DICTAMEN N: 127/2010

TTULO: Consulta 69/2010 del proyecto de Decreto por el que se deroga el

Decreto 93/2009, de 21 de abril, por el que se regula la coexistencia de los
cultivos modificados genticamente con los convencionales y ecolgicos.

ANTECEDENTES
1.

Por Orden de 23 de marzo de 2010, de la Consejera de Medio Ambiente,

Planificacin Territorial, Agricultura y Pesca, se somete a dictamen de la
Comisin Jurdica Asesora de Euskadi el proyecto de Decreto sealado en el
encabezamiento, que tiene entrada en esta Comisin el da 6 de abril de 2010.

2.

Por Orden de 15 de abril de 2010 (con entrada en la Comisin el da 21 de abril

siguiente), de la Consejera de Medio Ambiente, Planificacin Territorial,
Agricultura y Pesca, se remite a la Comisin Jurdica Asesora de Euskadi, como
documentacin adicional, el informe de Emakunde y nuevo ndice de
documentos

3.

Con fecha 4 de junio de 2010, por la Presidenta de la Comisin se solicita

ampliacin de informacin, que es remitida a esta Comisin con fecha 28 de
junio de 2010.

4.

El expediente, adems del texto del proyecto de Decreto, cuenta con los
siguientes documentos relevantes:
a) Orden de 8 de enero de 2010, de la Consejera de Medio Ambiente,
Planificacin Territorial, Agricultura y Pesca, por la que se acuerda el inicio del
procedimiento de elaboracin de una disposicin de carcter general con el
objeto de derogar el Decreto 93/2009, de 21 de abril, por el que se regula la
coexistencia de los cultivos modificados genticamente con los
convencionales y ecolgicos.
b) lnforme jurdico, de 19 de enero de 2010, elaborado por la Asesora Jurdica
del Departamento promotor. A este informe se adjunta: copia del escrito
enviado por la Comisin Europea, notificacin a dicha Comisin y al Tribunal
Superior de Justicia del Pas Vasco (Sala de lo Contencioso-Administrativo)
del inicio de los trmites para la derogacin del Decreto 93/2009, de 21 de
abril.

c)

Memoria econmica de 19 de enero de 2010.

d) Orden de 19 de enero de 2010, de la Consejera de Medio Ambiente,

Planificacin Territorial, Agricultura y Pesca, por la que se aprueba el proyecto
de Decreto por el que se deroga el Decreto 93/2009, de 21 de abril, por el
que se regula la coexistencia de los cultivos modificados genticamente con
los convencionales y ecolgicos.
e) Remisin a consultas y resultado de stas.
f)

Memoria del procedimiento de elaboracin, para la Oficina de Control

Econmico, de 1 de marzo de 2010.

g) lnforme de la Direccin de Normalizacin Lingstica de las Administraciones

Pblicas, del Departamento de Cultura, de 5 de marzo de 2010.
h) Informe de la Oficina de Control Econmico, de 15 de marzo de 2010.
i)

Escrito de Emakunde de 22 de marzo de 2010.

j)

Memoria econmica complementaria de 23 de marzo de 2010.

k) Memoria del procedimiento de elaboracin del proyecto de Decreto, para la

Comisin Jurdica Asesora, de 10 de febrero de 2009.

CONSIDERACIONES
I
5.

INTERVENCIN DE LA COMISIN
La Comisin informa en virtud de lo establecido en el artculo 3.1.c) de la Ley
9/2004 de 24 de noviembre, de la Comisin Jurdica Asesora de Euskadi, al
entender que la potestad normativa debe ser entendida en trminos amplios,
incluyendo en ella la potestad derogatoria, puesto que refleja la voluntad de
quien ostenta la potestad reglamentaria de acordar la prdida de vigencia de una
norma y supone un cambio normativo que incide en la regulacin del sector al
que afecta.

II OBJETO Y DESCRIPCIN DEL PROYECTO

6.

El proyecto de Decreto tiene por objeto la derogacin del Decreto 93/2009, de 21

de abril, para evitar el inicio de un procedimiento de infraccin, tras la denuncia

Dictamen 127/2010

Pgina 2 de 7

recibida en la Comisin Europea por haber incumplido el requisito de la

comunicacin de dicha norma, en fase de proyecto, en aplicacin de la Directiva
98/34/CE.
7.

El proyecto de Decreto consta de parte expositiva, artculo nico, una disposicin

transitoria y una disposicin final.

8.

La parte expositiva fundamenta la derogacin en la existencia de un error en la

tramitacin de la citada disposicin y en la recomendacin emitida por la
Comisin Europea.

9.

El artculo nico deroga el Decreto 93/2009, de 21 de abril, y la disposicin

transitoria nica hace referencia a la anulacin de los expedientes tramitados
conforme a la normativa que se deroga.

10. La disposicin final nica contempla la entrada en vigor de la norma.

III TTULO COMPETENCIAL Y MARCO NORMATIVO

11. Nos encontramos ante un proyecto normativo de derogacin de una disposicin

general dictada en desarrollo de una ley autonmica, en concreto de la Ley

17/2008, de 23 de diciembre, de Poltica Agraria y Alimentaria.
12. En el Dictamen de esta Comisin n 70/2009, emitido en relacin con el proyecto

de Decreto que ahora pretende derogarse, se analizaba el fundamento

competencial y normativo de la actuacin reglamentaria pretendida, por lo que
nos remitimos a dicho examen.
IV EL PROCEDIMIENTO DE ELABORACIN
13. Segn acuerda la Orden de inicio, el procedimiento de elaboracin de la norma

se materializa de conformidad con el marco jurdico de la Ley 8/2003, de 22 de

diciembre, del procedimiento de elaboracin de las disposiciones de carcter
general (en adelante, LPEDG).
14. As, adems de dicha Orden, se ha dictado la Orden de aprobacin previa, y se

ha incorporado el informe jurdico previsto en el artculo 7.3 de la LPEDG, que

analiza el fundamento objetivo y la adecuacin del proyecto a la ley y el derecho,
alcanzando a los aspectos procedimentales y de contenido,

Dictamen 127/2010

Pgina 3 de 7

15. Tambin se ha abierto el procedimiento a la participacin de las diputaciones

forales, as como a la audiencia de diversas entidades representativas del sector

alimentario: Organizacin agraria ENBA Gipuzkoa, sindicatos agrarios (EHNE),
cooperativas agrarias (Federacin de Cooperativas Agrarias de Euskadi), la
agrupacin Hazien Sarea; y Consejo de Agricultura y Alimentacin Ecolgica de
Euskadi (ENEEK).
16. De las entidades consultadas ha presentado alegaciones el Consejo de

Agricultura y Alimentacin Ecolgica de Euskadi (ENEEK).

17. Se ha incorporado al expediente el informe del Departamento de Cultura relativo

a la incidencia del proyecto en la normalizacin del uso del euskera y su

adecuacin a la normativa vigente en materia lingstica, elaborado de
conformidad con lo dispuesto en el Decreto 25/2006, de 14 de febrero.
18. Emakunde-Instituto Vasco de la Mujer ha remitido un escrito en el que manifiesta

que al proyecto le es aplicable la excepcin prevista en el apartado 2 a) de la

Directriz Primera de las Directrices para la realizacin de la evaluacin previa del
impacto en funcin del gnero y la incorporacin de medidas para eliminar
desigualdades y promover la igualdad de mujeres y hombres, aprobado por
Acuerdo de Consejo de Gobierno de 13 de febrero de 2007.
19. En orden a la valoracin del impacto econmico de la iniciativa, la memoria

econmica indica que no se desprende ninguna incidencia econmica para la

Administracin de la Comunidad Autnoma del Pas Vasco (CAPV), salvo
provocar algn ahorro en el gasto derivado de la no accin de funcionarios en la
aplicacin del Decreto cuya nica implicacin econmica era la de gastos de
gestin propios de la actividad administrativa.
20. El informe de la Oficina de Control Econmico de 6 de febrero de 2009 realiza un

examen de su contenido e identifica los aspectos que deben ser subsanados

antes de la aprobacin de la norma proyectada, en orden a la adecuada
valoracin del impacto econmico de la iniciativa.
21. La memoria econmica complementaria responde a las cuestiones planteadas

en el informe de la Oficina de Control Econmico.

22. Los documentos citados aparecen acompaados de una Memoria del Procedimiento
de Elaboracin para la Comisin Jurdica Asesora de Euskadi del proyecto de Decreto , en la

que consta cmo se elabor el proyecto, los trmites procedimentales seguidos y

la alegacin del Consejo de Agricultura y Alimentacin Ecolgica de Euskadi
(ENEEK).

Dictamen 127/2010

Pgina 4 de 7

23. El expediente incorpora un ltimo documento denominado Informe adicional, para la

Comisin Jurdica Asesora, de proyecto de Decreto por el que se deroga el Decreto 93/2009,
de 21 de abril, por el que se regula la coexistencia de los cultivos modificados genticamente
con los convencionales y ecolgicos, y que est firmado por la Asesora Jurdica. En

este documento se explican las razones de la opcin finalmente adoptada, la

incidencia de la derogacin en la situacin jurdica del mbito de la coexistencia
de cultivos, la inexistencia de expedientes iniciados conforme a la norma que se
va a derogar y la relacin de entidades e instituciones a las que se ha dado
participacin o audiencia.
V ANLISIS DEL PROYECTO
)A Consideraciones previas:
24. El expediente justifica la necesidad de la desaparicin del Decreto 93/2009, de

21 de abril, en que la falta de comunicacin de dicho Decreto, en fase de

proyecto, a la Comisin Europea constituye un vicio de procedimiento que
supone la no oponibilidad a terceros de la norma y la posibilidad de apertura de
un procedimiento de infraccin.
25. Segn expone la informacin adicional remitida a esta Comisin, la funcionaria

de la Comisin Europea responsable de este asunto transmiti al Departamento

promotor de la norma que la nica posibilidad existente para normalizar la situacin era
derogar el decreto en cuestin o comunicar un proyecto de decreto nuevo (como proyecto y no
como norma acabada) que incluyera una clusula derogatoria del actualmente en vigor,
debiendo ejecutar la opcin elegida (derogar o elaborar otro proyecto) a la mayor brevedad
posible para evitar as, el inicio de un procedimiento de infraccin.
26. En dicha informacin se afirma que: El plazo lmite con el que contamos para, en su
caso, derogar el Decreto, antes de que se imponga una sancin econmica, es muy difcil de
determinar como tal. Por ello, este Departamento ha optado por llevar a cabo dicha derogacin
ya que la tramitacin de un nuevo proyecto iba a suponer, sin duda, una gran demora en el
tiempo que podra acarrear consecuencias indeseables.
27. Por otra parte, el Tribunal Superior de Justicia del Pas Vasco, en Sentencia

192/2010, de 17 de marzo, declar nulo el artculo 5 del Decreto 93/2009, de 21

de abril, tras su anlisis con la normativa comunitaria y con la normativa bsica.
28. Asimismo, se hace constar que existen tres procedimientos ordinarios seguidos

ante la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia

Dictamen 127/2010

Pgina 5 de 7

del Pas Vasco contra el Decreto 93/2009, de 21 de abril, y que se ha

comunicado a dicha Sala el inicio de los trmites oportunos para su derogacin.
29. Segn se desprende del informe jurdico y de la memoria econmica, la
permanencia en nuestro ordenamiento jurdico del decreto crea una situacin de inseguridad
jurdica y slo se pondr fin a esta situacin en el momento en que se elimine la disposicin en
cuestin o se reemplace por otra que sea notificada. Corresponde a los Estados miembros
suprimir estas normas de su ordenamiento interno y, en caso necesario, reemplazarlas por otras
que sean notificadas. Slo esta eliminacin consigue reestablecer la situacin de forma que sea
plenamente conforme a derecho comunitaria. Por ello, se ha optado por derogar el Decreto
30. En definitiva, ante el conflicto procedimental surgido con la Comisin Europea, el

promotor de la norma opta por ejercitar la potestad derogatoria y alterar el marco

normativo existente sobre la regulacin de la coexistencia de los cultivos
modificados genticamente con los convencionales y ecolgicos.
31. De este modo, el marco normativo de aplicacin sobre la materia, tras la

derogacin, estara constituido por la normativa comunitaria (la Directiva

2001/18/CE, de 12 de marzo de 2001, del Parlamento Europeo y del Consejo,
sobre liberacin intencionada al medio ambiente de organismos modificados
genticamente; el Reglamento 1829/2003, de 22 de septiembre, sobre alimentos
y piensos modificados genticamente; y el Reglamento 1830/2003, de 22 de
septiembre, relativo a la trazabilidad y etiquetaje de los organismo modificados
genticamente y a la trazabilidad de los alimentos y piensos producidos a partir
de stos), y por la Ley estatal 9/2003, de 25 de abril, de Organismos Modificados
Genticamente, ya que incorpora al ordenamiento interno la normativa
comunitaria sobre la liberalizacin de organismos modificados genticamente y
establece el rgimen jurdico de la utilizacin confinada, liberacin voluntaria y
comercializacin de organismos modificados genticamente, tal y como
expusimos en nuestro DCJA 70/2009.
32. Justificada la necesidad de la norma proyectada, la Comisin entiende que nada

impide la aprobacin de la norma derogatoria, aunque considera necesario

efectuar una serie de observaciones.
)B Observaciones:
33. La voluntad del normador reglamentario es eliminar la validez del Decreto para el

futuro. As, por razones de seguridad jurdica y como garanta de las relaciones
que se hayan establecido conforme a la norma, sus efectos no pueden
retrotraerse.

Dictamen 127/2010

Pgina 6 de 7

34. En la informacin adicional enviada se afirma que desde la entrada en vigor del
decreto que se pretende derogar no se ha iniciado ningn expediente conforme al mismo. La
disposicin transitoria fue incluida para salvar, durante el perodo de tramitacin de la norma, la
posible solicitud por parte de algn interesado.
35. En consecuencia, estima la Comisin que debe eliminarse la disposicin

transitoria.
36. Respecto al artculo 5 del Decreto que se va a derogar, no podemos olvidar que

fue declarado nulo por sentencia judicial y que sus efectos se recogen en el
artculo 73 de la Ley 29/1998, de 13 de julio, de la Jurisdiccin Contenciosa
administrativa. Por ello, y tambin en aras de la seguridad jurdica, es necesario
que la parte expositiva de la norma contenga una referencia a esta Sentencia.
VI TCNICA NORMATIVA
37. En la frmula aprobatoria de la disposicin, con la que concluye la parte

expositiva, en lugar de previa deliberacin del Consejo de Gobierno debe decir previa
deliberacin y aprobacin del Consejo de Gobierno.
38. En el ttulo no constar la fecha y el nmero del Decreto derogado.
39. Asimismo, hay que hacer referencia a la intervencin de esta Comisin en la

forma sealada en el artculo 30.1 de la Ley 9/2004 y conforme a la frmula que

figura en el artculo 33 del Reglamento de Organizacin y Funcionamiento de la
Comisin Jurdica Asesora de Euskadi, aprobado por Decreto 167/2006, de 12
de septiembre, segn la disposicin proyectada se ajuste o no a las
observaciones formulada en el presente dictamen.

CONCLUSIN
Se informa favorablemente el proyecto de norma con las observaciones que figuran
en el dictamen.

Dictamen 127/2010

Pgina 7 de 7