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Doutora em Filosofia do Direito (PUC-SP); Professora do Programa de Mestrado em Direito (Universidade Cndido Mendes); Procuradora da Fazenda Nacional. E-mail: malup@hotmail.com.
Direito, Estado e Sociedade
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HALDANE, 2003.
FINNIS, 1996.
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da metafsica implica no abandono de qualquer tentativa de fundamentao3. Na filosofia do direito, tais teorias conduzem a uma relativizao da
fundamentao moral do direito, com valorizao dos aspectos polticos e
contextuais.
Entre esses dois extremos, a filosofia do direito floresce sob o impulso
da valorizao da fundamentao moral do direito, sob a inspirao kantiana. Dando conta da mudana de paradigma da filosofia da conscincia
para a filosofia da linguagem, a filosofia do direito do Sc. XX conseguiu,
sem abandonar o projeto emancipatrio do Iluminismo, rever tal projeto,
incorporando os contributos da mudana para uma tica dialgica, no
mais fundada no sujeito, mas na comunicao. inegvel como a teoria
liberal (Rawls, Dworkin, por exemplo), a teoria democrtica de Habermas,
dentre outras importantes contribuies, trouxeram uma inflexo poderosa para o pensamento jus-filosfico de hoje. A proposta a busca de
uma fundamentao moral para o direito, proposta essa que se ope forte
tradio do positivismo jurdico, avessa a ela.
2. Emergncia da modernidade e religio
No que tange correlao entre modernidade e religio, normalmente
se associa a modernidade ao processo de secularizao, o que numa apreciao precipitada poderia significar o estabelecimento de uma oposio
entre o projeto da modernidade e a religio. Numa avaliao mais cuidadosa, porm, se verificar que: a) historicamente, possvel afirmar que foi
o prprio cristianismo que plantou as bases da secularizao da poltica e
da tica; e 2) o pensamento habitualmente associado ao projeto iluminista,
no , em grande parte, ateu ou preconiza o fim da religio ou de Deus
pelo contrrio, so os crticos da modernidade que normalmente defendem teses deste tipo. Passaremos a desenvolver estes dois pontos.
Charles Larmore comea um texto acerca do mundo moderno e da
religio, afirmando que Deus to bom que no precisa existir4. Com
tal assertiva, pretende ele esclarecer o que estaria subjacente no processo
de secularizao que caracterizou a sociedade moderna. devido transcendncia divina, por meio da qual Deus foi posto acima das coisas finitas
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e do nosso uso para fins cognitivos, que o domnio da moralidade abandona sua fundamentao no religioso. Duas importantes conseqncias
poderiam ser tiradas desse processo, como nos lembra Larmore: a) esse
processo teria sido trilhado no prprio monotesmo judaico-cristo; b) isso
implicaria que a autonomia da cincia e da moralidade no traria o desaparecimento da experincia religiosa. Com relao ao primeiro desses
pontos, bom lembrar a famosa tese weberiana de que o protestantismo
calvinista (com seu ascetismo interiorizado) estaria na base da cultura moderna, que Larmore pretende seja possvel generalizar quando afirma que
a transcendncia de Deus teria levado sua retirada deste mundo. Com
relao ao segundo ponto, Larmore lembra que o fato de que a religio
no mais tem a funo de prover as explicaes ltimas para a natureza
ou para as justificaes da moralidade, no significa que tenha se excludo
a possibilidade de que ainda se possa achar em Deus uma insubstituvel
fonte para o sentido de nossas vidas5. possvel que tal secularizao tenha
permitido que a experincia religiosa finalmente tenha vindo a ter seu verdadeiro significado, a partir do momento em que se deixou de apelar ao
divino para explicar os fenmenos da natureza ou justificar a moralidade.
Do ponto de vista sociolgico, de outro lado, lembra-nos Habermas que:
Numa perspectiva sociolgica, possvel dizer, inclusive, que as formas de
conscincia modernas relacionadas com o direito abstrato, a cincia e a arte
autnoma, que gira em torno do quadro profano, no poderiam ter-se desenvolvido sem as formas organizacionais do cristianismo helenizado e das
igrejas crists, sem as universidades, os conventos e as catedrais. E isso vale
especialmente para as estruturas mentais6.
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HABERMAS, 2003.
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Esta postura absentesta da filosofia a impede de assumir um comportamento crtico com relao ao renascimento da religio e dos seus perigosos
traos fundamentalistas. Por outro lado, historicamente o cristianismo se aliou ao imperialismo, subvertendo seus ideais universalistas. Para Vattimo,
nas novas condies de relaes entre povos e culturas diversas, dever-se-ia
passar do universalismo hospitalidade, adotando sugesto de Derrida.
Cuida-se aqui no de impor a sua verdade, a sua religio, mas de permitir
o estabelecimento do dilogo intercultural ou inter-religioso. Para tanto, o
cristianismo e as outras religies deveriam viver a si mesmas no mais sob
a forma dogmtica e tendencialmente fundamentalista que as vm caracterizando at aqui10. Este cristianismo no deveria ser forte e dogmtico.
Certamente, ainda que pregando uma mudana bastante significativa
do prprio cristianismo como ele existe hoje, Vattimo no um anticlerical. Em debate com Rorty, lembra que no existe f sem religio, no existe
religio sem Igreja. No h como, de forma coerente, ser religioso e ser, ao
mesmo tempo, anticlerical, em sua acertada apreciao.
O que nos indagamos se esse cristianismo fraco proposto por
Vattimo vivel, se considerarmos que o cristianismo no s um elemento cultural, mas tambm, uma expresso religiosa sendo, portanto,
uma questo de f e crena. Se eu realmente acredito em algo, como posso
ser insensvel aos smbolos religiosos que expressam determinada f? No
nos parece que tal soluo seja factvel, ainda que a posio favorvel ao
dilogo inter-religioso seja louvvel, bem como a lembrana do dever de
hospitalidade, j invocado pelo prprio Kant em Paz Perptua.
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Idem, p. 110.
Ibidem.
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RORTY, 2006.
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A estaria o problema do liberalismo poltico: saber como possvel existir, ao longo do tempo, uma sociedade estvel e justa de cidados
livres e iguais, profundamente divididos por doutrinas religiosas, filosficas e morais razoveis13. A teoria da justia como equidade, proposta por
Rawls pretende justamente que as doutrinas religiosas no podem mais ser
base para a sociedade, j que tais doutrinas abrangentes no seriam compatveis com o pluralismo razovel. As vrias doutrinas religiosas poderiam
ser abarcadas por um consenso sobreposto e nesse mbito (...) desejvel
renunciar s vises filosficas e morais abrangentes que estamos habituados a usar para debater questes polticas fundamentais na vida pblica14.
Para Rawls, portanto, a razo pblica no inclui as razes da Igreja, que
seriam no-pblicas, que se constituem na cultura de fundo, em contraste com a cultura poltica pblica15. A justia como equidade pretende se
constituir a partir do consenso sobreposto, que pretende se constituir em
um terreno comum, neutro, em que as doutrinas abrangentes no podem
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ser invocadas. Como nos esclarecer o autor de Uma Teoria da Justia, o que
a razo pblica exigiria que os cidados consigam justificar seus votos
em termos de um equilbrio razovel de valores polticos pblicos, funcionando as doutrinas religiosas simplesmente como uma base adicional
e muitas vezes transcendente a esses valores16.
Para a teoria liberal de Rawls, portanto, o argumento religioso, por si
mesmo no deve ser relevante politicamente. S ser importante se for
coincidente com um valor poltico pblico. Para uma teoria poltica desta
natureza, os argumentos de religio deixam de ser legtimos, s se legitimando por via transversa, por se constiturem tambm na cultura pblica
comum. Mas, ser que devemos afastar dessa forma os argumentos de matriz religiosa? E mais, seria que tal teoria daria conta do j mencionado
retorno do religioso? Bastaria simplesmente deslegitimar o argumento
religioso? Isso seria suficiente, quando se tiver diante de um fundamentalismo? Parece-nos, salvo melhor juzo, que necessrio integrar tais argumentos tambm no debate pblico. Como lembra J. M. Ferry, a razo
da religio pode contribuir para formao da moralidade pblica, sem ser
ofuscada em nome da laicidade17.
Se comparado ao liberalismo poltico de Rawls, a teoria democrtica de
J. Habermas d maior ateno ao elemento religioso, e as possveis repercusses no poltico. Na teoria apresentada em Direito e Democracia, o filsofo, parte justamente da situao de uma sociedade profana (...) onde as
ordens normativas tm que ser mantidas sem garantias metas-sociais. Se
as garantias metas-sociais do sagrado no mais existem, a soluo estaria
no sistema de direitos que prov as liberdades subjetivas de ao com a
coao do direito objetivo18. Neste contexto, qual seria o papel da religio
ser cada vez mais substituda pelo direito? No esta, evidentemente,
a soluo habermasiana. Em entrevista concedida em 1999, a Eduardo
Mendieta, Habermas teve a oportunidade de esclarecer suas posies com
relao religio19. Como j salientamos anteriormente, o grande filsofo
alemo reconhece no cristianismo mais do que uma figura precursora para
a auto compreenso normativa da modernidade ou um simples catalisador,
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Idem, p. 199.
Ibidem.
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HABERMAS, 1999, p. 93.
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tado; ele admite que um mundo exclusivamente constitudo com base nos
valores cristos no seria possvel. O filsofo cristo reconhece duas formas de laicidade: a laicidade de absteno e a laicidade de confrontao. A
laicidade de absteno colocaria entre parnteses as convices, buscando
um consenso mnimo que no poderia considerar a religio. Dessa forma,
numa ordem jurdico-poltica que lida com a laicidade, o Estado laico no
pode subvencionar nenhum culto, mas tambm busca procurar obliterar a
importncia da religio no debate pblico. Na laicidade de confrontao,
de outro lado, no se trataria de diminuir a importncia da religio ou da
instituio religiosa, mas de estabelecer uma distribuio eqitativa do espao pblico. Certamente, Ricoeur considera a segunda opo melhor, j
que as tradies religiosas so mais do que convenes, e as consideraes
religiosas no s podem como devem participar do debate democrtico28.
Nesse ponto, h certamente uma contraposio teoria poltica de Rawls e
em certa medida, tambm teoria habermasiana.
Na tentativa de resgatar a importncia da tradio crist para o pensamento contemporneo, mormente na seara da teoria poltica, notvel a
contribuio de Ricoeur, mas interessante conhecer ainda a proposta de
um outro grande filsofo, particularmente vinculado tradio catlica,
que Charles Taylor.
A modernidade catlica de Charles Taylor
Aps a publicao de sua grande obra As Fontes do Self, Charles Taylor
recebeu o Marianist Award em janeiro de 1996, conferido pela Society of
Mary na Universidade de Dayton. Na ocasio, Taylor explicitou sua posio
com relao ao catolicismo e sua relao com a modernidade, em uma
forma que, como ele mesmo reconheceu, no poderia fazer em outro lugar
de sua obra, considerando a prpria natureza do texto filosfico, em que
mesmo um compromisso com uma determinada religio deveria ser justificado. No referido texto, partindo do seu compromisso catlico, procura
fazer uma reflexo acerca da relao entre modernidade e catolicismo.
Partindo da etimologia da palavra catlico, temos a palavra katholou,
que poderia significar universalidade e completude, ou melhor, universali-
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Idem, p. 602.
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A secularizao da poltica e do Estado longe de enfraquecer o cristianismo, teria sido benfica para f, pois a possibilidade da coero seria
perigosa para ela. O religioso teria inclusive ficado mais livre, mais puro.
Mas isso, no significaria que a melhor opo seria abandonar qualquer
viso transcendental. Sintetiza Taylor os riscos de um humanismo exclusivo, que retira o transcendente alm da vida, no seguinte ponto: ele
provocaria em reao uma imanente negao da vida - assumir que existe
vida alm da morte levaria a um compromisso com a humanidade, que vai
alm do ponto de vista egosta, o que impulsiona uma mudana de identidade na busca de uma vida mais completa.
Colocando a questo do humanismo secularizado, afirma o filsofo
que alguns pretenderiam que a secularizao teria sido um equvoco, e
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TAYLOR, 1999, p. 1.
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que se deveria voltar a como era antes. No isso que defende Taylor.
Para ele, o primado prtico da vida teria sido um grande ganho para a
humanidade e haveria alguma verdade na crtica ao transcendental, feita
pelo pensamento posterior ao Iluminismo. Mas, isso no significaria que o
transcendental teria deixado de ser importante para a vida humana. Num
mundo em que as exigncias de benevolncia e amor se colocam de forma
cada vez mais marcada, a espiritualidade crist teria um papel importante,
pois ela traria na sua base a noo de um amor e uma compaixo incondicionada.
Como se pode evidenciar, o esforo de Taylor para mostrar como
o catolicismo, no s compatvel com a modernidade, mas como pode
incrementar o implemento do projeto iluminista, no que ele tem de universalista e humanitrio.
4. A Igreja Catlica, a caridade e a justia: a encclica Deus amor
interessante verificar que o enfoque atual acerca da justia e da
caridade, e da correlao entre elas endossadas pela igreja catlica, particularmente sensvel ao debate filosfico contemporneo acerca da relao entre modernidade, religio e poltica. Com efeito, na ltima Encclica
Papal Deus Amor, na Parte II, enfocada particularmente a questo da
caridade, comeando-se por afirmar que o Esprito, como fora que transforma o corao da comunidade eclesial, visaria fazer da humanidade uma
nica famlia. A atividade da Igreja objetivaria o bem integral do homem,
o que suporia a evangelizao, mas tambm a promoo de tal bem nos
vrios mbitos da vida e da atividade humana. A caridade seria justamente a Igreja o servio de acorrer constantemente aos sofrimentos e s
necessidades, mesmo materiais, dos homens30. Essa caridade no deveria
ser exercida exclusivamente em relao aos catlicos, mas com relao a
todos, salientando-se a universalidade do amor.
Uma parte importante da Encclica dedicada justamente diferenciar
justia de caridade. Reconhece o texto papal que A justa ordem da sociedade e do Estado dever central da poltica31. Lembrando Agostinho,
afirma o Papa que um Estado que no se regesse segundo a justia, seria na
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Ibidem.
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com a ordem civil, assim como no se confunde uma moral religiosa com
a moral secular. Poderia haver uma moral secular que no se contraponha
aos ditames da moral catlica, na dico da prpria Igreja Catlica.
5. O debate entre o cardeal Ratzinger e Habermas sobre razo e religio
Em 2004, por convite da Academia Catlica de Baviera, se reuniram
o ento Cardeal Joseph Ratzinger (hoje o Papa Bento XVI) e Jrgen Habermas para debater justamente as bases normativas de um Estado secularizado33. De forma sinttica, resumiremos os argumentos apresentados
pelos dois debatedores.
Para J. Habermas, a questo a ser enfrentada se o Estado secularizado pode ser independente de tradies ticas, dentre as quais a religio,
mas tambm qual a importncia de tais tradies ticas para esse Estado
(particularmente se uma estabilizao normativa seria possvel em uma
sociedade com uma pluralidade de vises de mundo). O que Habermas
propor que a secularizao social e cultural seja um processo de duplo
aprendizado, que leve tanto as tradies do Iluminismo quanto as doutrinas religiosas a refletir sobre seus prprios limites. Habermas defende a
proposta do liberalismo poltico (no qual ele se inclui, na forma do republicanismo kantiano) de uma justificao do Estado secular constitucional
sob a base da razo prtica, uma justificao no-religiosa e ps-metafsica.
No entanto, salienta Habermas que a tradio catlica no veria problemas
numa justificao autnoma da moralidade e do direito (independente das
verdades da revelao). Partindo da questo apresentada por Bckenforde,
no sentido de que, um sistema constitucional exigiria uma base tica, prpoltica, na qual estariam as convices religiosas, Habermas lembra a
possibilidade de uma legitimidade auto-referenciada, com base nos procedimentos legais que integram o sistema democrtico independente das
tradies religiosas e metafsicas; ele, no entanto, reconhece que a cidadania ativa exigiria uma dedicao e motivao (por exemplo, para a mobilizao das pessoas para participar do debate pblico), que no poderia ser
imposta por lei. Por isso que, mesmo que, em pequenas doses, as virtudes
polticas seriam essenciais para que a democracia possa existir.
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que ampliar a doutrina dos direitos humanos para incluir uma doutrina
das obrigaes humanas e das limitaes humanas. nessa esfera que se
deveria estabelecer um dilogo intercultural entre tradies religiosas e
pensamento secular. No que tange relao entre a f crist e a racionalidade secular ocidental, seria indispensvel, num contexto intercultural,
que ambas no sucumbissem ao eurocentrismo.
A breve sntese aqui apresentada ilustra, de forma talvez nica, o
necessrio e perfeitamente vivel dilogo a ser estabelecido entre as
tradies religiosas (inclusive a catlica) e o pensamento secular, pois so
no relacionamento entre eles que se ter ordens polticas mais justas, respeito aos direitos humanos e combate de fundamentalismos.
6. Concluso: a filosofia do direito diante da questo
modernidade x religio
Em concluso, convm verificar de que forma a filosofia do direito
contempornea pode ser influenciada pelo debate religio-modernidade.
Inicialmente, cabe referir que aqueles que defendem um retorno a um fundamento de base religiosa por parte do pensamento acerca do direito e da
justia. Nesse caso, subjacente estaria, em regra, um retorno tradio e
uma crtica ao projeto iluminista e modernidade. Uma parte da tradio
de base tomista, por exemplo, poderia perfeitamente ser enquadrada nesse
grupo. No consideramos, todavia, que uma filosofia do direito que admita a importncia da religio, tenha que singrar essa via.
A teoria liberal (veja-se, por exemplo, o liberalismo poltico de Rawls)
considera relevantssima a liberdade religiosa, mas considera que o argumento religioso no deve ser considerado num debate pblico poltico. Isso porque o consenso sobreposto se constri, sem levar em conta
as doutrinas abrangentes (dentre as quais, as religiosas). Tal concepo
terica, porm, oblitera a importncia da religio; alis, o prprio Rawls
lembra que a base histrica da experincia poltica norte-americana est
na questo religiosa.
No que tange complexa e sempre revista teoria habermasiana, curioso o diagnstico de que o filsofo evidencia um redimensionamento
da religio, parecendo sepultar de vez qualquer teoria que, moda psmoderna, preconize a substituio da religio. H, e isso inquestionvel,
uma mudana do papel da religio, se cotejado o mundo moderno com o
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