AO DE LA CONSOLIDACION DEL MAR DE GRAU

TEMA:
INDIVISION Y PARTICION
DOCENTE:

CURSO:
DERECHO SUCESIONES
INTEGRANTES:
LLENQUE TALLLEDO EDHIR LEONEL

SULLANA
2016

INDICE
INTRODUCCIN..................................................................................................... 2
INDIVISIN SUCESORIA......................................................................................... 3
CLASES DE INDIVISIN.......................................................................................... 5
EFECTOS............................................................................................................ 6
CASOS ESPECIALES............................................................................................ 6
DERECHO DE HABITACIN DEL CNYUGE............................................................8
USUFRUCTO DEL CNYUGE............................................................................... 8
LA PARTICIN DE LA HERENCIA...........................................................................10
CONCEPTO....................................................................................................... 10
QUINES PUEDEN PEDIR LA PARTICIN DE LA HERENCIA?.............................10
LAS OPERACIONES PARTICIONALES..................................................................11
LA COLACIN................................................................................................... 12
Excepciones y dispensas de la colacin...........................................................13
Prctica y efectos de la colacin......................................................................14
CLASES DE PARTICIN......................................................................................... 14
Particin hecha por el propio testador.............................................................15
Particin por comisario o contador-partidor.....................................................15
Particin practicada por los coherederos.........................................................16
Particin arbitral.............................................................................................. 17
Particin judicial............................................................................................... 17
CONCLUSIONES................................................................................................... 19
Bibliografa.......................................................................................................... 20

INTRODUCCIN

Si hay varios herederos, cada uno de ellos es copropietario de los bienes de la

herencia, en proporcin a la cuota que tenga derecho a heredar. El estado de
indivisin hereditaria se rige por las disposiciones relativas a la copropiedad,
La indivisin tiene una connotacin de propiedad colectiva siendo incentivada en los
sistemas que fomentan este tipo de propiedad. Otros como el Francs tienen,
tienen por lo contrario a la particin. En el Per, el sistema ha sido eclctico,
normndose ampliamente tanto la indivisin como la particin.
La particin se encuentra regulada en el Cdigo civil, disciplinndose en los mismos
el momento final del fenmeno sucesorio que engloba tanto la disolucin de la

comunidad hereditaria como su liquidacin, as como la concreta adjudicacin

material de los derechos adquiridos por los herederos.
La particin es, pues, la causa normal de extincin de la comunidad hereditaria,
mediante la divisin y adjudicacin a los coherederos del activo de la herencia. La
indivisin slo es admisible si el testador prohibi expresamente la divisin, y an
en este caso, la divisin tendra lugar si se da alguna de las causas por las que
tiene lugar la extincin de la sociedad, debiendo considerarse al respecto el
supuesto concreto de indivisin de una explotacin econmica establecida por el
testador

INDIVISIN SUCESORIA
I.1. COPROPIEDAD.
Se ha aadido como de conformidad con lo dispuesto por el art. 600 "desde el
momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y obligaciones que
constituyen la herencia se transmiten a sus sucesores". Estos resultan as
propietarios proindiviso de los bienes comunes de la herencia en proporcin a la
parte a la que tenga derecho. "Se entiende que es objeto de esta comunidad la
misma masa de la herencia en su conjunto, pero esta masa no constituye un
objeto de derecho unitario, tal comunidad solo puede concebirse hacindola

recaer sobre los particulares bienes relictos. Cada uno de los herederos, sin
embargo, no tiene sobre ello un derecho parciario independiente, y no debe
impulsarlo a creerlo as el modo de expresarse de la Ley"
El libro de sucesiones determina las reglas que rigen esta copropiedad en el art.
844 y siguientes determinando al art. 845 que en lo que no estuviera previsto en
estos, rigen las disposiciones relativas a copropiedad noemas en el Libro de
Derecho Reales.
La indivisin tiene una connotacin de propiedad colectiva siendo incentivada en
los sistemas que fomentan este tipo de propiedad. Otros como el Francs
tienen, tienen por lo contrario a la particin. En el Per, el sistema ha sido
eclctico, normndose ampliamente tanto la indivisin como la particin.
Vemos los derechos y los deberes que se derivan de la copropiedad
a. DERECHOS
Los derechos inherentes a la copropiedad son los siguientes.
El copropietario goza del derecho de disposicin respecto de su cuota ideal
(art. 977), pudiendo as enajenar su parte o gravarla. Para disponer del bien
objeto del condominio se requiere la decisin unnime de los copropietarios.
En beneficio comn, esta facultado a reivindicar conservar el bien estando
facultado a interponer acciones y defenderse de las mismas, con arreglo a ley,
de conformidad con el art. 979 del Cdigo Civil
El Derecho de retracto que le confiere el art. 1599, inciso 2, para subrogarse
en el lugar del comprador, y en todas las estipulaciones del contrato de
compraventa, debiendo el retrayente rembolsar al adquiriente el precio, los
tributos y gastos pagados por este y, en su caso, los intereses pactados. Art. 978
del Cdigo Civil.
A usar el bien y a servirse de l, siempre que no altere su destino ni perjudique
el inters de los dems.
b. DEBERES.
As mismo, los copropietarios tienen los siguientes deberes.
indemnizar a los dems cuando usa el bien parcial o tontamente con exclusin
de ellos.

 Responder proporcionalmente por los gastos de las mejoras necesarias y

tiles, las cuales pertenecen a todos los copropietarios.
Concurrir, en proporcin a su parte, a los gastos de conservacin y al pago de
los tributos, cargas y gravmenes.
A sanear en caso de eviccin, en proporciones a la parte de cada uno.
En cuanto a la administracin de la propiedad indivisa, debe sealarse que las
decisiones para disponer, gravar o arrendar el bien, darlo en comodato o
introducir modificaciones en el, deben ser unnimes, y aquellas referidas a los
actos de administracin ordinaria, por mayora absoluta, computndose los
votos por el valor de las cuotas, decidiendo al juez por la va incidental, en caso
de empate , cualquiera de los copropietarios puede asumir la administracin y
emprender los trabajos para la explotacin normal del bien sino esta establecida
la administracin convencional o judicial y mientras no sea solicitada alguna de
ellas, la administracin judicial de los bienes se rigen por el Cdigo de
Procedimientos Civiles. En caso de la indivisin sucesoria, corresponde al
albacea administrar la herencia, o al apoderado comn nombrado por todos los
herederos o al administrador judicial conforme dispone el art. 851.

CLASES DE INDIVISIN.
Son las siguientes.
a. FORZOSA.
Es aquella que existe por mandato de la Ley. Cul es el caso de los bienes
comunes que constituyen la sociedad de gananciales a los bienes del patrimonio
familiar, y por la naturaleza de las cosas que son indivisibles como ocurren con
los pasajes y servicios comunes en la propiedad horizontal y las paredes
medianeras.
b. VOLUNTARIA.
Esta puede ser dispuesta por el testador o convenidas por los herederos.

TESTADOR.

De acuerdo al art. 846, este puede establecer la indivisin de cualquier empresa

comprendida en la herencia, hasta por un plazo de cuatro aos, sin perjuicio de
que los herederos se distribuyan normalmente las utilidades, a excepcin de las

explotaciones agrcolas y ganaderas que se rigen por la Ley de la materia. Esta

voluntad no es irrestricta, pues de acuerdo a lo dispuesto por el art. 850, el Juez
puede ordenar, a pedido de cualquiera de los herederos, la particin total o
parcial de lo bienes hereditarios antes del vencimiento del plazo de la indivisin,
si sobrevienen circunstancias graves que la justifiquen.

HEREDEROS.

Conforme lo autoriza el art. 847 los herederos pueden pactar la indivisin

total o parcial de la herencia hasta por un plazo de cuatro aos. El pacto se
presume que es de cuatro aos cuando no se consigna plazo, y es
susceptible de renovacin en forma indefinida tambin puede ponerse fin a la
divisin en aplicacin del art. 850 citado que as vez concuerda con el art.
993 el mismo que reitera que si median circunstancias graves el Juez puede
ordenar la particin antes del vencimiento del plazo.

EFECTOS

El art. 843 expresa que la indivisin surte efectos contra terceros solo desde que
es inscrita en el registro correspondiente, tenor que resulta innecesario por ser
una repeticin literal del art. 993, ubicado en subcaptulo de pacto de indivisin.
En los casos de indivisin, se pagara la porcin de los herederos que no lo
acepten[58]es as que esto debe de interpretarse como aplicable tanto en la
indivisin que impone el testador como aquella que es convenida por los
herederos, a diferencia de uno anlogo en el cdigo derogado, que estaba
circunscrita a la primera.
En los casos que se han planteado, la copropiedad se extingue de acuerdo a lo
dispuesto en el art. 992 por las siguientes razones.
Divisin y particin del bien.
Reunin de todas las cuotas partes en un solo propietario.

 Destruccin total o prdida del bien.

Enajenacin del bien a un tercero.
Perdida del derecho de propiedad de los Copropietarios,

CASOS ESPECIALES.

Singularmente, la constitucin del patrimonio familiar, el derecho de habitacin

vitalicio y gratuito del cnyuge y del usufructu por el cual puede este obstar
constituyen tres casos especiales de indivisin.

PATRIMONIO FAMILIAR.

Denominado en el antiguo cdigo hogar de familia, consistente en afectar la

casa habitacin de la familia o un predio destinado a la agricultura, la
artesana, la industria o el comercio, al disfrute de los cnyuges, los hijos y
otros descendientes, menores o incapaces, los padres y otros ascendientes
que se encuentren en estado de necesidad y los hermanos menores o
incapaces del constituyente. Tiene la calidad de inembargable, inalienable y
transmisible por herencia.
Como la constitucin del patrimonio familiar no transfiere la propiedad, al
morir el propietario esta se transfiere a los sucesores, quienes no son
necesariamente los mismos que los beneficiarios. As unas personas tendrn
el derecho de propiedad y otras el usufructu, pues el patrimonio familiar no
se extingue al fallecimiento del propietario. Los sucesores se vern
impedidos de enajenar el bien, sino tambin de efectuar la particin del
mismo. En efecto esta implica una permuta, pues cada uno de los
copropietarios sede el derecho que tiene sobre los bienes que no se le
adjudican, a cambio del derecho que le ceden en los que se les adjudican a
cambio del derecho que le ceden en los que se les adjudican. Ello implica
como la ha sealado Lanata(6), que hay un aplazamiento respecto de la
particin de un inmueble sobre el cual se ha constituido el patrimonio familiar.
Y es que la permuta resultara violatoria de la norma que declara que el
patrimonio familiar es inalienable. Al respecto, el art. 716 del Cdigo Civil
Italiano declara expresamente que en la divisin de los bienes hereditarios
no se pueden comprender los bienes que constituyen el patrimonio familiar
antes de que desaparezca su razn de existir.

La indivisin termina con la extincin del patrimonio familiar, la cual conforma

el artculo 499, es declarado por el juez en los siguientes casos.
Cuando todos los beneficiarios dejan de ser tales.
Cuando sin autorizacin del Juez, los beneficiarios dejan de habitar en la
vivienda o de trabajar el predio durante un ao continuo.
Cuando, habiendo necesidad o mediado causa grave, el Juez, a pedido de
los beneficiarios, lo declaran extinguida.
Cuando el inmueble fuera expropiado y transcurrido un ao no se hubiere
constituido o promovido la constitucin de un nuevo patrimonio familiar.

DERECHO DE HABITACIN DEL CNYUGE.

Tal como se ha explicado, el cnyuge tiene un derecho de habitacin en forma
vitalicia y gratuita sobre la casa habitacin en el que exista el hogar conyugal
que le confiere el art. 731. Esta institucin ha quedado explicada al tratar la
legtima y la sucesin del cnyuge. Como el art. 732 destaca que mientras la
casa habitacin esta afectado por este derecho tiene la condicin legal de
patrimonio familiar, todo lo expuesto al analizar esta institucin en relacin a la
indivisin es aplicable al derecho de habitacin del cnyuge. Con el ejercicio de
este derecho significa que el cnyuge no es el propietario total del inmueble, la
afectacin con el lleva consigo que los titulares de la nueva propiedad puedan
proceder a la particin del bien una ves extinguido el derecho, tal como
proclama el art. 732, lo cual ocurre en casos que el cnyuge sobreviviente
contraiga nuevo matrimonio, viva en concubinato o muera. Al hacer el cnyuge
uso de este derecho, los otros bienes se dividen entre los dems herederos, con
exclusin del con exclusin del cnyuge sobreviviente.
USUFRUCTO DEL CNYUGE.

Como se ha explicado al tratar de la sucesin del cnyuge, este puede optar por
el usufructu de la tercera parte de la herencia, siempre que no ejerza el
derecho de habitacin citado, tal como lo prev el art. 823.
Al igual que el derecho mencionado, mientras la casa habitacin en el que
existi el hogar conyugal esta afectada al usufructu, tendr la condicin de
legal del patrimonio familiar. Debe tenerse en cuenta, que a diferencia del
derecho de habitacin que excluye a cualquier derecho hereditario sobre otros

bienes, el usufructu es sobre la tercera parte de toda la herencia; es decir, se

ejerce sobre todos los bienes que constituyen esta.
Esta disposicin es nueva en nuestro ordenamiento, pues si bien es cierto que
el Cdigo derogado facultaba al cnyuge a optar por el usufructu de la cuarta
parte de la herencia. No le otorga en caso alguno la condicin de patrimonio
familiar, a la casa habitacin u otro bien.
Este derecho solo se extingue por renuncia o por muerte del cnyuge.

FUNDAMENTO DE LA SUCESIN DEL CNYUGE COMO HEREDERO

PREFERENCIAL CUANDO CONCURRE CON HIJOS O CON OTROS
DESCENDIENTES. (OPCIN POR EL USUFRUCTO)
El cnyuge puede optar alternativamente entre el rgimen que le acuerda el
dispositivo legal anterior (art.822) o el usufructo de la tercera parte de la
herencia, a no ser que hubiera optado por el derecho real vitalicio e inmobiliario
y gratuito que sealan los artculos 731 y 732. Esta regla sugiere tres
reflexiones:
Que el derecho de opcin que la ley concede al cnyuge sobreviviente para
escoger entre el derecho de propiedad limitada a su cuota parte o el de
usufructo de la tercera parte de la herencia ha sido establecido para beneficio de
ste, segn sea el nmero de herederos concurrentes y el valor de la herencia.
Que la opcin no funciona si el cnyuge ya ejercit el derecho de habitacin o
de usufructo que sealan el art. 731 y 732 del C.C.
Que finalmente los derechos de habitacin o de usufructo a que alude el art.
823 no son privativos de la sucesin testamentaria. Alcanza tambin a la
sucesin legal o intestada.
Como vemos, el fundamento de esta norma es permitir al cnyuge que tiene
muchos hijos, sobre todo menores de edad a quienes atender, gozar de una
mejor disponibilidad de recursos en perjuicio de su derecho hereditario. La nica
justificacin de esta institucin es impedir que el patrimonio de una familia pase
a otra.

Ejemplo: A tiene un hijo: B, y contrae matrimonio con C, quien tiene otro hijo: D.
Fallece A y lo heredan su cnyuge C y su hijo B. Despus fallece C y lo sucede
su hijo D. As el patrimonio de A se ha trasmitido finalmente en dos mitades: una
para su hijo y otra para el hijo de su cnyuge. Para evitar que ello ocurra,
algunas legislaciones contemplan la figura de la sucesin anmala. Otra
solucin para evitar el desplazamiento patrimonial.

LA PARTICIN DE LA HERENCIA

CONCEPTO

La particin se encuentra regulada en los arts. 1051 a 1087 del Cdigo civil,
disciplinndose en los mismos el momento final del fenmeno sucesorio que
engloba tanto la disolucin de la comunidad hereditaria como su liquidacin, as
como la concreta adjudicacin material de los derechos adquiridos por los
herederos.
La particin es, pues, la causa normal de extincin de la comunidad hereditaria,
mediante la divisin y adjudicacin a los coherederos del activo de la herencia.
La indivisin slo es admisible si el testador prohibi expresamente la divisin, y
an en este caso, la divisin tendra lugar si se da alguna de las causas por las
que tiene lugar la extincin de la sociedad (art. 1051), debiendo considerarse al
respecto el supuesto concreto de indivisin de una explotacin econmica
establecida por el testador, ex. art. 1056,2 CC.
QUINES PUEDEN PEDIR LA PARTICIN DE LA HERENCIA?

Estn legitimados activamente para pedir la distribucin de la herencia:

a) Todo coheredero que tenga la libre administracin y disposicin de sus
bienes
(art.1052,1), o sus representantes legales (art.1052,2), debindose
tener en cuenta que:
- Los herederos bajo condicin no podrn pedir la particin de la herencia
hasta que
aqulla no se cumpla. Los dems herederos podrn pedirla, no
obstante, pero tienen que asegurar el derecho de los herederos bajo condicin;
mientras la condicin est latente la
particin se entender provisional (art.
1054)
- Si antes de hacerse la particin muere un coheredero, cualquiera de sus
herederos puede pedir la particin, si bien stos han de comparecer bajo una
sola representacin (art.1055)

- El coheredero casado puede pedir la particin sin la intervencin de su

cnyuge
(art.1053)
b) Cualquier coheredero o legatario de parte alcuota podr reclamar
judicialmente la
divisin de la herencia (art.782.1 LEC). Interesa destacar que la
vigente LEC de 2000 niega
al cnyuge suprstite la legitimacin para pedir la
divisin de la herencia, considerndolo un mero interesado y partcipe en la Junta
de herederos.
c) Los acreedores. Slo cabe mantener la eventual legitimacin de los
acreedores de uno cualquiera de los herederos cuando contaran con la
autorizacin judicial para aceptar la
herencia en su nombre, ex. art.1001. En
cuanto a los acreedores de la herencia, si bien en
la derogada LEC de 1881
podan instar la divisin de la herencia al estar legitimados para promover el juicio
de testamentara, en la vigente LEC de 2000 se les niega tal
legitimacin,
procurando la proteccin de sus intereses a travs de otros cauces
cautelares y contenciosos (vid. Art.782 LEC)
LAS OPERACIONES PARTICIONALES

El conjunto de las operaciones particionales se plasma normalmente en un

documento llamado cuaderno particional. Este empieza con un encabezamiento
que expresa las personas que intervienen, con los ttulos en virtud de los que
actan y los supuestos de hecho y de derecho de la concreta particin, con
referencia al fallecimiento del causante, la clase de sucesin (testada o intestada),
el estado civil de aqul, a efectos de posibles legtimas y dems circunstancia. Y
suele terminar con un resumen general.
Pero las operaciones que comprende la particin no estn determinadas en el
Cdigo civil y pueden ser cualquiera que conduzca a la finalidad pretendida de
hacer la particin extinguiendo la comunidad hereditaria.
Normalmente se practica el siguiente orden general de operaciones:
1. Relacin de bienes. Comprende el inventario y el avalo de la masa hereditaria
objeto de la particin:
- Inventario. Es la relacin o enumeracin de los bienes y derechos que
comprenden el patrimonio hereditario objeto de la particin, descritos de forma que
sean perfectamente identificables.
- Avalo. Es la valoracin en dinero de cada uno de los bienes y derechos y,
en su caso, de las deudas no dinerarias que figuran en el inventario, con relacin al
momento en que se hace la particin.

2. Liquidacin y colacin. La liquidacin consiste en deducir del activo bruto de la

herencia el pasivo, quedando as el activo neto o saldo activo.
La colacin es una operacin de particin slo en el caso de que concurran a la
sucesin varios legitimarios; lo que stos han recibido del causante, en vida de ste
y a ttulo gratuito, se entiende que es un anticipo de la legtima y tienen que aadir
su valor, en la particin, a efectos de calcular lo que les corresponde como legtima
(vid. epgrafe siguiente).
3. Formacin de lotes y adjudicacin. La formacin de lotes es la divisin del haber
partible, consistente en formar grupos de bienes o derechos que despus se
adjudicarn a quien corresponda.
El Cdigo civil recoge dos normas sobre la posible igualdad y sobre la posible
indivisin de un bien, que no se pueda dividir o que se perjudique por la divisin. En
efecto, el art.1061 dispone que se ha de guardar la posible igualdad, haciendo lotes
o adjudicando a cada uno de los coherederos cosas de la misma naturaleza,
calidad o especie. Y cuando una cosa sea indivisible o desmerezca mucho por su
divisin, segn dispone el art.1062, podr adjudicarse a uno, a calidad de abonar a
los otros el exceso en dinero; lo que debe hacerse de conformidad con los dems
sujetos de la particin, pues basta que uno slo pida su venta en pblica subasta y
con admisin de licitadores para que as se haga.
La adjudicacin consiste en atribuir a los sucesores bienes o derechos
determinados, con entrega de la documentacin correspondiente a los mismos,
esto es, de los ttulos de adquisicin o pertenencia (art.1065). En relacin a este
extremo, el Cdigo (art.1066) prev las siguientes hiptesis:
a) Que un mismo ttulo comprenda varias fincas correspondiendo el dominio a
diversos coherederos.
b) Que una misma finca se haya dividido entre dos o ms herederos.
Para ambos casos ofrece las siguientes soluciones:
1) Que el ttulo quede en poder del heredero mayor interesado, es decir, de aquel
que le haya correspondido la mayor proporcin del inmueble/s, facilitndose a los
otros herederos copias fehacientes.
2) Que si todos los herederos tienen igual inters, esto es, les ha correspondido
idntica proporcin en el inmueble/s, debern llegar entre ellos a un acuerdo
referido a quien de ellos recibir el ttulo. A falta de acuerdo, dispone la nora que se
solvente el conflicto echando a suerte entre ellos a quien le deba corresponder el
ttulo, debindose facilitar a los otros herederos copias fehacientes.
LA COLACIN (arts.1035-1050)

Como ya se indic anteriormente, la colacin es la agregacin intelectual que deben

hacer al activo hereditario los legitimarios que concurran en una sucesin con otros,
de los bienes que hubieren recibido del causante en vida de ste, a ttulo gratuito,
para computarlos en la particin y a los efectos de calcular la legtima.
El fundamento de la colacin se haya en la presunta voluntad del causante
(presuncin iuris tantum). La presuncin consiste en entender que es voluntad del
causante que lo donado fue a cuenta de la cuota hereditaria del donatario. As lo
demuestra el art.1036 CC.
La colacin es una vicisitud de la particin entre herederos forzosos. Por tanto, no
comprende a los descendientes de ulterior grado del causante de la herencia. As,
como dice el art.1039, los padres no estn obligados a colacionar en la herencia de
sus ascendientes lo donado por stos (los abuelos) a los nietos.
Cuando los nietos sucedan al abuelo en representacin del padre, concurriendo con
sus tos o primos, colacionarn todo lo que debiera colacionar el padre si viviera,
aunque no lo haya heredado. Los nietos tambin colacionarn (tambin cuando
sucedan en representacin del padre) lo que hubieran recibido del abuelo-causante
en vida de ste, a menos que el testador (abuelo) dispusiere lo contrario y que ello
no perjudique a la legtima de los coherederos (art.1038)

Es presupuesto de la colacin, en todo caso, que la herencia se halle efectivamente

adquirida. De ah que no colacionen los herederos forzosos que repudien la
herencia (art.1036), dejando a salvo el que la donacin hecha a stos pueda
reducirse por inoficiosa.

Excepciones y dispensas de la colacin

La regla general es la colacin de todas las atribuciones lucrativas. Pero frente a

ello se establecen algunas excepciones, a saber:
1. Lo dejado en el propio testamento si el testador no dispusiera lo contrario,
quedando en todo caso a salvo las legtimas (art.1037)
2. Los gastos a que se refiere el art.1041: de alimentacin, educacin, curacin de
enfermedades, aprendizaje y regalos de costumbre. En cuanto a los gastos para
dar a los hijos una carrera profesional, dispone el art.1042 que slo se colacionan si
el padre lo dispone de manera expresa o si perjudican la legtima.
3. Los regalos de boda se reducirn como inoficiosos en la parte que excedan de
un dcimo o ms de la cantidad disponible por testamento (art.1044).

4. Es tambin excepcin a la prctica de la colacin la dispensa realizada por el

causante, lo que es lgico si tenemos en cuenta que la colacin propiamente dicha
se funda en una presuncin legal iuris tantum de la voluntad del causante. El
art.1036 se refiere a la dispensa expresa del causante, lo que requiere palabras o
expresiones claras, pero no formalismos. En cualquier caso, queda a salvo la
posibilidad de que las donaciones en cuestin se redujeran por inoficiosas.
5. No se colacionarn las donaciones hechas al consorte del hijo; pero si se
hubieran realizado conjuntamente a los dos (hijo y su consorte), se colacionar la
mitad dada al hijo (art.1040).
6. Tampoco tendr lugar la colacin de los gastos realizados por los padres y
ascendientes para cubrir las necesidades especiales de los hijos o descendientes
con discapacidad (art.1041,2, introducido tras la Reforma operada por Ley
41/2003, de proteccin patrimonial de las personas con discapacidad)
Prctica y efectos de la colacin

Lo que se trae a colacin no es la cosa donada sino su valor al tiempo en

que se evalan los bienes; el incremento o la disminucin de su valor es a
cargo del donatario.
El donatario tomar de menos en la masa hereditaria, tanto restante a lo
que ya hubiese percibido, y los coherederos perciben el equivalente, si es
posible en bienes similares, y sino en metlico, en valores cotizables o en
el resultado de la venta de otros bienes de la herencia. Si se donaron
muebles, deben recibir otros muebles o, en su defecto, dinero en
metlico.
Los frutos e intereses de los bienes donados sujetos a colacin slo se
deben a la masa hereditaria desde el da en que se abre la sucesin.
Si entre los coherederos hubiese contienda sobre la obligacin de
colacionar o sobre qu hay que colacionar, la particin continuar pero
habr de prestarse la correspondiente fianza para evitar perjuicios
irreparables.

CLASES DE PARTICIN
La distribucin de los bienes hereditarios entre los coherederos, en que consiste la
particin, puede llevarse a cabo de distintas maneras, a saber:
1. Particin judicial, por el procedimiento de divisin de la herencia regulado en la
LEC.
2. Particin extrajudicial, distinguindose a su vez:
a) Particin hecha por el propio testador.
b) Particin hecha por el comisario o contador-partidor .
c) Particin convencional, practicada por los propios coherederos.
3. Particin arbitral, realizada por un arbitro en virtud de un contrato de
compromiso celebrado por los propios coherederos o bien ordenada por el testador.
Particin hecha por el propio testador

La particin puede llevarla a cabo el testador tanto a travs de testamento

como mediante un acto entre vivos, si bien es criterio de doctrina
dominante considerar que la particin por el testador hecha fuera de
testamento es acto no vinculante (art.1056)
El testador no se encuentra obligado al hacer la particin a procurar la
igualdad de lotes establecida en el art.1061, ni siquiera en el supuesto de
existencia de legitimarios entre los coherederos, como se deduce de lo
dispuesto en el pfo. 2 del art.1056 (atribucin hereditaria de una
explotacin indivisa a uno solo de los herederos por el testador)
No obstante, no podr con la particin perjudicar la legtima de los
herederos forzosos (art.1056.1), lo que sucedera cuando la cuota
hereditaria correspondiente a cada uno de los coherederos no coincida
con lo que efectivamente les ha adjudicado el testador al llevar a cabo la
particin (por ej. por haber sobrevalorado uno de los bienes atribuido en
una cuota legitimaria). Ahora bien, para el tratamiento de la diferencias de
valor hay que estar a lo dispuesto en el art.1075 (vid).
En caso de particin realizada por el testador, no existe obligacin de
eviccin y saneamiento entre los coherederos, salvo que conste o se
presuma su voluntad en contra, y a salvo siempre la legtima (art.1070.1
en rel. art.1069)

Particin por comisario o contador-partidor

La particin realizada por el contador-partidor se encuentra contemplada en el pfo.

1 del art.1057, conforme al cual el testador podr encomendar por acto inter vivos
o mortis causa para despus de su muerte la simple facultad de hacer la particin a
cualquier persona que no sea uno de los coherederos
Caracteres del cargo. Ante la ausencia de regulacin de la figura, doctrina y
jurisprudencia reiteran que, con carcter general, deben aplicarse al contadorpartidor las mismas notas caractersticas del albacea, esto es: cargo voluntario,
temporal, gratuito y de carcter personalsimo.
Nombramiento. Respecto del nombramiento del contador-partidor ha de sealarse
lo siguiente:
-

Ha de ser una persona con plena capacidad de obrar y que no tenga un

inters concreto en la herencia de cuya divisin se trate.
Conforme al art.139 del Reglamento Notarial, no existe dificultad alguna
para que el Notario autorizante del testamento pueda ser designado
contador-partidor.
El nombramiento de contador-partidor, conforme a lo establecido en el
art.1057.1, puede ser realizado tanto inter vivos como mortis causa.
En todo caso, el nombramiento del contador-partidor es esencialmente
revocable por parte del testador.

Funciones y facultades del contador-partidor. Generalmente, el testador no suele

establecer un marco de actuacin concreto y definido del contador-partidor. Ante
ello, dado que la misin del contador-partidor radica en hacer la particin,
generalmente se entiende que est facultado para todo cuanto resulte necesario a
tal fin y, en particular, para lo siguiente:
a) Realizar el conjunto de las operaciones particionales, conforme a las
previsiones testamentarias en su caso.
b) De resultar necesario, puede practicar la liquidacin del rgimen
matrimonial de gananciales junto con el cnyuge viudo.
c) En las tareas particionales ha de respetar la regla de homogeneidad de los
lotes del art.1061.
d) Si por aplicacin del art.1062 resultara conveniente adjudicar a cualquiera
de los coherederos una cosa indivisible, podr hacerlo por s mismo, as como fijar
y determinar los gastos de particin (art.1064)

Particin practicada por los coherederos

Segn el art.1058 cuando el testador no hubiese hecho la particin, ni

encomendado a otro esta facultad, si los herederos fueren mayores y tuvieren la
libre administracin de sus bienes, podrn distribuir la herencia de la manera que
tengan por conveniente.
La particin hecha por los coherederos es un contrato plurilateral, al que cada uno
concurre con inters opuesto al de los otros. Por los menores e incapacitados
intervendrn sus representantes legales (art.1060).
Para la particin contractual se requiere la asistencia de todos los herederos,
actuando de comn acuerdo (unanimidad). Los herederos del heredero fallecido
debern comparecer bajo una sola representacin (art.1055)
La jurisprudencia repite constantemente que los herederos capaces y mayores de
edad, actuando unnimemente, pueden partir de la manera que mejor les cuadre,
acomodando la divisin a sus peculiares intereses y conveniencias y valindose o
no de terceros tcnicos (STS 9 octubre 1962, por ejemplo).
La forma en que se lleva a cabo la particin entre los coherederos es plenamente
libre. La doctrina mayoritaria alude en este sentido a la validez esencial de las
comunes particiones verbales. Por su parte, en la jurisprudencia aparecen tanto las
verbales como las realizadas en documento privado como plenamente eficaces.
Particin arbitral

Aunque en la prctica es escasamente frecuente, cabe tambin realizar la particin

recurriendo al procedimiento arbitral conforme a lo establecido en la Ley 60/2003,
de 23 diciembre, de Arbitraje, bien porque todos los interesados celebran el
correspondiente convenio arbitral, o bien porque as lo haya previsto el testador.
Este ltimo caso (arbitraje dispuesto por testador) se contempla en el art.10 de la
mencionada Ley de Arbitraje disponiendo, bajo la rbrica Arbitraje testamentario,
que tambin ser vlido el arbitraje instituido por disposicin testamentaria para
solucionar diferencias entre herederos no forzosos o legatarios por cuestiones
relativas a la distribucin o administracin de la herencia. As pues, la institucin
testamentaria del arbitraje resulta excluida cuando entre los sucesores existan
legitimarios.

Particin judicial

Dispone el art.1059 que cuando los herederos mayores de edad no se entendieren

sobre el modo de hacer la particin, quedar a salvo su derecho para que lo
ejerciten en la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento Civil.

La particin judicial, pues, tiene naturaleza subsidiaria o supletoria respecto de la

particin llevada a cabo por el propio testador, por el contador-partidor designado
por el testador, o, finalmente, de la particin realizada por los propios coherederos.
Segn el ltimo inciso del art.1059 la particin judicial habr de llevarse a cabo en
la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento Civil. Pues bien, bajo la vigencia de
la LEC de 1881, la particin judicial poda llevarse a cabo tanto a travs de los
juicios universales de testamentara o abintestato, cuanto a travs de la ejecucin
de sentencia dictada en un juicio declarativo ordinario.
Pero desde la entrada en vigor de la nueva LEC de 2000, desaparecida la
biparticin entre juicio de testamentara y abintestato, la preceptiva aplicable es la
relativa al procedimiento de divisin de la herencia regulado en los arts.782 y
siguientes de la nueva Ley procesal.
Destacar al respecto que la particin judicial ser llevada a cabo por un contador
que, a la postre, ha de contar con el consentimiento o la conformidad de los
interesados en la herencia. Si entre ellos no hubiere tal conformidad.

CONCLUSIONES

Desde el instante mismo de la muerte tratndose de pluralidad de herederos

se origina el estado de indivisin hereditaria y c/u de los herederos tiene los
mismos derechos. Ese estado cesa con la particin hereditaria.
Efectuada la reparticin los derechos de los coparticipes se presentan en
forma concreta y exclusiva Tiene consecuencias RETROACTIVAS este
carcter ya que las relaciones jurdicas de los herederos durante el estado
de indivisin estn condicionadas al resultado de la particin, y el efecto
retroactivo es vlido para todos los actos.
La particin de la comunidad hereditaria es, como su nombre lo indica, la
causa de cesacin de la comunidad hereditaria producida por la pluralidad de
herederos; mediante la atribucin a cada uno de ellos de bienes singulares o
porciones indivisas de bienes concretos en pago o satisfaccin de sus
respectivas cuotas hereditarias. Teniendo por objeto la particin hereditaria la
extincin de la comunidad nacida entre los coherederos desde el inicio de la
apertura de la sucesin, huelga aceptar que sean ellos, en primer lugar, los
legitimados para el ejercicio de la accin de particin.

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