Contedo

Introduo................................................................................................................. 2
Meios Alternativos de Resoluo de Conflitos....................................................................3
Vantagens dos Meios Alternativos de Resoluo de Conflitos..................................................6
Crtica...................................................................................................................... 8
Espcies................................................................................................................... 8
A conciliao.......................................................................................................... 9
A mediao............................................................................................................ 9
Caractersticas da Mediao......................................................................................... 11
A arbitragem............................................................................................................ 12
Referncias bibliogrficas........................................................................................... 12

Introduo
A conceituao clssica de acesso justia o iguala ao acesso ao Poder Judicirio. Todavia, o
acesso justia encontra uma srie de bices sua concretizao, de ordem econmica,
social, cultural e legal. A remoo dessas barreiras e tambm a nova demanda social por
acesso justia reclamam a reviso deste conceito. Edifica-se, ento, um novo conceito de
acesso justia, onde o Estado e a Sociedade, em parceria, comprometem-se a resolver
conflitos por meio de diversos mecanismos de resoluo de conflitos e no exclusivamente
pela via dos tribunais. O acesso justia passa a ser entendido como um conjunto de meios
colocados disposio da sociedade para a soluo de litgios, que devem ser escolhidos por
critrios de adequao, reservando-se a jurisdio condio de ultima ratio desse sistema.
Os meios alternativos de resoluo de conflitos, em especial os autocompositivos
conciliao e mediao , alm de ampliarem o acesso justia, levando populao a
possibilidade de resoluo de conflitos de modo rpido, desburocratizado, seguro e com
baixo custo, podem revelar-se como o mtodo mais indicado na soluo de determinados
conflitos. Deve-se disseminar e incentivar sua utilizao. Recomenda-se, assim, o
desenvolvimento de uma poltica pblica que oferea informao populao sobre esses
temas e tambm possibilite a resoluo de conflitos por meios autocompositivos, colocandose os tribunais em posio de retaguarda.

Meios Alternativos de Resoluo de Conflitos

Meios alternativos de resoluo de conflitos MARC a denominao mais utilizada no
tratamento dos mecanismos que permitem a obteno da resoluo de um conflito margem
da via jurisdicional, expresso que decorre da traduo do termo mais recorrente na doutrina
internacional para seu tratamento: ADR Alternative Dispute Resolution. A origem desses
mecanismos remonta ao incio da civilizao, antes mesmo do surgimento do Estado, quando
os conflitos existentes entre as pessoas eram resolvidos instintivamente, ou seja, a parte
interessada em satisfazer seu direito buscava sua satisfao atravs do uso da fora, impondo
sua vontade ao outro era a chamada autodefesa ou autotutela, a busca da justia pelas
prprias mos1.
Com o surgimento do Estado, desenvolvem-se meios de autocomposio de conflitos, onde
os titulares do poder de decidir o conflito so as prprias partes: so exemplos desses
1 Entre ns os linchamentos e crimes passionais.
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mecanismos a desistncia (renncia a direito), a submisso (reconhecimento jurdico do

pedido), a transao, etc. Esta autonomia pode, tambm, ser alcanada com a participao de
terceiros, o que ocorre nas figuras da mediao e da conciliao, quando as partes chegam a
um acordo com o auxlio de uma terceira pessoa.
Petrnio Calmon oferece classificao autocomposio: A autocomposio pode ser
unilateral, quando a atitude altrusta proveniente de apenas um dos envolvidos; ou
bilateral, quando o altrusmo caracteriza a atitude de ambos. A autocomposio unilateral se
manifesta pela renncia, quando aquele que deduz a pretenso (atacante) dela abre mo, ou
pela submisso, quando o atacado abre mo de sua resistncia. A autocomposio bilateral se
manifesta pela transao, acordo caracterizado por concesses recprocas, ou seja, quando
todos os envolvidos em um conflito abrem mo parcialmente do que entendem ser de seu
direito. O atacante abre mo de parte de sua pretenso, enquanto o atacado abre mo de
resistir nova pretenso, j reduzida.
Mais tarde, a titularidade do poder decisrio transfere-se das partes (autonomia) para um
terceiro (heteronomia), tendo como expresso a arbitragem e a jurisdio. A arbitragem
inaugurou os mtodos heternomos de soluo de conflitos, quando as partes designavam
uma pessoa alheia a elas, depositria de confiana e credibilidade geralmente os
sacerdotes e os ancios , para decidir a respeito da controvrsia. Com a ascenso da figura
do Estado, transfere-se para este, gradativamente, o poder decisrio dos conflitos, quando
passa ento, a decidir por intermdio de um terceiro tambm, agora designado pelo prprio
Estado, compondo sua funo jurisdicional.
A resoluo de litgios, de outra parte, compreende duas categorias principais de processos ou
modos de resoluo, quais sejam, os processos heternomos ou adjudicatrios e os processos
autnomos ou consensuais. Entendem-se por mecanismos adjudicatrios aqueles nos quais a
resoluo do litgio vinculativa e no deriva do mandato das partes, mas decorre da ordem
jurdica: um terceiro neutro e imparcial tem legitimidade para impor uma deciso aos
litigantes, situao tpica das decises judiciais e tambm das decises arbitrais.
Litgios so os conflitos formalmente assumidos que exigem a interveno de uma instncia
para os pacificar, assuma ela a forma de conciliao, mediao, arbitragem ou tribunal
judicial. Chamam-se tambm heternomos porque assentam-se na atribuio a um terceiro do
poder de ditar a soluo do confl ito, seja atravs do monoplio pblico-estatal, seja atravs
da designao privada. Os meios consensuais, ao seu turno, so aqueles em que as partes
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tm o controle do resultado e dos termos do processo: o terceiro neutro no tem poder para
proferir uma deciso vinculativa das partes, mas pode auxili-las a construir uma soluo.
Esses modelos autnomos [...] revelam a pretenso de que os litgios sejam solucionados a
partir da aproximao dos oponentes e da (re)elaborao da situao conflitiva sem a prvia
delimitao formal do contedo da mesma atravs da norma jurdica [...] Ou seja: nesse caso,
a soluo do conflito provm no de uma intermediao externa pela autoridade do EstadoJuiz ou do rbitro que dita a sentena, mas de uma confrontao explcita de pretenses,
interesses, dvidas, perplexidades, etc., que permita s partes, neste processo de troca,
ascender a uma soluo consensuada, apenas mediada pela figura de um terceiro cujo papel
o de facilitar os intercmbios, e no o de ditar a resposta (sentena), que vem previamente
definida no texto legislado pelo Estado, de cuja aplicao est encarregado o Poder
Judicirio, no caso da jurisdio, ou que definida pelo rbitro a partir das opes originrias
dos envolvidos, no caso da arbitragem. Conforme anota Petrnio Calmon, a busca do
consenso quase sempre o primeiro passo das pessoas naturais e jurdicas para a
composio de um litgio: Surgem, ento, mecanismos apropriados que visam obteno da
autocomposio. Refira-se, de outro lado, que os meios alternativos de resoluo de conflitos
so procedimentos de natureza consensual ainda que quanto eleio do processo que
funcionam como alternativa litigao nos tribunais e envolvem a interveno de um
terceiro neutro e imparcial face ao desentendimento.
A doutrina questiona a expresso alternativos porque pressupe a existncia de outro
mtodo de soluo de confl itos que seria o meio ordinrio. Petrnio Calmon explica que essa
denominao decorre de uma viso cientfica que trata a jurisdio estatal como nico meio
ordinrio de pacificao social, decorrente de uma cultura de Estado intervencionista e que
expressa impreciso histrica e tcnica: A uma porque o meio mais antigo de soluo de
conflitos no o judicial. A duas porque os meios chamados alternativos no excluem o
judicial, pois na verdade todos se complementam. Em sequncia, o autor sugere a
terminologia meios adequados de pacificao social, pois considera um sistema multiportas
em que a jurisdio estatal se apresenta apenas como uma possibilidade, um meio seguro,
mas no o nico e nem tampouco o mais efetivo. Aponta-se como fator determinante para a
crescente utilizao desses meios alternativos a ineficincia dos tribunais, que no se
estruturaram adequadamente para atender a novel demanda por distribuio de justia,
apresentando-se a utilizao desses recursos, na atualidade, como tendncia mundial.
Tambm denominado de fuga jurisdio, esse movimento de expanso dos meios
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consensuais de resoluo de conflitos ainda est relacionado dificuldade de acesso

justia ordinria pelos mais carentes e valorizao de um papel mais ativo das prprias
partes na tomada de decises que dizem respeito sua vida privada.

Vantagens dos Meios Alternativos de Resoluo de Conflitos

Mauro Cappelletti, aps apontar o protagonismo dos meios alternativos de resoluo de
litgios integrantes da terceira onda do movimento de acesso justia , elenca algumas
razes para o crescimento da utilizao desses recursos:
Primeiro, h situaes em que a justia conciliatria (ou coexistencial) capaz de
produzir resultados que, longe de serem de segunda classe so melhores, at
qualitativamente, do que os resultados do processo contencioso. A melhor ilustrao
ministrada pelos casos em que o conflito no passa de um episdio em relao
complexa e permanente; a a justia conciliatria ou conforme se lhe poderia
chamar a justia reparadora tem a possibilidade de preservar a relao, tratando
o episdio litigioso antes como perturbao temporria do que como ruptura
definitiva daquela; isso, alm do fato de que tal procedimento costuma ser mais
acessvel, mais rpido, e informal, menos dispendioso e os prprios julgadores
podem ter melhor conhecimento do ambiente em que o episdio surgiu e mostrar-se
mais capazes e mais desejosos de compreender o drama das partes.
Os meios alternativos ainda se caracterizam por propiciar incluso social, pois as
pessoas envolvidas no conflito so percebidas como as mais importantes no processo
e contribuem para o processo de democratizao, possibilitando ao cidado o
exerccio de sua autonomia na resoluo de conflitos. A valorizao da autonomia e
da cidadania tambm so apontadas como fatores que diferenciam e qualificam os
meios alternativos de resoluo de conflitos, destacando Lus Alberto Warat que O
Direito da cidadania e a justia cidad so duas idias novas que surgem no
pensamento jurdico transmoderno como formas de humanizao do Direito.
Humanizar o Direito reduzir a sua mnima expresso e poder normativo. [] A
tarefa de dar voz cidadania, principalmente com relao a seus prprios conflitos,
algo que se pode comear a ascender, implementando programas de justia cidad, de
juizados de cidadania, onde os indivduos possam sair do silncio, recuperar a voz.
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 De se referir, ainda, que a doutrina aponta como vantagens dos meios alternativos de
resoluo de confl itos a celeridade, a informalidade, o menor custo, a considerao
dos interesses e dos sentimentos das partes e a procura de uma soluo em que
todos os lados ganham.
Com efeito, Enquanto os meios alternativos de resoluo de conflitos (mediao, conciliao,
arbitragem, avaliao neutra de terceiro e suas combinaes) revelam atributos atraentes
informalidade, celeridade, confidencialidade, perfil prospectivo, tendencial adeso deciso
alcanada , j o comando judicial, mormente o condenatrio, ressente-se de deficincias que
o vo desprestigiando aos olhos da populao: perfil retrospectivo, reportado a
acontecimentos pretritos, no raro irreversveis; lentido, em virtude mesmo do excesso da
demanda e do formalismo procedimental; imprevisibilidade, assim quanto durao do
processo como quanto ao seu desfecho final; onerosidade, que desequilibra o custo-benefcio.
Argumenta-se, igualmente, que a adoo desses mecanismos de resoluo de conflitos
apresenta-se como condio ao funcionamento adequado do Poder Judicirio, anotando-se
que o modo mais primitivo de resolver controvrsias no foi o judicial, este que se tornou
alternativo aos primeiros mtodos, que apresentam resultados mais rpidos, porque o
terceiro neutro pode ajudar a formar um consenso antes que o processo judicial se inicie ou
avance.
Eugnio Facchini Neto agrupa os argumentos favorveis aos mtodos alternativos em
qualitativos e quantitativos: O argumento de natureza quantitativa o mais invocado.
Segundo ele, a ADR deveria ser incentivada porque uma maneira mais eficiente de soluo
das disputas, de menor custo e muito mais rpida. O segundo argumento, qualitativo, parte
de uma abordagem segundo a qual a ADR possibilita uma maior participao das partes no
desenvolvimento do processo e permite a elas um maior controle sobre o resultado do
processo afinal, so elas que definem esse resultado. Alm disso, sustenta-se que a ADR
oferece uma maior possibilidade de reconciliao entre as partes, garantindo uma melhor
comunicao entre elas, aumentando assim a probabilidade de manuteno ou recuperao
das relaes interpessoais143. Ainda relacionando as vantagens da utilizao dos meios
alternativos, Petrnio Calmon indica a reduo da inflao processual; a reduo da demora e
dos custos dos processos; a promoo de sua efetiva qualidade; proporcionar sociedade
alternativas para a soluo dos conflitos alm da via judicial; proporcionar a justia
restauradora e a efetiva pacificao social; proporcionar alternativas de soluo adequadas a
cada tipo de conflito, racionalizando a distribuio de justia; incrementar a participao da
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comunidade na soluo dos conflitos; facilitar o acesso justia; proporcionar meios de

soluo para a litigiosidade contida; proporcionar a mais adequada informao do cidado
sobre os prprios direitos e sua orientao jurdica. Referindo-se aos meios alternativos
autocompositivos, a doutrina indica como campos em que a justia conciliatria pode
constituir a melhor escolha, os conflitos de vizinhana, de famlia e ainda os conflitos em que
as pessoas vivem em instituies totais, como escolas, escritrios, hospitais, bairros
urbanos, aldeias, locais onde as pessoas so obrigadas a conviver diariamente.

Crtica
Importa anotar-se, por fim, que os mecanismos alternativos de resoluo de conflitos no
esto imunes crtica. Ao contrrio, seus opositores relacionam uma srie de preocupaes
que sua adoo ocasiona e recomendam alguns cuidados que sua utilizao exige. A tnica
das observaes recai sobre a possibilidade de conduzirem a resultados injustos em razo do
desequilbrio que pode haver entre as partes, o que pode se verificar em conflitos envolvendo
pessoas com situaes econmicas diversas, acabando por influenciar a parte com menor
poder a acordar em razo da falta de recursos. Tambm o menor preparo tcnico dos
condutores desses mecanismos em comparao ao juiz e a reduo das garantias
processuais so indicadas como circunstncias que podem colocar os meios alternativos no
papel de uma justia de segunda classe. A utilizao dos meios alternativos tambm poderia
retirar da justia comum casos pequenos, provocando sua elitizao ao impedir o acesso ao
juiz ordinrio s classes mais dbeis; frear o ativismo judicial, por retirar da apreciao do
Poder Judicirio matrias de interesse coletivo, como as relaes de consumo, evitando o
poder de alterao da realidade social existente em uma deciso judicial.

Espcies
No gnero meios alternativos de resoluo de conflitos encontram-se, em regra, relacionadas
como espcies, a conciliao, a mediao e a arbitragem.

A conciliao2
A conciliao constitui um dos meios mais utilizados para a resoluo de conflitos, seja
como forma de evitar a utilizao da jurisdio, seja para abreviar a soluo de uma pretenso
apresentada perante os tribunais. Na conciliao, a interveno de uma terceira parte, alheia
ao conflito, auxilia os interessados a encontrarem uma plataforma de acordo tendo em vista
resolver a disputa, limitando-se o conciliador a promover o contato entre as partes, facilitando
sua comunicao. O conflito resolvido por meio do prprio consenso entre os litigantes e as
causas psicolgicas e sociolgicas que envolvem os interessados so levadas em
considerao pelo conciliador neutro, que busca sempre direcionar as partes para chegarem a
uma deciso final com concesses e satisfao de ambas. A atuao do conciliador pode ser
mais tmida, limitando-se a aproximar os interessados sem apresentar uma proposta de
soluo ao conflito, ou pode mesmo chegar a uma interveno mais ativa, o que depende do
ordenamento jurdico em que inserida a atividade de conciliao. A conciliao judicial
desenvolvida durante o curso de um procedimento judicial e visa a obteno da soluo do
litgio pelas prprias partes antes que sobre ele se manifeste o Estado-Juiz, podendo ser
realizada pelo prprio juiz que preside o processo ou por conciliador por ele designado. Esta
conciliao judicial pode ser realizada antes de instaurado o procedimento contraditrio,
perante o tribunal de primeira instncia, ou durante o curso do processo. Na conciliao
extrajudicial h a participao de um terceiro que busca a aproximao das partes do conflito
para que cheguem a um acordo antes da utilizao da via judicial.

A mediao
Pode-se conceituar mediao como a interveno de um terceiro imparcial na negociao
entre os envolvidos no conflito, facilitando o dilogo ou incentivando o dilogo inexistente,
com vistas a que as prprias partes encontrem a melhor forma de acomodar ambos os
interesses, resolvendo no somente o conflito latente, quanto a prpria relao antes
desgastada, permitindo sua continuidade pacfica. A mediao afigura-se indicada
2 O artigo 3 da Lei n. 11/99, de 12 de Julho, consagra as definicoes dos termos arbitragem,
conciliacao e mediacao.
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especialmente para situaes em que, devido natureza do impasse, quer por suas
caractersticas, quer pelo nvel de envolvimento emocional das partes, fi ca bloqueada a
negociao que, assim, na prtica, permanece inibida ou impedida de se realizar. Ento, um
terceiro, imparcial, auxilia as partes a chegarem, elas prprias, a um acordo entre si, atravs
de um processo estruturado. As partes, assim auxiliadas, so as autoras da deciso e o
mediador apenas as aproxima e faz com que possam melhor compreender as circunstncias
do problema existente e a aliviar-se das presses irracionais e do nvel emocional elevado
Muito embora a doutrina tradicional recomende a postura mais passiva do mediador,
deixando a formulao de proposies ao conciliador, parece estar em curso um movimento
de admisso de um papel mais ativo do mediador. A esse respeito, Paulo Brito pontua que a
neutralidade do mediador no implica passividade, cabendo-lhe, ao invs, um papel activo,
tendo em vista o alcance de solues. A mediao pode ser judicial, quando realizada uma
vez iniciado um processo jurisdicional, podendo sua realizao ser impulsionada pelo juiz ou
decorrer da vontade das partes, sendo, todavia, em ambos os casos, presidida por um terceiro
distinto do juiz que preside a causa. A mediao extrajudicial, por sua vez, aquela que se
desenvolve margem de um processo judicial, conduzida por um terceiro no vinculado
jurisdio, seja participante de entidades privadas que ofertam servio de mediao de
conflitos, seja integrante de programas pblicos ou comunitrios de mediao de conflitos.
Segundo Kazuo Watanabe, Observa-se, na prtica, que alguns conflitos, principalmente
aqueles que ocorrem entre duas pessoas em contato permanente (marido e mulher, dois
vizinhos, pessoas que moram no mesmo condomnio), exigem uma tcnica de soluo como a
mediao, em virtude de se buscar nesses conflitos muito mais a pacificao dos conflitantes
do que a soluo do conflito, porque a tcnica de hoje de soluo pelo juiz, por meio de
sentena, uma mera tcnica de soluo de conflitos, e no uma tcnica de pacificao dos
conflitantes, ou seja, um ponto extremamente importante para pensarmos em como instituir
melhor a mediao. Nesses conflitos, ocorridos naquilo que os socilogos chamam de total
institutions, a tcnica chamada avoidance, ou seja, o afastamento daqueles ambientes quando
surge um conflito importante, mais difcil, s vezes impossvel, pois envolveria a
necessidade de mudar de trabalho, profisso, escola, cidade, bairro. Deste modo, como
observa Eugnio Facchini Neto, Nestes casos, torna-se evidente que uma soluo em moldes
tradicionais do conflito, no sentido de examinar retrospetivamente o litgio e indicar qual das
partes tem razo e quem est errado, em vez de resolver o conflito, acaba por exacerb-lo
ainda mais. A soluo melhor, em tais condies, uma soluo que olhe o conflito em
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termos prospetivos, olhando o futuro, buscando manter as relaes pessoais e serenar os

espritos por meio de uma conciliao.

Caractersticas da Mediao
Dentre as caractersticas da mediao, podem ser citadas
a privacidade, pois a mediao desenvolvida em ambiente secreto, somente sendo
divulgado seu contedo se esta for a vontade das partes;
a economia financeira e de tempo, pois os conflitos se resolvem, em regra, em tempo
inferior do que ocorreria perante os tribunais, o que acarreta a reduo de seus custos;
oralidade, j que o acordo obtido a partir do dilogo dos envolvidos;
reaproximao das partes, pois a obteno do consenso envolve geralmente a
restaurao das relaes entre os envolvidos, sendo sua (re)aproximao uma das

funes do mediador;
autonomia das decises, pois a vontade expressada pelas partes no necessitar de

futura homologao do Judicirio e,

equilbrio das relaes entre as partes, alcanado por meio do favorecimento das
trocas entre os envolvidos.
O papel do mediador de um facilitador, que ajuda a clarificar questes, identificar e manejar
sentimentos, gerar opes e assim possibilitar um acordo entre os envolvidos sem a
necessidade de uma batalha nos tribunais. Para tanto, dever o mediador: favorecer o
intercmbio de informao, prover de nova informao; ajudar a cada parte a entender a viso
da contraparte; mostrar a ambas que suas preocupaes so compreendidas; promover um
nvel produtivo de expresso emocional; manejar as diferenas de percepo e interesses
entre os negociadores e outros, inclusive advogado e cliente; ajudar aos negociadores a
avaliar alternativas realistas para possibilitar o acordo; gerar flexibilidade; mudar o foco do
passado para o futuro; estimular a criatividade das partes, ao induzi-las a sugerir propostas de
acordo; aprender a identificar os interesses particulares que cada uma das partes prefere no
comunicar outra; prover solues que satisfaam os interesses fundamentais de todas as
partes envolvidas [] papel do mediador ser facilitador, criador de canais de comunicao,
tradutor e transmissor de informaes, reformulador, diferenciador de posies e interesses,
criador de opes e agente de realidade. Os interessados podem procurar voluntariamente a
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ferramenta da mediao extrajudicial para a resoluo de conflitos em que se encontrem

envolvidos ou o recurso a esta metodologia pode ser obrigatrio ou induzido.

A arbitragem
Pode ser definida como uma instituio atravs da qual as pessoas naturais ou jurdicas
submetem, mediante uma declarao de vontade, questes litigiosas atuais ou futuras que
surjam em uma matria de livre disposio deciso de um ou vrios rbitros, vinculando-se
a dita resoluo, ou, ainda, como a submisso de um litgio de fato ou de direito, ou de
ambos, a um tribunal arbitral, composto por uma ou mais pessoas, ao qual as partes atribuem
o poder de emitir uma deciso vinculante. Nesse sistema, as partes obtm uma soluo para o
conflito por meio da deciso de um terceiro o rbitro , com carter obrigatrio e com
excluso da possibilidade de conhecimento do conflito pelos tribunais. A submisso das
partes arbitragem realizada mediante uma declarao de vontade o compromisso
arbitral que pode se formalizar antes ou depois do surgimento do conflito; em outras
palavras, as partes, de livre arbtrio e observando as caractersticas do profissional, expressam
sua vontade, formando um pacto arbitral. No nosso ordenamento jurdico, a Arbitragem
regulada pela lei n. 11/99, de 12 de Julho, sendo suscetveis a ela, em geral, conflitos sobre
direitos disponveis e as partes possuem uma ampla autonomia quanto ao desenvolvimento do
procedimento, podendo elas mesmas estabelecerem suas regras (arbitragem ad hoc) ou
submeter-se a regulaes concretas (arbitragem institucional).

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Referncias bibliogrficas
CABRAL, Marcelo Malizia Os Meios Alternativos de Resoluo de Conflitos
Instrumentos de aplicao do Acesso a Justia, Porto Alegre, Coleo Administrao da
Justia, Vol. XIV, 2013 (Dissertao para cumprimento de requisito obteno de ttulo no
Mestrado Prossional em Poder Judicirio da FGV Direito Rio. rea de concentrao: Poder
Judicirio).
SILVA, Eduardo Silva da. Meios alternativos de acesso justia: fundamentos para uma
teoria geral. Revista Processo e Constituio: Cadernos Galeno Lacerda de Estudos de
Direito Processual Constitucional, n. 1,. Porto Alegre: Faculdade de Direito da UFRGS,
2004
FERREIRA, Pedro Lopes; MARQUES, Maria Manuel Leito; PEDROSO, Joo. Os
Tribunais nas Sociedades Contemporneas: O Caso Portugus. Porto: Edies Afrontamento,
1996.
JNIOR, Walsir Edson Rodrigues. A prtica da mediao e o acesso justia. Belo
Horizonte: Del Rey, 2006.

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