Criminalizao dos Jogos de

Azar: A Contradio Entre

Lei e Realidade Social
Prof. Dr. Kae Arguello
Professora de Criminologia e Direito Penal nos cursos
de Graduao e Ps-graduao da Universidade
Federal do Paran

O anteprojeto do Cdigo Penal criminaliza os jogos de azar,

antes considerados mera contraveno, segundo a Lei 3.688/41, ou
seja, infrao penal de menor potencial ofensivo.1 Esse anteprojeto
segue uma lgica pampenalista, puni!vista, de ecien!smo penal
que, segundo Juarez Cirino dos Santos, demonstra ainda acreditar
na pena como forma de combate criminalidade, quando ningum
mais em criminologia acredita nisso (2012, p. 3).
At mesmo de um ponto de vista meramente u!litrio, a criminologia j demonstrou que antes de criminalizar deve-se considerar a
relao custo/bene#cio e que jamais se deve criminalizar quando:
1. Os custos da criminalizao so maiores do que os da
descriminalizao (avaliados os custos individuais e sociais
da perda da liberdade, os custos para a Administrao da
Jus!a Penal e os dos possveis efeitos colaterais, como a corrupo policial).
2. Quando h meios menos caros, com melhores resultados,
especialmente, levando em conta que a criminalizao transfere sociedade custos que esto em mos par!culares
(CASTRO, 1980, p.26).
1 Art. 258: Explorar jogos de azar e a lotrica denominada jogo do bicho, sem autorizao legal regulamentar.
Pena: Priso, de 1 a 2 anos.

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Em que pese tal advertncia, com a crise do sistema econmico-social que emerge dos problemas da globalizao neoliberal e da impotncia do sistema pol!co em mediar os conitos advindos dessa nova forma
de desenvolvimento, o ecien!smo penal, verdadeira mols!a do direito
penal moderno, conforme assinala Alessandro Bara%a, no responde
cogni!vamente, mas sim norma!vamente, quer dizer, se nega a aprender
e, em vez de buscar outras respostas mais ecazes, trata de tornar mais
efe!va a resposta penal, aumentando a intensidade ainda que a custo da
jus!a(BARATTA, 1997, p. 65)
Nessa via, os conitos sociais so absolu!zados mediante polarizao ideolgica entre bem e mal, tambm se descontextualizam e se
despoli!zam, sendo compreendidos to somente sob a perspec!va criminal e, nalmente, promove-se a tecnizao dos conitos como consequncia da sua despoli!zao, de modo a engendrar o seguinte paradoxo:
ao aumentar o nmero de previses de pena, aumenta-se a impunidade
que, mesmo num direito penal normal, corresponde a uma porcentagem
al&ssima dos casos penalmente relevantes. Portanto, por um lado, se os
programas de ao do sistema de jus!a criminal possussem recursos
que correspondessem s suas previses legais de criminalizao, ocorreria uma total militarizao da sociedade. Por outro, diante da impossvel
existncia de recursos adequados ao seu imenso programa de criminalizao, o ecien!smo provoca um elevado grau de sele!vidade estrutural
do sistema puni!vo. (BARATTA, 1997, p. 66)
Tanto uma quanto a outra situao demonstram a armadilha que
representa uma aposta na criminalizao como forma de soluo dos conitos, mas nesse sen!do que caminha o anteprojeto do Cdigo Penal, inclusive no que se refere s infraes penais de menor potencial ofensivo,
como o caso dos jogos de azar, que se pretende criminalizar.
Os argumentos favorveis criminalizao dos jogos de azar podem
ser assim resumidos:
1. O problema a criminalidade que circunda a contraveno; por
trs dela existe uma rede de criminalidade organizada, trco de drogas,
contrabando de mquinas caa-nqueis, trco de armas, lavagem de
dinheiro, organizaes criminosas, homicdios na disputa por territrio,

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corrupo policial e de autoridades pblicas nos Poderes Execu!vo, Legisla!vo e Judicirio. Nos dois primeiros, h relatos de nanciamento de
campanhas pol!cas e, no l!mo, de supostas vendas de liminares.
2. A legalizao es!mularia o vcio, que resultaria em tragdias pessoais para os jogadores compulsivos e seus familiares.
3. A polcia se sente desmoralizada porque prende um apontador
e no outro dia ele est solto.
4. Por se tratar de contraveno, hoje no possvel u!lizar outras
tcnicas de inves!gao (ex. escuta telefnica). Se for legalizado, car
ainda mais di#cil para os policiais e promotores de jus!a realizarem a
scalizao da lavagem de dinheiro nos jogos.
A lei que prev a criminalizao dos jogos de azar cons!tui verdadeira contradio realidade social em dois mbitos: 1) A realidade social do
funcionamento do sistema de jus!a criminal; 2) A realidade de uma pr!ca
social ins!tucionalizada dos jogos de azar, em especial o jogo do bicho. A
despeito das valoraes morais nega!vas que so atribudas ao jogo, ele j
se tornou um costume centenrio a se confundir com a histria e a cultura
do nosso pas. Criminalizar o jogo quase como criminalizar o samba.
Costume, no sen!do sociolgico, qualquer a!tude, esquema ou
projeto de comportamento que seja compar!lhado por vrios membros
de um grupo. Vico j aplicava essa palavra nesse sen!do: frase digna de
considerao a de Dion Cssio: que o costume se assemelha ao rei e a lei
ao !rano; (ABBAGNANO, 1998, p. 218).2 No caso do jogo do bicho, cuja
pr!ca, apesar do proibicionismo, mantm-se ins!tucionalizada h 120
anos, pode-se dizer que o rei (costume) governa pela tradio, pelo consen!mento e a lei (!rano), pela fora, contra a tradio. Criminalizar, neste caso, submeter-se !rania dos cruzados morais, que esto sempre
no nvel mais elevado da estrutura social e assim legi!mam sua posio
moral (BECKER, 1991, p. 149).
Conforme ensina Rosa Del Olmo, a produo dos discursos uma
pr!ca orientada pela estrutura social que inclui elementos de poder e de
controle. Por esta razo, necessrio analisar o papel dos empresrios
2 Na linguagem contempornea, com o termo costume designam-se os usos (folkways), as convenes e comportamentos moralmente prescritos, que se dis!nguem pelas diferentes intensidades das sanes que o reforam.
(p. 218)

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morais que organizam o discurso a par!r dos sen!mentos do pblico,

dos empresrios da represso, que aplicam as regras e legitimam a
pol!ca criminal, assim como os empresrios da comunicao, detentores de tcnicas capazes de ampliar o sen!mento do pnico social. Para
alm dos efeitos simblicos de seus supostos empreendimentos contra o
mal, eles possuem interesses instrumentais na ampliao das suas competncias (OLMO, 2003, p. 119).
O nico setor em que no feita a exigncia de indicar os meios a serem u!lizados para nanciar as novas medidas legisla!vas o penal. Assim,
criminaliza-se sem acrescentar recursos e quanto maior for a diculdade oramentria, maior ser a presso para criminalizar. A criminalizao, nesse
sen!do, permite o adiamento dos custos (HULSMAN, 1973, p. 13).
Criminalizar tornou-se o verdadeiro mote de um Estado que reduz
pol!cas pblicas para incluso social e seleciona os excludos como inimigos a serem perseguidos e encarcerados. Onde a economia formal se
reduz, h uma tendncia ao aumento da economia informal, que ocupa o
seu lugar, pois o ser humano um sujeito portador de necessidades reais.
Alessandro Bara%a se refere ao homem em sua existncia concreta, em
determinadas relaes sociais, como portador de necessidades reais as
quais, a par!r de uma perspec!va dinmica, podem variar conforme o
contexto histrico-social: Podemos assim denir as necessidades reais
como as potencialidades de existncia e de qualidade de vida das pessoas, dos grupos e dos povos, que correspondem a um determinado grau
de desenvolvimento da capacidade de produo material e cultural em
uma formao econmico-social. A pena a violncia ins!tucional que
garante a reproduo da violncia estrutural ao mesmo tempo em que
reprime as necessidades reais. A violncia estrutural a fonte direta ou
indireta de todas as outras violncias (individual, de grupo, ins!tucional,
internacional), sendo que a violncia cons!tui represso das necessidades
reais, portanto, dos direitos humanos (BARATTA, 2004 b, p. 337).
Essa violncia estrutural que a!nge os portadores de necessidades
reais em todo o globo ca muito bem caracterizada por Loic Wacquant ao
descrever o processo de desdiferenciao e de informalizao econmica
nos guetos negros dos Estados Unidos:

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Alm da economia da droga e do trabalho informal cujo

desenvolvimento visvel em outros setores da economia
norte-americana, inclusive os mais avanados o corao
do gueto assis!u a uma proliferao de pequenos negcios
subproletrios #picos das cidades do Terceiro Mundo: comerciantes de rua, vendedores de jornais, cigarros ou refrigerantes por unidade, carregadores, manobristas, diaristas etc.
No existe rea do South Side sem txis clandes!nos, mecnicas ilegais, clubes noturnos e meninos que se oferecem
para carregar sacolas na sada do supermercado local ou encher o tanque do carro no posto de gasolina, em troca de alguns trocados. Tudo pode ser comprado ou vendido nas ruas,
desde bolsas Louis Vui$on falsicadas (a 25 dlares cada),
at carros roubados, armas(trezentos dlares por uma arma
limpa, em geral, ou a metade por uma suja), roupas com
defeito, comida caseira e bijuterias. A economia dos jogos de
azar bingos, loterias, loto, jogos ilegais de cartas e dados
no conhece recesso. O desenvolvimento dessa economia
irregular paralela est in!mamente ligado desintegrao
do espao pblico e despacicao da sociedade local.
Segundo o antroplogo Philippe Bourgois, as ruas do gueto
tornaram-se um cadinho da cultura do terror, que cresce
funcionalmente com o trco de drogas (WACQUANT, 2008,
p. 41-42). (sem grifos no original)
A criminalizao no capaz de resolver conitos de tal ordem, ao
contrrio, ela intensica os problemas sociais, transforma o marginalizado social em marginalizado criminal. Da a necessidade de pensar sobre
os custos sociais e individuais da criminalizao, segundo a preleo do
saudoso abolicionista Louk Hulsman. Para ele, no mbito social, a criminalizao distorce qualquer viso mais realista sobre o homem e a sociedade
porque mantm ou gera o entendimento de que: a) um problema social
encontra soluo ao se punir determinado comportamento, impedindo,
assim, que se lance mo de alterna!vas melhores; b) que a criminalidade
um dos maiores problemas sociais e assim ocasiona a diminuio de
recursos para a soluo de problemas bem mais graves. Em nosso pas,
podemos citar alguns deles: a precariedade do sistema de sade para o
trabalhador, o sucateamento das escolas e universidades pblicas, por
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exemplo. Alm disso, ainda na esfera social, a criminalizao promove o

comportamento desviante secundrio (uma vez que se tenha passagem
pelo sistema de jus!a criminal, agrava-se a probabilidade do desenvolvimento de uma carreira criminal) e, nalmente, a criminalizao coloca
obstculos assistncia da v!ma de certas formas de criminalidade (HULSMAN, 1973, p. 8-10).
No que se refere aos custos no mbito individual, subes!ma-se: a)
a durao e a intensidade dos efeitos adversos da es!gma!zao penal
para o indivduo e seus familiares, os quais normalmente se encontram
em situao social adversa permanente ou muito prolongada; b) o fato
de que circunstncias de adversidade3 que podem estar na origem do ato
criminoso so agravadas pela deletria interveno penal; c) que o indivduo, sobretudo no caso de aplicao de penas priva!vas de liberdade,
pode ter reduzida a sua adaptabilidade no meio social (HULSMAN, 1973,
p. 8-10).
Com base nessa avaliao sobre os custos sociais e individuais da
criminalizao, consideramos mais realista a opo pela legalizao dos
jogos de azar, os quais devem se submeter a uma intensa scalizao e
regulamentao. Pelas seguintes razes:
1. A pr!ca dos jogos de azar socialmente aceita e est arraigada
nos costumes da sociedade. O jogo do bicho existe h mais de um sculo
(desde 1892), tendo se tornado contraveno em 1941. Ele faz parte da
cultura, j se tornou um folclore na nossa sociedade. A lei penal no tem
o poder de revogar a lei econmica da oferta e da procura. Se a demanda
no for suprida pelo mercado lcito, ser suprida pelo mercado ilcito, alis, como cou demonstrado no texto de Loc Wacquant, supracitado, no
existe recesso para jogos de azar, sobretudo diante da informalizao da
economia em tempos de globalizao neoliberal.
2. Os demais crimes que circundam a contraveno (especialmente
a violncia e a corrupo) advm da prpria ilegalidade. Pelo fato de no
ser legalizado, h diculdade de solucionar os conitos mediante mecanismos judiciais, o que engendra a violncia, tal como ocorre no trco de
drogas, em razo da disputa territorial no mercado ilcito.
3 Segundo Juarez Cirino dos Santos , As contradies do capitalismo explicam que o mesmo processo que vincula o
trabalhador no trabalho, aceitando a brutalizao de sua canga pessoal, dirige o desempregado/marginalizado para
o crime, aceitando os riscos da criminalizao: a necessidade de sobrevivncia em condies de privao material
(2006, p. 40).

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3. Trata-se de uma grande hipocrisia haver jogos promovidos pelo

Estado (loterias estaduais e federais), e criminalizar-se os jogos de azar.
O Estado quer ter o monoplio dos jogos de azar? Se o prprio Estado realiza jogos de azar, por que no legaliz-los deni!vamente? Neste caso, a preocupao com o jogador compulsivo no pode ser u!lizada
como escusa, j que o prprio Estado realiza jogos de azar.
4. Se o jogador for compulsivo, ele far as apostas entre um grupo
de amigos, na sala da sua casa ou em qualquer outro lugar, na clandes!nidade. Se ele realizar um bingo com a par!cipao da vizinhana, ainda correr o risco de responder pelo crime de lavagem de dinheiro, cuja
pena mnima de 3 (trs) anos, conforme a Lei 12.683/12, que altera
a Lei 9.613/98. Existem os alcolatras e o consumo da bebida alcolica
no proibida. Existem os que bebem, comem, se drogam, fazem sexo
compulsivamente, ento o Estado deveria tambm controlar os menus
dos restaurantes e tudo o mais que diga respeito privacidade, esfera
n!ma do indivduo?
5. As prises, conforme cou demonstrado no relatrio da CPI do
sistema carcerrio (O grito das prises), j esto explodindo.4 A criminalizao dos jogos de azar s vai aumentar o nmero de encarceramentos;
so muitos os miserveis que sobrevivem como apontadores do jogo do
bicho em quase todos os Estados deste pas. Para se ter uma ideia, em
2008, a Jus!a Federal proibiu o jogo do bicho em Pernambuco. Houve
uma passeata com mais de 20 mil pessoas, e, poca, chegou-se concluso de que o jogo fomentava o trabalho direto e indireto de aproximadamente 50 mil pessoas. O que fazer com esse con!ngente de seres
humanos que sobrevive no mercado informal? Em entrevistas, alguns
apontadores do jogo do bicho disseram que fora dessa a!vidade no tm
como sobreviver, pois ningum daria trabalho para algum que no possui qualicao. Mulheres diziam sustentar toda a famlia (pagar aluguel,
gua, luz, escola dos lhos e at o INSS, na a!vidade de apontadora).
Qual o des!no a ser dado a essas pessoas: a priso ou a morte mngua? Ou seria mais conveniente para a sociedade que, em vez de serem
4 Segundo o relatrio do Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos (ACNUDH), na Amrica
La!na o problema da violncia e da superpopulao nas prises endmico. Em mdia, as prises excedem 30% a
sua capacidade de abrigar presos e, em muitos casos, excedem at 100%, razo pela qual colecionamos inmeras
tragdias no sistema penitencirio. (RIVAS, 2012)

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apontadores do jogo do bicho, esses indivduos pra!cassem delitos mais

graves, tais como, sequestros, assaltos, latrocnios etc.?
6. A criminalizao tornaria o negcio ainda mais lucra!vo para o
mercado de ilicitudes, para os que esto no topo da organizao. Neste
caso, sim, poderia se tornar um negcio para as mas, tal como ocorreu
com a Lei Seca nos EUA, ou como ocorre com a guerra s drogas no
Brasil que, apesar de todo proibicionismo e militarizao da segurana
pblica, no a!ngiu o obje!vo de reduo do consumo de drogas: somos
o segundo maior consumidor de cocana no planeta. Para quem duvida
destes argumentos, basta relembrar o dilogo entre o Carlinhos Cachoeira
e o ex-Senador Demstenes Torres, em que o bicheiro arma claramente
que deseja a criminalizao:

Cachoeira: Oi, doutor.

Demstenes: Fala, professor. Eu peguei o texto, ontem, da lei
pra analisar, aquela que transforma contraveno em crime. Que importncia tem a aprovao disso?
Cachoeira: bom demais, mas a tambm regulamenta as
estaduais, uai.
Demstenes: Regulamenta no. Vou mandar o texto pra
voc. O que t aprovado l o seguinte: transforma em crime
qualquer jogo que no tenha autorizao. Ento, inclusive, te
pega, n?
Cachoeira: No, mas essa a boa tambm. bom fazer isso.
No pega ningum, no. Pode mandar brasa a (YOUTUBE/
JORNAL NACIONAL, 2012).
Os que esto na cspide da pirmide do mercado de ilicitudes so
diretamente beneciados pelo endurecimento da lei penal, e no lhes interessa a legalizao. Conforme ensina Vincenzo Ruggiero, os possuidores
de maiores recursos tm mais chances de atribuir denies criminais
aos outros e repelir aquelas que os outros lhes atribuem ( 2008, p. 191).
Essas diversas operaes montadas para prender os bicheiros vo conse-

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guir apenas pegar alguns bodes expiatrios, que o prprio mercado de

ilicitudes se encarregar de subs!tuir com o tempo. So recursos pblicos
direcionados represso que, alm de dispendiosa, inecaz.
7. Com a legalizao, haveria: a) tributao (hoje, metade do dinheiro das loterias ociais repassada para o governo); b) gerao de emprego (com pagamento de encargos trabalhistas); c) reduo da violncia
porque as disputas podero ser resolvidas pelo Judicirio, eliminando as
disputas territoriais na base do !roteio. Enquanto, ao contrrio, a criminalizao resulta mais violncia e mais corrupo.
8. Embora a operao dedo de Deus tenha divulgado que os resultados do jogo do bicho so manipulados, a credibilidade deste entre
a populao, durante mais de um sculo, advm do fato de que o jogo
honra o pagamento do prmio. Alm disso, notria a existncia de escndalos referentes manipulao dos resultados dos jogos nas loterias
estatais.
9. O que as agncias policiais reivindicam: uso de outras tcnicas
de inves!gao (a exemplo da escuta telefnica) para a!ngir essa criminalidade que circunda o jogo do bicho vai ao encontro exatamente daquilo que Zaaroni denomina poder congurador posi!vo do sistema de
jus!a criminal. H uma tal expanso do poder das agncias de controle
penal, que, sob o pretexto de prevenir, vigiar e inves!gar torna-se um
poder subterrneo imenso, marginal, que leva pr!ca de mais delitos
(e ainda mais graves) para perseguir outros, de menor potencial ofensivo. Um poder que se agura como Estado de polcia (ZAFFARONI, 2006,
p. 52-53).
10. Recursos j escassos das agncias ociais de controle penal seriam desviados da persecuo de crimes mais graves para combater crimes menos graves.
Legalizar a nica soluo a ser ob!da em consonncia com a realidade social, que no pode ser mudada a golpes de marreta, enquanto
a criminalizao uma soluo apenas aparente, pela qual se paga um
preo muito elevado: o aumento da violncia ins!tucional, da intolerncia, do Estado policial e, consequentemente, reduo dos direitos e garan!as individuais do cidado.

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Segundo Foucault, o que h de mais perigoso na violncia a sua

racionalidade. A violncia terrvel em si mesma. Mas a violncia encontra
sua mais profunda ancoragem na forma de racionalidade que u!lizamos.
[...] No h incompa!bilidade entre a violncia e a racionalidade (FOUCAULT, 2011, p. 78). Essas palavras de Foucault zeram ressonncia com a
seguinte manchete de jornal lida nesta madrugada: Rota mata 9 em So
Paulo, e o governador Alckmin disse: Quem no reagiu est vivo!5
Nessa esteira, o debate sobre a descriminalizao, conforme ensina
Lola Aniyar de Castro, deve ser um debate sobre a hipocrisia dos Cdigos
Penais, sobre a sua mscara de papel, esta a discusso que devemos
empreender (CASTRO, 1980, p. 27).

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