaduais titulares de juzos da infncia e
juventude.
39. Explique a evoluo do posicionamento do STJ acerca do instituto da
guarda e benefcios previdencirios (artigo 33, 3 do ECA).
A norma em questo, que prev que a guarda confere criana ou adolescente
a condio de dependente, para todos os fins e efeitos de direito, inclusive
previdencirios, alvo de polmica na doutrina e jurisprudncia, certo que o STJ,
contrariamente ao que dispe tal regramento, e indo tambm de encontro com os
mandamentos e princpios constitucionais e da Conveno Sobre os Direitos da
Criana, precipuamente os valores da doutrina da proteo integral e do interesse
superior da criana e do adolescente, vem entendendo pela excluso do infante sob
guarda da lista dos dependentes do regime geral de previdncia social, uma vez que a
lei previdenciria no mais faz meno a estes o que a torna, alis, uma norma de
constitucionalidade duvidosa.
Todavia, saliente-se que a Turma Nacional de Uniformizao da Jurisprudncia
dos Juizados Especiais Federais chegou concluso de que deve prevalecer o Estatuto
da Criana e do Adolescente e no a Lei Previdenciria. Tal entendimento certamente
se mostra mais adequado a proteo que se busca dar criana e ao adolescente,
cujos interesses devem sempre prevalecer.
Por fim, mencione-se que o constituinte alm de destacar expressamente o
princpio da proteo integral elenca, ainda, no 3 do art. 227 da Carta Maior, sete
normas indicativas das obrigaes que o legislador ordinrio no pode deixar de
cumprir, entre as quais destacam-se a garantia, criana e ao adolescente, dos
direitos previdencirios e trabalhistas, o que mais um indicativo claro da errnea
interpretao dada pelo STJ ao dispositivo acima mencionado.
38. possvel a adoo de um menor, com o consentimento da genitora, sem
a prvia ao que objetive a destiuo do poder familar do pai biolgico?
possvel quando o pai biolgico abandonou o filho e encontra-se em local
incerto. Isso para privilegiar o interesse do menor, que merece proteo integral.
Sobre o tema, segue notcia de 20/10/2011:
Em caso de abandono de menor pelo pai biolgico, que se encontra em local
incerto, possvel a adoo com o consentimento da me, sem a prvia ao de
destituio do poder familiar do genitor. A deciso da Quarta Turma do Superior
Tribunal
de
Justia
(STJ).
No caso julgado, a justia de Minas Gerais permitiu adoo do menor pelo
padrasto, julgando procedentes os pedidos formulados em uma s ao para destituir
o poder familiar do pai biolgico do menor e declarar a adoo. A Defensoria Pblica
do estado recorreu ao STJ alegando que o prvio consentimento do pai biolgico
requisito indispensvel adoo, sendo necessrio processo autnomo para
destituio
do
poder
familiar
do
genitor
do
menor.
O ministro Luis Felipe Salomo, relator do recurso, destacou que a ao foi
proposta em outubro de 2001, de forma que o processo deve ser decidido com o
auxlio
do
Estatuto
da
Criana
e
do
Adolescente
(ECA).
Consta no processo que a me do menor casou-se com o adotante e concordou
com a adoo. Alm disso, o pai biolgico nunca manteve contato com o filho e
declarou que abria mo da guarda em favor do padrasto. A paternidade afetiva j
dura mais de dez anos e foi demonstrado que o menor vive em lar harmonioso, com
30
todas
comportamento do adolescente.
2. Como na execuo das medidas socioeducativas aplicadas so considerados
inmeros fatores referentes ao comportamento e personalidade do infrator, tendo em
mira o objetivo pedaggico da medida, os demais atos infracionais praticados e,
especialmente, as medidas que venham a ser aplicadas, tm pondervel efeito
jurdico no procedimento executrio, sendo descabida a extino do processo por
perda de objeto. Recurso provido. (APELAO CVEL N 70007518269, STIMA
CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: SRGIO FERNANDO DE
VASCONCELLOS CHAVES, JULGADO EM 18/02/2004) (NLPM)
Comentrio adicional:
Acredito que a questo foi colocada no grupo da DPE-SP por que a examinadora
de l tem texto no qual defende a fixao de prazo para a internao. Com efeito,
Fabiana Zappata afirma que a fixao de um prazo permite que o adolescente saiba
de antemo quanto tempo passar internado, de modo que a Equipe tcnica do local
tambm tem este prazo em mente para trabalhar com o adolescente. Ademais, a
fixao de prazo predeterminado impedirira arbtrios do juiz, de modo a condicionar
a liberao do adolescente uma mudana de personalidade. Por outro lado, o prazo
predeterminado fixaria um tempo mximo de internao, o que no impediria a
liberao antecipada, caso fossem atingidos os objetivos delineados no PIA antes do
prazo estabelecido, em observncia ao princpio da brevidade
E virtude do comentrio da adicional, vcs acham que devemos responder que
sim ento?
Eu acho que no. Porque esse um entendimento isolado da examinadora. O
que podemos fazer colocar que s poderia ser fixado o prazo caso fosse benfico
para o adolescente (por exemplo, se lhe desse mais motivao para cumprimento do
PIA) e que a medida fosse reavaliada no mximo a cada seis meses ou quando
necessrio.
Comentrio kendra: eu responderia que o tempo determinado vedado pois a
MSE deve ser reavaliada no maximo a cada 6 meses e ser extinta quando cumprir sua
finalidade. entretanto, destacaria que o estabelecimento de prazo maximo inferior a 3
anos benfico e inclusive recomendado ( opniao do nosso examinador do PR). ao
contrario, destacaria que prazo minimo fixado incompatvel com os principios do
ECA.
Examinador: A fixao de tempo maximo,em concreto, inferior ao prazo
maximo legal cominada abstratamente, nao atenta contra a logica da execuo
centrada, por lei, ma indeterminao da medida. ( texto: Internao por tempo
mximo inferior a tres anos...)
(Isabela- duvida: podemos sustentar entao a fixacao de um prazo maximo?
Respondemos essa questo com base em texto examinador, veja questo 78)
31. Aponte os benefcios e fundamentos da municipalizao de atendimento
da execuo das medidas socioeducativas.
A municipalizao do atendimento uma mudana de paradigma adotado pelo
ECA, pois antes era centrada na Unio, caracterizando-se como a diretriz primeira da
poltica idealizada pela Lei n 8.069/1990 para proteo integral dos direitos infantojuvenis.
A municipalizao do atendimento constitui um grande progresso no
atendimento criana e ao adolescente, cujos problemas devero ser resolvidos pela
prpria comunidade, que sente mais diretamente essa necessidade, assim como tem
tambm mais interesse de resolv-los.
Quanto aos benefcios da municipalizao do atendimento da execuo das
medidas socioeducativas, que sero voltadas ao amparo do adolescente desfavorecido
e desagregado perante a coletividade com a qual convive, sendo possvel que sua m
adaptao dentro de sua comunidade tenha dado causa comportamento anti-social,
35
81) dos produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica
(inciso III do art.81). Com efeito, diante de referida distino legal entre bebida
alcolica e produtos que causem dependncia, no existiria a possibilidade da incluso
da bebida alcolica no objeto material do delito insculpido no art. 243, ECA, sob pena
de caracterizar analogia in malam partem.
27. Os adolescentes submetidos medida scio-educativa com privao de
liberdade tem direito a voto?
Os direitos polticos constituem um importante pilar do Estado democrtico
brasileiro, estando neles compreendido o direito de voto (direito poltico ativo),
obrigatrio para os maiores de dezoito anos e facultativo para os analfabetos, maiores
de setenta anos e adolescentes maiores de dezesseis anos.
Diante da relevncia dos direitos polticos, a Constituio da Repblica veda a
sua cassao, limitando a perda ou suspenso de tais direitos ao implemento de
hipteses expressamente previstas em seu art. 15.
Uma das hipteses constitucionais de suspenso de direitos polticos a
condenao criminal transitada em julgado (art. 15, inc. III), a partir da qual a
suspenso se d automaticamente enquanto durarem os efeitos da condenao. Resta
saber se referida suspenso se estende ao menor em conflito com a lei, que cumpre
medida socioeducativa com privao de liberdade.
A resposta negativa. Primeiro porque a sentena que submete o menor a
medida socioeducativa no uma sentena criminal, tendo em vista que: (a) o menor
de 18 anos penalmente inimputvel (art. 228, CR), no estando sujeito legislao
penal; (b) consequentemente, o menor no comete crime nem contraveno penal e,
se a conduta por ele praticada for descrita como infrao penal em sentido amplo,
ser tipificada como ato infracional (art. 103, ECA); (c) decorrncia lgica disso o
fato de o menor em conflito com a lei no se submeter a pena, mas a medida de
proteo (no caso de criana) ou medida socioeducativa (no caso de adolescente);
ademais, o menor no est submetido a ao penal, mas a ao socioeducativa, aps
ser devidamente representado (e no denunciado). Esse afastamento do menor do
direito penal se justifica pela sua peculiar condio de pessoa em desenvolvimento e
sua vulnerabilidade em relao ao maior de idade, no podendo ser a ele equiparado.
Segundo, no sendo a sentena que submete o menor a medida socioeducativa
privativa de liberdade uma sentena criminal, no se pode interpretar a norma do art.
15, III, da CR extensivamente para abranger situaes no previstas nela, por mais
prximas que sejam. Por ser uma norma que contm um trao marcante de
excepcionalidade excepcionalidade esta plenamente justificvel pela relevncia dos
direitos polticos no Estado democrtico de Direito e importar em restrio de
direitos fundamentais, deve ser interpretada restritivamente.
Portanto, nem mesmo em decorrncia de sentena transitada em julgado que
submeta o adolescente em conflito com a lei medida socioeducativa privativa de
liberdade (internao, semiliberdade), possvel suspender seus direitos polticos,
podendo o adolescente, desde que reunidos os requisitos especficos (alistamento,
idade igual ou superior a 16 anos), exercer seu direito de voto.
26. O que se entende por adoo intuito personae? Os Tribunais Superiores
tm admitido a sua aplicao?
Adoo intuito personae aquela em que os pais biolgicos da criana
escolhem com quem ela deva ficar, ou seja, escolhem quem vo ser os adotantes,
sem obedecer o cadastro geral de adoo.
Embora sem previso expressa no ordenamento jurdico, refrerida espcie de
adoo vem sendo defendida pela doutrina, veja o que diz Maria Berenice Dias "E
nada, absolutamente nada impede que a me escolha quem sejam os pais de seu
filho. s vezes a patroa, s vezes uma vizinha, em outros casos um casal de amigos
37
que tm uma maneira de ver a vida, uma retido de carter que a me acha que
seriam os pais ideais para o seu filho. o que se chama de adoo intuitu personae,
que no est prevista na lei, mas tambm no vedada. A omisso do legislador em
sede de adoo no significa que no existe tal possibilidade. Ao contrrio, basta
lembrar que a lei assegura aos pais o direito de nomear tutor a seu filho (CC , art.
1.729). E, se h a possibilidade de eleger quem vai ficar com o filho depois da morte,
no se justifica negar o direito de escolha a quem dar em ado o" (DIAS, Maria
Berenice. Adoo e a espera do amor. Disponvel em: www.mariaberenice.com.br )
Referida espcie de adoo tem sido admitida pelos tribunais, levando em conta
o melhor interesse da criana, a paternidade scioafetiva que j est estabelecida.
No julgamento do AgRg na MC 15.097-MG o STJ entendeu pela possibilidade da
adoo intuitu personae , bem como pela prevalncia desta sobre a ordem do
cadastro geral de adoo quando comprovado o vnculo de afetividade.
(questo respondida novamente acima por ter sido cobrada pelo examinador
em concurso da DPESP)
25. Discorra sobre a possibilidade do conhecimento, pelo adotado, de sua
origem biolgica, a despeito da desconstituio dos vnculos anteriores com a
famlia biolgica. Em complemento, analise a possibilidade de se pleitear
alimentos dos pais biolgicos aps a adoo.
O direito ao conhecimento da origem biolgica encontra amparo em
documentos internacionais como Diretiva sobre a Proteo Jurdica das Invenes
Biotecnolgicas, na Declarao Universal sobre Genoma Humano e os Direitos
Humanos, elaborada pelo Comit Internacional de Biotica da UNESCO e outras.
No Brasil, a Constituio Federal louva a dignidade humana no seu artigo 1, III
e 227, caput,; a prevalncia dos direitos humanos no artigo 4, II; alm da vida, no
artigo 5, caput.
O Cdigo Civil por sua vez, estabelece no seu artigo 11, que os direitos de
personalidade so irrenunciveis e no podem sofrer limitao.
O artigo 27 da Lei 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente ECA)
estabelece que o reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo,
indisponvel e imprescritvel, podendo ser exercitado contra os pais ou seus herdeiros,
sem qualquer restrio, observado o segredo de Justia.
E de forma especfica estabelece o art. 48 do ECA que o adotado, maior de 18
anos tem direito de conhecer a sua origem biolgica, tal direito tambm estendido
aos menores de 18 anos, desde que seja assegurado a estes, orientao jurdica e
psicolgica.
Trata-se do direito ao conhecimento da identidade gentica, desdobramento dos
direitos da personalidade, chamado identidade pessoal. Contudo a descoberta dos pais
biolgicos no tem o condo de romper o vnculo com a paternidade socioafetiva,
mesmo porque a adoo um instituto irrevogvel.
Desta forma no h possibilidade de se pedir alimentos aos pais biolgicos,
tendo em vista que a adoo rompe qualquer vnculo do adotado com seus
ascendentes biolgicos.
Comentrio adicional:
Embora o reconhecimento de paternidade biolgica no rompa com a
paternidade socioafetiva, atualmente existe doutrina que admite ser possvel o
reconhecimento da paternidade com o intuito de pleitear alimentos, quando o pai
afetivo no possuir recursos para prover a criana ou adolescente. Trata-se da
paternidade alimentar, defendida, por exemplo, por Rolf Madaleono, que diz ser a
mesma excepcional, elencando tres requisitos para sua admissiblidade:
a) que o estado de filiao tenha sido fundado no critrio socioafetivo;
b) que o pai afetivo ou famlia socioafetiva nao tenha condies de manter o
38
filho,
representando um risco a sua subsistncia;
c) que o pai biolgico tenha condies de prover o sustento do menor.
No entanto, jurisprudncia do RS negou essa possibilidade, prevalecendo a
paternidade afetiva.
24. Discorra sobre a possibilidade do conhecimento, pelo adotado, de sua
origem biolgica, a despeito da desconstituio dos vnculos anteriores com a
famlia biolgica. Em complemento, analise a possibilidade de se pleitear
alimentos dos pais biolgicos aps a adoo.
Conforme dispe o art. 48 do ECA[1], mesmo com a adoo, o direito de ter
reconhecida a origem biolgica/paternidade biolgica permanece intacto; no para
desfazer o vinculo adotivo, mas sim para saber sua origem biolgica. Para a Terceira
Turma do STJ, mesmo sendo a adoo um ato jurdico irrevogvel, no se deve tolher
do indivduo o direito de conhecer a sua origem gentica, ainda que para isso, seja
necessrio o ajuizamento de ao investigatria de paternidade. Firmou-se
entendimento de que se trata de direito inerente dignidade da pessoa humana.
Existe tambm a chamada ao de investigao de carga gentica (que, alis, no se
confunde com a investigao de paternidade, dado o desinteresse no estabelecimento
de vnculos). Ela serve justamente pra fazer valer esse direito. Esse tipo de ao serve
pra quem adotado e quer saber sobre histrico de doenas familiares,
compatibilidade para transplante, etc.
Quanto ao pedido de alimentos, o STJ tambm j reconheceu a uma jovem o
direito de receber alimentos do pai biolgico descoberto por meio de exame de DNA
(REsp 813604 / SC)
[1] Art. 48. O adotado tem direito de conhecer sua origem biolgica, bem como de
obter acesso irrestrito ao processo no qual a medida foi aplicada e seus eventuais
incidentes, aps completar 18 (dezoito) anos.
Pargrafo nico. O acesso ao processo de adoo poder ser tambm deferido ao
adotado menor de 18 (dezoito) anos, a seu pedido, assegurada orientao e
assistncia jurdica e psicolgica.
Art. 49. A morte dos adotantes no restabelece o poder familiar dos pais naturais.
23. Considere a situao em que o Ministrio Pblico prope ao de
destituio do poder familiar em favor de uma criana que supostamente
sofria abuso e maus tratos. Nesse caso, a Defensoria Pblica aps pedir o
ingresso no feito para atuar na defesa dos pais, decide ingressar por meio de
outro defensor pblico na defesa dos interesses da criana, como curador
especial. Ambos os pedidos so negados pelo Juiz, a pedido do Ministrio
Pblico, que entende no haver fundamentos para o ingresso da Defensoria
em favor dos pais, porque isso atrasaria o feito e, muito menos, da criana,
que j estaria sendo assistida pelo "parquet". Com base na doutrina, no ECA
e nos tratados internacionais de Direitos Humanos, responda: a) h
necessidade de curadoria especial da criana mesmo j estando o "parquet"
presente? b) h possibilidade de atuao concomitante de dois defensores
pblicos em um mesmo processo, em favor dos pais e da criana, em vista da
unidade da DPE?
a) A necessidade de curadoria especial criana ou adolescente em ao de
destituio de poder familiar movida pelo Ministrio Pblico ainda controversa na
jurisprudncia e na doutrina.
O entendimento atual do STJ vem se firmando no sentido de ser desnecessria
39
essa nomeao, pois nesse caso o agente ministerial faria o duplo papel de autor e de
fiscal da lei. Outro argumento utilizado em julgados dessa corte o de que os
menores so destinatrios do processo, e no partes dele, razo pela qual no
precisariam de representao especfica. Assim, entende-se que a interveno do
curador especial seria redundante e apenas faria retardar o feito.
Tal posicionamento, no entanto, representa violao ao artigo 142, pargrafo
nico, do Estatuto da Criana e do Adolescente, que dispe: a autoridade judiciria
dar curador especial criana ou adolescente, sempre que os interesses destes
colidirem com os de seus pais ou responsvel, ou quando carecer de representao ou
assistncia legal ainda que eventual.
de ser notar que a redao incondicional: a criana ou adolescente
sempre recebero curador quando seus interesses colidirem com o de seus pais ou
responsveis. Esse o contexto do problema, uma ao de destituio de poder
familiar.
O fato de o Ministrio Pblico ser autor da ao no excepciona essa regra
geral. Como cedio, a funo do Parquet no caso cumprir a lei, e no representar
judicialmente a criana. bem de ver que a percepo ministerial do que seja
cumprir a lei pode no coincidir ou, pior, pode confrontar diretamente o interesse da
criana. Se esta no tiver curador nos autos, ficar desamparada, j que, de outro
lado, seus pais tambm podem sustentar em juzo tese contrria aos seus interesses.
Outro ponto fraco do posicionamento adotado pelo STJ e seguido pelo
magistrado do problema a concepo menorista que eles tomam ao sustentar que
a criana ou o adolescente so meros destinatrios do feito. Ora, isso equivale a tratlos como objetos, e no como partes, isto , centros de direitos e deveres como
qualquer outra pessoa, conforme preceitua o artigo 15 do ECA. Ao conferir criana
ou ao adolescente a condio de pessoa, h de se entend-los como partes do
processo, com interesses autnomos e passveis de representao por curador
especial, no caso, pela Defensoria Pblica.
Com base nisso, e no disposto no artigo 4, XVI, da Lei Complementar n.
80/94, a Defensoria Pblica poderia fundamentar seu recurso contra a deciso judicial
que no franqueou o seu ingresso nos autos na condio de curadora especial da
criana.
b) H, sim, a possibilidade de autuao concomitante de dois Defensores
Pblicos distintos em um mesmo processo, desde que verificada (como no caso se
verificou) a existncia de interesses antagnicos ou colidentes entre os destinatrios
de suas funes, conforme disposto no artigo 4-A, V, da Lei Complementar n.
80/94, includo pela Lei Complementar n. 132/2009.
Isso no fere o princpio da unidade, que tem um carter meramente
administrativo, significando apenas que os Defensores Pblicos integram um mesmo
rgo, regido pela mesma disciplina, sob o plio da mesma chefia institucional. A
unidade, portanto, no impede que dois ou mais Defensores assumam posies
processuais conflitantes em um mesmo processo, sendo este, inclusive, fato
corriqueiro no quotidiano da Defensoria Pblica.
O Defensor Pblico dever exercer o mnus de Curador Especial na defesa dos
interesses individuais e coletivos de crianas e adolescentes, mormente nas hipteses
previstas no pargrafo nico do art. 142 e letra f, do pargrafo nico, do art. 148,
c/c art. 98, todos da Lei 8.069/90, atuando como representante processual do infante
nos autos dos processos em trmite, bem como na qualidade de legitimado
extraordinrio para deflagrar qualquer ao que assegure os interesses destes sujeitos
de direitos, garantindo-lhes o pleno acesso justia e igualdade na relao processual
22. O que procedimento de verificao? Quais as garantias processuais
conferidas aos envolvidos?
Resposta 1:
40
http://www.bib.unesc.net/biblioteca/sumario/00004E/00004EBB.pdf
http://www2.mp.pr.gov.br/cpca/telas/ca_igualdade_14_4_1_18.php
http://www.defensoria.pa.gov.br/anexos/File/naeca/Manual_de_Orienta
%C3%A7%C3%A3o_defesa_crianca_adolescente.pdf
http://www.redeandibrasil.org.br/eca/guia-de-cobertura/violencia
http://www.abmp.org.br/textos/204.htm
21. Discorra sobre a evoluo histrica da proteo normativa de crianas e
adolescentes no Brasil e a utilizao do termo "menor" pela doutrina civilista
e pela jurisprudncia nacional.
O primeiro diploma ptrio que tratou especialmente da criana e do adolescente
foi o Cdigo de Menores de 1927. Nestes as crianas pobres passaram a ser
denominadas menores e eram subdivididas em 03 categorias: abandonadas (no
tinham pais); moralmente abandonadas (oriundas de famlias sem condies
financeiras e morais) e delinquentes (os que praticavam atos criminosos ou
contravenes).
Assim, o termo menor adquiriu uma imagem preconceituosa e excludente da
criana como sujeito de direitos.
O Cdigo de Menores de 1979 foi uma reviso de seu antecessor, e, uma das
alteraes trazidas por esse diploma foi a mudana da designao abandonado e
delinquente por menor em situao irregular. Nesse momento histrico, crianas e
adolescentes eram vistos como sinal de perigo ou perigosos.
Destarte, at 1989 viviamos sob uma doutrina social e legal para meninos e
meninas que era uma doutrina da menoridade absoluta, tambm conhecida como
doutrina da situao irregular.
Essa doutrina via as crianas e adolescentes como menores ou em situao
irregular porque atravs dela se viam meninos e meninas no naquilo que eram (seres
regulares), mas naquilo que no eram (seres irregulares). No eram capazes, no
eram sujeitos de direitos e de deveres, no eram autnomos em relao aos seus pais
ou em relao ao Estado.
Com um grande apelo social veio a promulgao do ECA. Neste, luz do
princpio da proteo integral, as crianas e adolescentes so considerados sujeitos de
direitos e no meros objetos de interveno. Portanto, aboliu-se a expresso menor,
que sempre fora utilizada com sentido pejorativo.
20. Discorra sobre o conceito de reiterao no cometimento de atos
infracionais como pressuposto para aplicao da medida de internao.
O ECA estabelece no art. 122 que a medida de internao somente pode ser
aplicada em trs hipteses:
I - tratar-se de ato infracional cometido mediante grave ameaa ou violncia a
pessoa;
II - por reiterao no cometimento de outras infraes graves;
III - por descumprimento reiterado e injustificvel da medida anteriormente
imposta.
A segunda hiptese significa que o sujeito deve ter cometido ao menos 3 infraes
graves.
A Defensoria Pblica no I Congresso Nacional de Defensores Pblicos da
Infncia e Juventude aprovou como tese institucional: SMULA: REITERAO DE
ATOS INFRACIONAIS E MEDIDA SOCIOEDUCATIVA DE INTERNAO. S cabvel a
internao quando ocorrer o cometimento de 03 (trs) ou mais infraes graves,
conforme ressalta a jurisprudncia do STJ.
A smula 492 do STJ recentemente editada prev: o ato infracional anlogo ao
trfico de drogas, por si s, no conduz obrigatoriamente imposio de medida
socioeducativa de internao do adolescente. Tal concluso do STJ deriva dessa
44
101, I, ECA.
O termo de responsabilidade (art. 101, I ECA) consiste em medida protetiva,
aplicada pelo Conselho Tutelar, que tem como fim encaminhar a criana ou o
adolescente em situao de risco a um de seus pais ou a alguma outra pessoa com
vnculo familiar ou comunitrio (parente, vizinho, amigo da famlia), conferindo-lhes a
guarda de fato sobre o menor, mediante a assuno da responsabilidade de cumprir
os deveres de cuidado estipulados no caso. O termo de guarda, a seu turno, consiste
em instrumento judicial que confere a guarda legal sobre a criana ou adolescente a
determinada pessoa, obedecendo o procedimento do contraditrio e da ampla defesa.
Percebe-se, portanto, que o termo de responsabilidade, conferido pelo Conselho
Tutelar, no goza estabilidade e segurana que o termo de guarda, pois no enfrente
processo judicial, no passando pelo crivo da ampla defesa e do contraditrio.
Destarte, o detentor do termo de responsabilidade no goza das mesmas
prerrogativas que o do termo de guarda, no podendo, por exemplo, se opor contra os
pais da criana em uma ao de busca e apreenso, conferir a qualidade de
dependente criana sob sua responsabilidade, e administrar benefcios da poltica
pblica de assistncia social referentes criana.
17. Pais de um menino de apenas 11 anos vo at a Defensoria Pblica
requerer as medidas judiciais cabveis para a autorizao da cirurgia de
transgenitalizao de seu filho, porque ele seria transexual, conforme
devidamente comprovado. H fundamentos que autorizem as medidas
judiciais requeridas pelos pais? Quais? Fundamente.
Existem diversos fundamentos capazes de autorizar as medidas pleiteadas
pelos pais da criana em questo, tanto no mbito internacional, quanto no interno.
No mbito do direito internacional, deve-se deixar claro, primeiramente, que a criana
preserva a condio de pessoa humana, sendo sujeito dos direitos enunciados na
declarao universal dos direitos humanos (e nos consequentes pactos
internacionais), na declarao interamericana (e na subsequente conveno
interamericana), a partir do princpio da no discriminao.
O direito vida, amplamente assegurado em mbito internacional (art. 6,
PIDCP e art. 4, do PSJ) compreende no apenas um aspecto formal de vida, como
tambm uma vida digna, completa, sendo assegurados diversos direitos
imprescindveis ao exerccio dessa dignidade.
O Pacto de So Jos, em seu art. 5, assegura o respeito integridade fsica,
psquica e moral da pessoa. A no autorizao da redesignao sexual, no caso em
anlise, apesar de no ofender a integridade fsica do menor, gera graves e
indiscutveis danos a sua integridade psquica (angstia, frustrao, sofrimento) e
moral (vexames, preconceitos, discriminaes). Esses danos so agravados pela
pouca idade do menor, que no to capaz de suportar tamanhos sofrimentos da
mesma forma que um indivduo adulto. Ademais, as crianas com quem convive no
tem uma concepo moral estabelecida de forma a evitar preconceitos, algo mais
comum nos adultos politizados.
O direito honra, dignidade e a garantia de no interferncia na vida privada
(art. 17, do PIDCP e art. 11, do PSJ) permitem concluir que o Estado no deve vedar
a cirurgia de transgenitalizao, que diz respeito a aspectos extremamente ntimos da
vida do menor transexual. Alm disso, a no realizao dessa cirurgia ofende a
dignidade e a honra desse indivduo, que continuar sendo alvo de chacotas,
vexames, discriminao e at mesmo violncias em razo da irremedivel
exteriorizao da inadequao do corpo mente.
Nos diplomas internacionais que tratam, especificamente dos direitos da
criana, fundamentam o pleito em questo:
a) O direito igualdade. (Princpio I, da Declarao Universal dos Direitos das
Crianas e art. 2, da Conveno sobre os Direitos da Criana);
46
transindividualmente considerados
8. A Assistncia Social exercida por meio da Proteo Social Bsica e
Proteo Especial de Mdia e de Alta Complexidade. Explique cada uma delas.
A diferenciao entre Proteo Social Bsica e Proteo Especial de Mdia e de
Alta Complexidade est disposta na Resoluo 145 do CNAS, que criou a Poltica
Nacional de Assistncia Social.
Segundo a referido diploma, so considerados servios de proteo bsica de
assistncia social aqueles que potencializam a famlia como unidade de referncia,
fortalecendo seus vnculos internos e externos de solidariedade, atravs do
protagonismo de seus membros. Compreende, portanto, a oferta de servios que
visam a convivncia, a socializao e o acolhimento, em famlias cujo vnculo familiar
no foi rompido, bem como a promoo da integrao ao mercado de trabalho.
A Proteo Social Especial de Mdia Complexidade, por sua vez, pode ser
entendida como o conjunto de servios que oferecem atendimentos s famlias e
indivduos com seus direitos violados, mas cujos vnculos familiar e comunitrio no
foram rompidos. Neste sentido, requerem maior estruturao tcnico-operacional e
ateno especializada e mais individualizada, e, ou, de acompanhamento sistemtico
e monitorado, tais como: servio de orientao e apoio sociofamiliar, servio de
Habilitao e Reabilitao na comunidade das pessoas com deficincia, medidas
socioeducativas em meio-aberto, dentre outros. Difere-se da proteo bsica por se
tratar de um atendimento dirigido s situaes de violao de direitos.
Por fim, a Proteo Social Especial de Alta Complexidade diz respeito aos
servios que visam garantir a proteo integral (moradia, alimentao, higienizao e
trabalho ) para famlias e indivduos que se encontram sem referncia ou em situao
de ameaa, necessitando ser retirados de seu ncleo familiar ou comunitrio. So
exemplos o atendimento Integral Institucional, a Casa Lar, famlia Substituta e
medidas socioeducativas restritivas e privativas de liberdade, dentre outros.
7. No que consiste a unificao de medidas socioeducativas?
A unificao das medidas socioeducativas foi instituto trazido pela recente Lei
12.594/2012 (Lei do SINASE). Essa lei trouxe avano significativo na disciplina dos
direitos da criana e do adolescente, ao regulamentar um sistema de execuo das
medidas socioeducativas aplicadas ao adolescente.
Tal qual ocorre com o adulto, a quem imputada uma pena pela prtica de
crime, ao adolescente que cometa ato infracional imputada uma medida
socioeducativa. A execuo das penas regulada pela Lei de Execues Penais,
enquanto que a execuo das medidas socioeducativas regulada pela Lei do SINASE.
A unificao das medidas socioeducativas vem prevista no artigo 45 da Lei do
SINASE, que dispe que a autoridade judiciria dever unificar as medidas, caso
ocorra condenao no transcurso da execuo. A unificaao deve ser precedida de
oitiva do Defensor e do MP em 3 dias. Essa unificaao ocorre para que seja respeitado
o prazo mximo de 3 anos de internao (art. 121, 3 do ECA).
Logo, conforme dispe o 1 do artigo 45, praticando o adolescente novo ato
infracional durante a execuo de medida socioeducativa anteriormente imposta, o
juiz poder determinar o reincio do cumprimento da medida, ou deixar de considerar
os prazos mximos e de liberao compulsria. J se o ato infracional for praticado
antes ou depois do trmino da execuo, a autoridade judiciria no poder adotar
tais posturas.
Alm disso, se o adolescente j cumpriu todo prazo da internao, no cabe
nova internao para crimes cometidos anteriormente (art. 45, 2). Por isso, diz-se
que a unificao, na verdade, uma iseno do cumprimento da medida
socioeducativa de internao, que se torna desnecessria pelo cumprimento da
medida anteriormente imposta. O mesmo ocorre quando o adolescente estava
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solucionado tanto pela regra da especialidade, quanto pela regra de que a norma
posterior revoga a anterior, devendo prevalecer a regra do inciso II, do art. 49, da
Lei12.594/2012.
Destarte, pode-se concluir que to somente quando o ato envolver violncia ou
grave ameaa que o adolescente poder ser internado em localidade mais prxima
da sua residncia. Nos demais casos, o adolescente dever ser inserido em programa
do meio aberto no local de sua residncia.
4. Discorra sobre a atuao do defensor pblico como curador especial na
defesa dos na defesa dos interesses individuais e coletivos de crianas e
adolescentes.
Dica: vide SMULA O Defensor Pblico dever exercer o mnus de Curador
Especial na defesa dos interesses individuais e coletivos de crianas e adolescentes,
mormente nas hipteses previstas no pargrafo nico do art. 142 eletra f, do
pargrafo nico, do art. 148, c/c art. 98, todos da Lei 8.069/90,atuando como
representante processual do infante nos autos dos processos emtrmite, bem como
na qualidade de legitimado extraordinrio para deflagra rqualquer ao que assegure
os interesses destes sujeitos de direitos, garantindo-lhes o pleno acesso justia e
igualdade
na
relao processual.
Em regra, a representao e a assistncia so prestadas pelos pais ou
responsvel da criana ou do adolescente. H situaes, porm, em que os interesses
do jovem so conflitantes com os de sus pais, ou esses esto temporariamente
ausentes. Nesses casos, o pargrafo nico do art. 142 do Estatuto determina a
nomeao de um curador especial. O exerccio da curadoria especial compete
Defensoria pblica, conforme determina sua Lei Orgnica LC 80/94, art. 4, inc.
XVI.
A peculiaridade da curatela especial no caso de incapazes reside no fato de que
ela pode ocorrer tanto quando o incapaz for autor ou quando for ru. Assim, desde
que no tenha representante legal ou os interesses sejam colidentes com os daquele,
a proteo do curador especial se mostra imprescindvel, mesmo que o incapaz seja
pessoa com patrimnio abundante.
Smulas das Teses aprovadas no I Congresso Nacional de defensores Pblicos da
Infncia e Juventude:
Smula: cabvel a atuao da Defensoria Pblica, por meio de seus
representantes em legitimao extraordinria na tutela individual das crianas e
adolescentes.
Smula: O defensor Pblico dever exercer o mnus de Curador Especial na
defesa dos interesses individuais e coletivos de crianas e adolescentes, mormente
nas hipteses previstas no pargrafo nico do art. 142 e letra f, do pargrafo nico,
do art. 148, c/c o art. 98, todos da Lei n. 8.069/90, atuando como representante
processual do infante nos autos dos processos em trmite, bem como na qualidade de
legitimado extraordinrio para deflagrar qualquer ao que assegure os interesses
destes sujeitos de direitos, garantindo-lhes o pleno acesso justia e igualdade na
relao processual.
H tambm autores que entendem que a presena do curador especial deve
existir mesmo ante a inexistncia de conflito de interesses entre a criana e o seu
responsvel, pois elas devem ter poder de influenciar as decises que repercutiro em
suas vidas.
Vou colacionar alguns trechos de um interessante artigo sobre o assunto[1]:
certo que as crianas e adolescentes so pessoas que no so capazes de constituir
advogado, nesses termos a Defensoria Pblica deve tutelar seus direitos, enquanto
pessoas vulnerveis, visando que no se confunda o querer da criana e do
adolescente com o interesse de outras partes processuais ou MP.
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