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Es la Convencin sobre los Derechos del Nio la que resalta la funcin tuitiva
de la patria potestad al indicar que se ejerce en beneficio de los hijos: el
principio de que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta
a la crianza y el desarrollo de sus hijos, impone a aquellos que la preocupacin
fundamental es el inters superior del nio. Por ello, se postula que en
el ejercicio conjunto de la patria potestad, ambos padres atiendan al inters de
los hijos.
Esta normativa revela la verdadera funcin de los poderes que se atribuyen a
los padres en relacin con sus hijos, pues como muestra la evolucin histrica
de la institucin, esos poderes se otorgan para el cumplimiento de los deberes
que se imponen a los padres y, por tanto, en beneficio del hijo. Aunque la actual
regulacin legal no expresa esa funcin en inters del hijo, la Convencin sobre
los Derechos del Nio completa el vaco.
Nuestro Cdigo
Civil,
y
en
forma
reiterativa
el Cdigo de
los Nios y Adolescentes, enumeran los deberes y facultades de la patria
potestad; los que se pueden resumir de la siguiente manera:
Velar por los hijos, tenerlos en su compaa, alimentarlos, educarlos y
procurarles una formacin integral, corregirlos moderadamente, representarlos,
administrar y usufructuar sus bienes.
En el modo de ejercer esas facultades tambin se tiene en cuenta la
personalidad del hijo a travs de la necesidad de considerar sus opiniones, en
funcin de la edad y madurez.
Es importante tambin resaltar el contenido recproco de la patria potestad, en
cuanto a los deberes de los hijos; a quienes se les impone obedecer a sus
padres y respetarles siempre; y, en la medida de sus posibilidades, cuidar a sus
ascendientes en su enfermedad y ancianidad. Sobre el deber de obediencia,
ste se impone solo a los menores de edad sujetos a patria potestad. Con
relacin a los deberes de respeto y cuidado, en cambio, se imponen a los hijos
con independencia de que estn sujetos a la patria potestad, ya que han de
tributar respeto y cuidados a sus padres siempre. No son, por tanto, los
deberes de respeto y cuidado una manifestacin de la patria potestad, sino un
efecto permanente de la relacin paterno-filial, que aunque tiene
un carcter tico acentuado, no deja de tener sanciones civiles y penales.
En el orden civil las faltas graves de respeto y reverencia hacia sus padres
cometidas por los hijos, as como abandonarlos encontrndose aqullos
gravemente enfermos o sin poder valerse por s mismos, se constituyen como
justas causas de desheredacin cuando renan las caractersticas marcadas
por la ley. En el orden penal, es constitutivo de una falta contra las personas,
imponindose las correspondientes penalidades a los hijos de familia que falten
al respeto y sumisin debidos a sus padres.
En el Derecho moderno estas facultades que integran la patria potestad se
conceden, por tanto, en funcin de los deberes que emanan de la misma,
siendo as la patria potestad una funcin tuitiva sobre el menor que se confa a
los padres de acuerdo con el derecho natural de los mismos de educarlos y
tenerlos en su compaa. Difiere, por este motivo, la patria potestad actual del
sentido que tuvo en el primitivo Derecho Romano, en que se conceba como un
derecho del padre, que llegaba a tener algunas manifestaciones contrarias a
todo sentimiento natural de paternidad, como la posibilidad de venta y aun
de muerte del hijo, facultades que sin duda estaban atenuadas por las
costumbres y aun por exigencias legales, y que fueron incluso desapareciendo
cuando el principio de la agnacin, como base de la familia romana, fue
sustituido paulatinamente por el de la cognicin o vnculo de sangre.
Por ello, la patria potestad es una funcin reflejo del deber de los padres de
educar y mantener a sus hijos y de protegerlos en sus intereses pecuniarios
mientras son menores de edad, reconocindola como institucin establecida en
beneficio de stos. En ella estn estrechamente conexos el inters del Estado y
el de la familia, por lo que la misin encomendada al padre asume un carcter
de importancia social, del que deriva la peculiar naturaleza de orden pblico
que revisten las normas sobre patria potestad, cuyo contenido no puede ser
objeto de pactos privados, dirigidos a modificar las relaciones, las atribuciones
y los efectos y la imposibilidad por parte de los padres de renunciar al poder a
ellos conferido por la ley.
Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos100/patria-potestad-peru/patriapotestad-peru.shtml#ixzz3DJDhMz6a
LA PATRIA POTESTAD
CONCEPTO
El artculo 418 del Cdigo civil vigente seala que por la patria potestad, los
padres tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus
hijos.
Etimolgicamente el trmino patria potestad, proviene de races romanas,
dondepatria alude al pater familia y el trmino potestad denota dominio,
poder, o facultad que se tiene sobre una cosa [1], a partir de lo cual, debemos
colegir, que se trata de una denominacin que incorpora parcialmente su
verdadero concepto, por cuanto la patria potestad, no slo implica derechos o
poderes del padre, sino es un conjunto de derechos y deberes que ejercen de
manera paritaria el padre y la madre desde el momento en que se configura la
filiacin de la prole.
En este sentido, Benjamn Aguilar sostiene Quizs debemos ir hacia una
nueva denominacin que recoja estos deberes-derechos, () algunos han
intentado llamarla autoridad paterna compartida; otros, autoridad benfica
sobre los hijos ().
La definicin de patria potestad del citado autor es la siguiente: la patria
potestad es una institucin del derecho de familia que comprende un cmulo de
derechos y deberes recprocos entre padres e hijos, tendientes a lograr el
desarrollo integral de stos y la realizacin de aqullos. Este concepto pretende
abarcar no slo los derechos-deberes de los padres e hijos, sino tambin el fin
que persigue la institucin, el mismo que debe verse en sus dos dimensiones,
la de los padres que encuentran su realizacin a travs del desarrollo de sus
hijos, y por cierto tambin la de los hijos que al recibir apoyo, amparo, sustento,
educacin, proteccin y ejemplos de vida, posibilita un desarrollo integral y su
incorporacin al seno de la sociedad en condiciones ptimas. [2]
La citada norma, por otro lado, impone al Juez Penal la obligacin de que una
vez que haya abierto proceso, ponga en conocimiento del Fiscal de Familia,
para que ste solicite la suspensin de la patria potestad, sin embargo, tal
situacin no est contemplada dentro de las funciones del Fiscal de Familia,
quien en los casos de suspensin de patria potestad, es dictaminador y no
parte.
El artculo 96-A de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, Decreto Legislativo
052, establece taxativamente las funciones del Fiscal de Familia, en sus tres
dimensiones, la de ser parte, la de ser dictaminador, y la de ser tercero con
inters.
Si bien, violentar sexualmente a un hijo, es un hecho repudiable, y coincidimos
en que la poltica del Estado en su labor de proteger al nio y al adolescente
prioritariamente, no pactamos con salidas legislativas que colisionen con el
orden constitucional y se retroceda en materia de respeto a los derechos
fundamentales, al establecer una sancin antes de la declaracin de
culpabilidad del procesado.
En esta lnea de anlisis, al establecer la Ley 29275 que la suspensin de
patria potestad se hace extensiva a todos los hijos menores de edad de aquella
persona que se encuentre procesado por delitos que atenten contra la
indemnidad sexual de uno de los hijos, debemos preguntarnos dnde qued
el derecho a la presuncin de inocencia?, debe deslindarse, sin embargo, que
nos encontramos de acuerdo que se establezca la prdida de patria potestad
de quienes estn condenados por cualquiera de los delitos contemplados en la
ley.
En la prctica se han dado casos en los cuales, las denuncias por delitos
contra la libertad sexual han sido fruto de venganza entre cnyuges,
ocasionando mucho dao, no slo a quien fue denunciado injustamente, sino al
nio o adolescente, que primero tiene que afrontar incmodos exmenes,
interrogatorios recurrentes y victimizantes. Lo ser ms todava si aplicndose
las nuevas normas, el nio involucrado, se vea privado de tener contacto con
uno de sus progenitores, y con el estigma del proceso y el dolor que esta
situacin conlleva.
As, a propsito de un caso real en que se present una denuncia falsa, y se
proces a un progenitor por actos contra el pudor en agravio de su menor hija,
suspendindose el rgimen de visitas, para luego acreditarse la inocencia de
aqul, la Dra. Patria Beltrn, reflexiona: () es preocupante que con el auto
de abrir instruccin se le suspenda la patria potestad al progenitor o
progenitora. () debindose respetar la presuncin de inocencia, as como el
debido proceso, ya que solo luego de este, se podr determinar la real
responsabilidad del sujeto activo del hecho punible [10]
Menciona a su vez, la citada magistrada, que la suspensin de la patria
potestad como consecuencia de la sola apertura del proceso penal, traera
consigo que el progenitor que la conserva pueda tomar decisiones
unilateralmente sobre su hijo menor de edad, podra, por ejemplo, llevarlo al
extranjero a vivir y con ello perjudicar en forma definitiva la relacin con el otro
progenitor.
En este contexto, cualquier tipo de sancin, y la suspensin de patria potestad
lo es, resultara pertinente cuando se acredita el delito, al ser declarada la
culpabilidad dentro de un proceso judicial, entretanto debe tenerse presente
que el derecho a la presuncin de inocencia es una garanta
constitucionalmente protegida.
La presuncin de inocencia, es un derecho fundamental y se inspira en la
dignidad humana y en el precepto que toda persona es inocente mientras no
se declare judicialmente lo contrario, siendo sta una de las ms importantes
conquistas humanas de los ltimos tiempos [11]. Es un derecho tridimensional
(derecho, principio y garanta), en palabras de Alberto Binder es que nadie es
culpable si una sentencia no lo declara as [12] que est basado sobre la
conviccin de que toda persona es inocente hasta que no se declare lo
contrario. Pues bien, durante la evolucin de nuestra sociedad moderna, a
travs de las conquistas humanas que principalmente han encontrado su ms
viva demostracin en la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre,
resaltando la dignidad humana por encima de cualquier otro valor.
El Tribunal Constitucional por su parte ha reconocido en diversos
pronunciamientos el respeto por el derecho fundamental a la presuncin de
inocencia, otorgndole el carcter de relativo es tanto es una presuncin juris
tantum, es decir, que se presuma la inocencia del procesado en tanto no exista
prueba en contrario. [13]
Esa prueba en contrario se actuar dentro del proceso judicial, y una vez que
se acredita fehacientemente el delito, corresponde imponer la pena que
corresponda, y todas aqullas medidas que el juez considere pertinentes, de
acuerdo a la naturaleza del delito.
PRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD
La prdida de la patria potestad se funda en una conducta paterna
manifestadora de un grave incumplimiento o indebida satisfaccin de los
deberes integrantes de la patria potestad, que por su entidad hace peligrar la
finalidad de la institucin.
Las causales establecidas por el artculo 77 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes son:
a) Por muerte de los padres o del hijo;
b) Porque el adolescente adquiere la mayora de edad;
c) Por declaracin judicial de abandono;
d) Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus hijos
o en perjuicio de los mismos;
e) Por reincidir en las causales sealadas en los incisos c), d), e) y f) del
artculo precedente; y
f) Por cesar la incapacidad de hijo, conforme al artculo 46 del Cdigo Civil.
1.
3.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
j.
Inciten, faciliten o permitan que el hijo ejecute actos que atenten contra
su integridad fsica, mental o moral.
No se viola garanta alguna del marido, por el hecho de declarar que pierde la
patria potestad de los hijos, si fu condenado al divorcio, por injurias y
abandono de hogar. Una reiteracin por parte del padre, de las expresiones
injuriosas en contra de la madre, que se dicen proferidas en presencia de sus
hijos, s es capaz de afectar profundamente la psicologa de los nios, cuando
son de corta edad, exponindolos a deformaciones ulteriores de
su personalidad, conclusin esta que teniendo en cuenta los estudios de
psicologa muy abundantemente divulgados constituye una mxima de
experiencia que resulta por ende, contraria a la obligacin elemental que
incumbe a los padres de formar moralmente a sus hijos. Por otra parte, la patria
potestad debe ejercitarse en tal forma que prepare a los menores para cumplir
la obligacin que les impone la Ley Civil de honrar y respetar a sus padres; mal
podran cumplir tal obligacin en relacin con su progenitora si el padre les
imbuye desde sus primeros aos ideas que redunden en el mayor menosprecio
y deshonor para la madre. Sin embargo, es de estimarse que no se demuestra
la existencia de una conducta depravada propiamente tal del padre si las
declaraciones de los testigos slo son eficaces para demostrar la existencia de
un acto aislado, mas no la reiteracin necesaria para que constituya una
conducta.
Los ascendientes y dems parientes del hijo dentro del 4o. grado, en
cualquier lnea.
En el juicio principal de privacin de patria potestad se sigue
el Procedimiento Contencioso en Asuntos de Familia y Patrimoniales
establecido en los artculos 450 y siguientes de la Ley Orgnica para la
Proteccin del Nio y del Adolescente. El artculo 743 del Cdigo de
2.
3.
b.
c.
d.
e.
En los casos previstos en las letras c), d) y e), la patria potestad puede
extinguirse respecto a uno slo de los padres".
La titularidad puede extinguirse por causa del hijo (a parte filii) o por causa del
padre o de la madre (a parte patris, a parte vel matris).
Por causa del hijo ( a parte filii):
Muerte.
Mayoridad.
Artculo 165.- Inadmisibilidad o improcedencia.Recibida la demanda, el Juez la califica y puede declarar su inadmisibilidad o
improcedencia de conformidad con lo establecido en los Artculos 426 y 427
del Cdigo Procesal Civil.
Concordancias:
C.P.C.: Arts. 424, 425, 426, 427
Artculo 426.- Inadmisibilidad de la demanda.El Juez declarar inadmisible la demanda cuando:
1. No tenga los requisitos legales;
2. No se acompaen los anexos exigidos por ley;
3. El petitorio sea incompleto o impreciso; o
4. La va procedimental propuesta no corresponda a la naturaleza del petitorio
o al valor de ste, salvo que la ley permita su adaptacin.
En estos casos el Juez ordenar al demandante subsane la omisin o defecto
en un plazo no mayor de diez das. Si el demandante no cumpliera con lo
ordenado, el Juez rechazar la demanda y ordenar el archivo del expediente.
Artculo 427.- Improcedencia de la demanda.El Juez declarar improcedente la demanda cuando:
1. El demandante carezca evidentemente de legitimidad para obrar;
2. El demandante carezca manifiestamente de inters para obrar;
3. Advierta la caducidad del derecho;
4. Carezca de competencia;
5. No exista conexin lgica entre los hechos y el petitorio;
6. El petitorio fuese jurdica o fsicamente imposible; o
7. Contenga una indebida acumulacin de pretensiones.
Si el Juez estimara que la demanda es manifiestamente improcedente, la
declara as de plano expresando los fundamentos de su decisin y devolviendo
los anexos.
Si la resolucin que declara la improcedencia fuese apelada, el Juez pondr
en conocimiento del demandado el recurso interpuesto. La resolucin superior
que resuelva en definitiva la improcedencia, produce efectos para ambas
partes.
Artculo 166.- Modificacin y ampliacin de la demanda.El demandante puede modificar y ampliar su demanda antes de que sta sea
notificada.
Concordancias:
Artculo 173.- Resolucin aprobatoria.A falta de conciliacin y, si producida sta, a criterio del Juez afectara los
intereses del nio o del adolescente, ste fijar los puntos controvertidos y
determinar los que sern materia de prueba.
El Juez puede rechazar aquellas pruebas que considere inadmisibles,
impertinentes o intiles y dispondr la actuacin de las cuestiones que sobre
esta decisin se susciten, resolvindolas en el acto. Deber tambin escuchar
al nio o al adolescente. Actuados los medios probatorios, las partes tienen
cinco minutos para que en la misma audiencia expresen oralmente sus
alegatos.
Concedidos los alegatos, si los hubiere, el Juez remitir los autos al Fiscal para
que en el trmino de cuarenta y ocho horas emita dictamen. Devueltos los
autos, el Juez, en igual trmino, expedir sentencia pronuncindose sobre
todos los puntos controvertidos.
Concordancias:
C.P.C.: Arts. 202 al 212, 471, 472, 555
Artculo 174.- Actuacin de pruebas de oficio.El Juez podr, en decisin inapelable, en cualquier estado del proceso,
ordenar de oficio la actuacin de las pruebas que considere necesarias,
mediante resolucin debidamente fundamentada.
Concordancias:
C.P.C.: Arts. II, 194
TUO L.O.P.J.: Art. 5
Artculo 175.- Equipo tcnico, informe social y evaluacin psicolgica.Luego de contestada la demanda, el Juez, para mejor resolver, podr solicitar
al equipo tcnico un informe social respecto de las partes intervinientes y una
evaluacin psicolgica si lo considera necesario. Los encargados de realizar el
informe social y la evaluacin psicolgica deben evacuar su informe dentro del
tercer da, bajo responsabilidad.
Concordancias:
C.N.A.: Art. 149
C.P.C.: Arts. II
Artculo 176.- Medidas cautelares.Las medidas cautelares a favor del nio y del adolescente se rigen por lo
dispuesto en el presente Cdigo y en el Ttulo Cuarto de la Seccin Quinta del
Libro Primero del Cdigo Procesal Civil.
Concordancias:
C.P.C.: Arts. 608 al 687
Artculo 177.- Medidas temporales.En resolucin debidamente fundamentada, el Juez dictar las medidas
necesarias para proteger el derecho del nio y del adolescente.
El Juez adoptar las medidas necesarias para el cese inmediato de actos que
produzcan violencia fsica o psicolgica, intimidacin o persecucin al nio o
adolescente. El Juez est facultado en estos casos incluso para disponer el
allanamiento del domicilio.
Concordancias:
C.P.C.: Arts. II
Artculo 178.- Apelacin.La Resolucin que declara inadmisible o improcedente la demanda y la
sentencia es apelable con efecto suspensivo, dentro de los tres das de
notificada. Las decisiones adoptadas por el Juez durante la audiencia son
apelables, sin efecto suspensivo y tienen la calidad de diferidas.
Concordancias:
C.P.C.: Arts. 364 al 373, 556
Artculo 182.- Regulacin supletoria.Todas las cuestiones vinculadas a los procesos en materias de contenido civil
en las que intervengan nios y adolescentes, contempladas en el presente
Cdigo, se regirn supletoriamente por lo dispuesto en el Cdigo Civil y en el
Cdigo Procesal Civil.
La prdida de la patria potestad puede ser ordenada por un juez en los casos
en que se demuestre la negligencia o el abuso de uno de los padres, o porque
ste haya abandonado a sus hijos o se niegue a verlos. En estos casos, es
importante comprender el proceso legal por el que se declara la prdida de la
patria potestad, en beneficio siempre de los hijos menores de edad. Con este
artculo, aprenders cmo es que se pierde, con lo que podrs resolver
exitosamente cualquier problema legal que tengas con este asunto.
tus pruebas y documentos; asegrate de que stos cumplan con todos los
requerimientos legales para ser admitidos.
6 Comprtate adecuadamente.
Es importante comportarte como un adulto responsable y respetable al
solicitar a un juez que declare la prdida de la patria potestad de uno de los
padres de un menor de edad. Esto puede parecer tedioso, pero es realmente
importante que el juez vea en ti a una persona madura y sensata. Vstete
profesionalmente, s puntual y respetuoso y no olvides mantener la calma
mientras te encuentres en el juzgado.
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