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September, 2011
1. INTRODUCCION
No. Esa es nuestra respuesta contundente a la pregunta planteada en el ttulo de este
breve ensayo; y es que - para ser ms contundentes an - entre exigirle a una persona
que acuda a un proceso de mejor derecho de propiedad para ver tutelada su
propiedad, y decirle que su derecho no vale nada y condenarlo a la desproteccin
absoluta, hay un solo paso.
Desconocer o entender inadecuadamente los fundamentos de una institucin jurdica,
conlleva a que la misma no sea bien aplicada en la prctica, con el consecuente
descontento social que ello provoca. Y este descontento se hace ms notorio y puede
llegar a lmites dramticos cuando aquello que se malentiende y se aplica mal es una
figura tan relevante como la propiedad y su respectiva proteccin frente a terceros.
Qu duda cabe, hablar de un derecho es hablar de los mecanismos de tutela con que
el mismo cuenta. Por esta razn, debemos ser categricos cuando sealamos que no
tiene sentido hablar o reconocerle un derecho a alguien, y negale a su vez un
mecanismo de tutela idneo para su proteccin. La asignacn de un derecho sin
mecanismo de tutela adecuada conlleva a la negacin del propio derecho. Y esto
sucede como es lgico con el derecho de propiedad: no tiene sentido que nuestro
sistema jurdico reconozca a alguien como propietario si es que no le otorga un
mecanismo de proteccin que permita excluir de forma categrica a aquellos que
pretendan perturbalo o lesionarlo en el libro ejercicio del dominio.
Precisamente para esto ltimo existe la accin reivindicatoria (rectius, pretensin
reivindicatoria como ha sido expresado por nuestro Tribunal Supremo1). No obstante,
cuando el mecanismo de tutela es distorsionado a tal punto que se le resta relevancia
al momento de su aplicacin prctica, la consecuencia es similar a como si el mismo
no existiera, lo cual genera a su vez una afectacin flagrante contra el propio derecho
que debera ser protegido.
Por esta razn resulta fundamental delimitar los contornos de la accin reivindicatoria
y darle el sentido y los alcances adecuados, en la medida que ello contribuir a un
goce pleno del derecho de propiedad a favor de los potenciales afectados.
2. DERECHO DE PROPIEDAD Y REIVINDICACION
El artculo 923 define al derecho de propiedad como una sumatoria de facultades
(usar, disfrutar, disponer y reivindicar), que deben ser ejercitados en armona con el
inters social y dentro de los lmites de la ley, frmula que no se distingue mucho del
artculo 832 del Cdigo Civil italiano2. Esta norma, as como la nuestra que es una
1
mera importacin, es fruto de una larga evolucin, siendo en un inicio la definicin del
derecho de propiedad el centro en torno al cual gir la entera legislacin civil3. Esto se
debe a que histricamente - y hasta la actualidad - las relaciones de derecho real
(donde la propiedad es el derecho arquetpico) resuelven el problema de la atribucin
de bienes4.
GAZZONI, Francesco. Manuale di Diritto Privatto: VII edizione aggiornata. Edizioni Scientifiche Italiane,
1998. Pg. 199.
4
BETTI, Emilio. Teora general de las Obligaciones. Tomo I. Traduccin de Jos Luis de los Mozos.
Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1969. Pg. 3.
5
ESCOBAR ROSAS, Freddy. Tesis: La estructura de la relacin obligatoria. Captulo III.3.1. Del mismo
autor tambin puede consultarse: Teora General del Derecho Civil. Ara. Lima, 2002. Pgs. 241 y sgtes.
6
La relevancia social que puede tener el ejercicio de la propiedad sobre determinadas categoras de
bienes, orienta y dirige la actividad de su titular hacia eldestino econmico ms adecuado para la
satisfaccin de las necesidades de la colectividad: COLINA GAREA, Rafael. La funcin social de la
propiedad privada en la Constitucin Espaola de 1978. J.M. Bosch Editor. Barcelona. 1997. Pg. 104105.
7
Artculo 70 de la Constitucin Poltica del Per.- El derecho de propiedad es inviolable. Se ejkerce en
armona con el bien comn y dentro de los lmites de la ley.
8
ESCOBAR ROZAS, Freddy. "Mitos en torno al contenido del derecho de propiedad (anlisis crtico del
artculo 923 del Cdigo Civil)". En: Ius et Veritas. N 22. 2001.
propietario no poseedor, contra el poseedor no propietario, (ubi rem mean invetio, ibi
vindico), y por eso en la reivindicacin el actor debe probar su derecho de propiedad,
lo que importa inclusive un examen de los ttulos traslativos de dominio, por un periodo
que cubra el tiempo de usucapin9. Como se desprende, el presupuesto o condicin
previa para ejercitar esta facultad es ser el propietario del bien y la identificacin del
bien mismo, y que este ltimo sea posedo por un tercero ilegtimamente.
As mismo, se ha declarado que la accin reivindicatoria es la accin real por
excelencia10 en razn de que protege el derecho real ms completo y perfecto que es
el dominio11.
invlido el ttulo de propiedad que ostenta el demandado. La otra pretensin sera que
una vez anulado el ttulo de quien se considera (errneamente) como propietario - se
proceda (ahora s) a la recuperacin del bien por parte del propietario no poseedor
contra el poseedor no propietario, precisamente a travs de la accin reivindicatoria.
En sntesis, se exige que previamente se declare el mejor derecho, para
posteriormente se pretenda la reivindicacin, entendiendo que en este ltimo proceso
no se puede declarar cul de los derechos de propiedad que las partes en conflicto
esgrimen prima sobre el otro.
Esta forma de ver las cosas es incorrecta. Ms all de que en nuestro ordenamiento
procesal es comn la acumulacin de diversas pretensiones cuando estas son
conexas (relacionadas entre s), en el caso de la accin reivindicatoria existe una nica
pretensin, a saber, la restitucin de un bien posedo ilegtimamente por un tercero a
su propietario. Por lo que la sentencia, que ordena la restitucin del bien,
necesariamente ha tenido que evaluar la titularidad del derecho de propiedad en la
esfera del demandante (condicin necesaria), por lo que forzosamente declara el
derecho de propiedad. En este sentido, con acierto se ha dicho que la reivindicacin
es una accin de declaracin14.
No debemos olvidar que en todo proceso de conocimiento (como lo es la
reivindicacin) se concluye con la creacin de un instrumento definitivo (sentencia) que
otorga certeza a un derecho discutido. Esto se debe a que en todo proceso de
conocimiento se declaran derechos y en el caso especfico de la accin reivindicatoria,
la evaluacin del mejor derecho de propiedad, si ambas partes lo alegan, es una
cuestin meramente probatoria. En este sentido (...) debe tenerse en cuenta que si
bien el mejor derecho de propiedad puede solicitarse en va de accin, esta no es una
accin real strictu sensu, sino que se puede discutir al interior de la accin
reivindicatoria, consecuencia no es necesariamente una accin aparte o independiente
de la reivindicatoria, sino que est incursa dentro de ella como una cuestin
probatoria15
En consonancia con esto ltimo, la propia Corte Suprema ha dispuesto que en el
proceso de reivindicacin pueda determinarse el mejor derecho de propiedad cuando
ambas partes alegan tener ttulo sobre el bien16. Este criterio ha sido ratificado
expresamente, cuando en otra oportunidad se dijo que si bien, la accin
reivindicatoria la interpone el propietario, tambin lo es que no obsta que en dicho
proceso puedan discutirse el mejor derecho de propiedad en el caso que la parte
contraria tambin alegue la titularidad del mismo bien17
SATTA Salvatore. Manual de Derecho Procesal Civil. Volumen I. Traduccin de Santiago Sents
Melendo y Fernando de la Ra. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires, 1971. Pg. 260.
15
Casacin N 1320-200 Ica, del 11 de julio de 2002. Sala de Derecho Constitucional y Social
Permanente de la Corte Suprema de la Repblica.
16
Casacin Tacna, publicada el 23 de abril de 1998 en el expediente N 602-98.
17
Casacin N 3134-01, La Libertad, publicada el 2 de mayo de 2002.
18
Ibd. Pg. 587.
19
En efecto, si bien la sentencia que ordene entregar un bien al declarar fundada una
reivindicatoria es una sentencia de condena represivo-reparadora25, no debe
olvidarse que (...) en las sentencias que ordenan al demandado realizar una
prestacin a favor del actor (sentencias de condena); estas, por consecuencia son
tambin y ante todo sentencias de declaracin de certeza, en las cuales la declaracin
judicial del derecho tiene una doble funcin, la de crear la certeza jurdica y la de
preparar la ejecucin forzada26.
En este orden de ideas, Si se trata de un proceso de reivindicacin, es lgico que
previamente se declare en dicho proceso a quin pertenece la propiedad, y que este
derecho sea la razn de la condena a la entrega del bien. No entendemos cmo puede
ser entendida la declaracin de propiedad como un requisito previo y autnomo al
proceso de reivindicacin27
5. CONCLUSIONES
La accin reivindicatoria incluye tambin a la accin declarativa de mejor derecho de
propiedad. Esta solucin es adecuada, en la medida que la reivindicacin es la accin
plenaria entablada por el propietario, por lo que nada impide que en un proceso sobre
reivindicacin, se determine tambin el mejor derecho de propiedad cuando ambas
partes tengan dicho ttulo.
25
Las sentencias represivo-reparadoras son aquellas sentencias de condena que tienen por funcin
sancionar, reprimir y a la vez reparar el derecho violado. ARIANO DEHO, Eugenia. Separata de Derecho
Procesal Civil del Instituto de Investigacin Jurdica Jorge Eugenio Castaeda. s/f. Pg. 63.
26
CHIOVENDA, Giuseppe. Ensayos de Derecho Procesal Civil. Vol. I. Traduccin de Santiago Sents
Melendo. Prlogo por Eduardo J. Couture. Ediciones Jurdicas Europa - Amrica. Buenos Aires, 1949.
Pg. 134.
27
ZELA VILLEGAS, dem.