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Crditos
Maj PMDF Julian Rocha Pontes
Cap PMDF Juvenildo dos Santos Carneiro
2 Ten PMESP Fem. Ina Pereira Ramires
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Apresentao
O curso Aspectos Jurdicos da Abordagem Policial composto por trs mdulos. A
diviso dos assuntos foi elaborada para facilitar o aprendizado, os conhecimentos
sero apresentados gradativamente, mantendo correlao lgica entre suas aulas e
mdulos. A todo o instante a proposta buscar ligao entre os assuntos e as
experincias vivenciadas no cotidiano policial, possibilitando o desenvolvimento dos
objetivos gerais e especficos traados.
Para que voc tenha uma ideia do caminho a ser percorrido, observe os objetivos
estabelecidos para o curso, contudo, vale ressaltar que os mesmos foram traados
com a percepo voltada para a sua aprendizagem.
Ao final do curso, voc ser capaz de:
Identificar os direitos e garantias fundamentais do cidado no ordenamento ptrio
e legislao internacional;
Apontar os requisitos legais indispensveis realizao da abordagem pessoal e
domiciliar;
Identificar os principais delitos penais correlacionados ao tema;
Reconhecer quais so os entendimentos jurisprudenciais dos principais tribunais
superiores do pas;
Aplicar corretamente os direitos e garantias fundamentais na abordagem policial;
Apontar os principais ilcitos penais cometidos, em tese, pelo cidado infrator
durante a abordagem policial;
Reconhecer as consequncias jurdicas da realizao da abordagem pessoal ou
domiciliar alheia legalidade, proporcionalidade e necessidade; e
Reconhecer o valor e a importncia dos direitos e garantias fundamentais da pessoa
humana, na atividade de Segurana Pblica.
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Contextualizando
Antes de iniciar o estudo dos mdulos, leia o texto a seguir e reflita sobre a questo que ele
apresenta.
O Estado Democrtico de Direito idealizado e desejado pelo constituinte originrio caminha a
passos firmes rumo sua solidificao no Brasil. No h quem no defenda a Lei Fundamental
de 1988. Nesse contexto, o Estado deixou de ser um fim em si mesmo e, gradativamente,
focou seus esforos na satisfao dos legtimos interesses da sociedade.
O cidado passou a ter conscincia de seu papel e importncia no contexto social. Abandonou
as praxes passivas e, em postura ativa, exige, a todo instante, a concretizao e preservao
de seus direitos e garantias, sejam individuais, coletivos ou difusos. Dessa situao,
imposies arbitrrias, apoiadas exclusivamente na vontade da autoridade, no so mais
aceitas como outrora. Toda e qualquer restrio a direitos deve encontrar fundamento na
legalidade, proporcionalidade, necessidade e adequao, caso contrrio ser combatida pelos
seus destinatrios.
Essa nova relao construda entre o cidado e o Estado exige do agente pblico (Conceito
adotado em seu sentido amplo) o desenvolvimento de seu labor (trabalho) com probidade,
impessoalidade, moralidade, eficincia, dentre outros. Tamanha a importncia dessas
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ressaltar que existe uma limitao, mesmo que temporria, no gozo de alguns direitos
individuais. Essas aes encontram amparo no ordenamento jurdico ptrio, pois visam
proteo do interesse pblico, representado pela manuteno da ordem e da paz, e dos
prprios indivduos.
IMPORTANTE!
A atividade policial, com ntida natureza de ato administrativo, encontra limites que buscam
tutelar (proteger) a dignidade humana, bem como a legitimidade da atuao estatal.
O profissional de Segurana Pblica dever agir dentro das balizas definidas em lei, alinhado
com o propsito firme de ser um agente defensor da dignidade da pessoa humana. O bom
policial justamente aquele que defende a sociedade por meio da proteo de seus
indivduos, e isso implica, obrigatoriamente, em enxergar o cidado, mesmo que infrator,
como detentor de direitos e garantias fundamentais, inerentes sua condio de pessoa
humana.
Voc um profissional da rea de Segurana Pblica, portanto, seu promotor.
Em sua corporao, seja militar ou civil, as pessoas, independentemente de suas
caractersticas, so tratadas e vistas como cidados? O infrator da lei, apesar da natureza do
delito perpetrado, respeitado em sua dignidade?
Saiba que no objetivo desse curso fornecer respostas exatas s indagaes e, sim, em
conjunto com voc, criar condies para que voc possa construir conhecimentos condignos
com o Estado Democrtico de Direito experimentado em nosso pas.
Bom curso!
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Poder constituinte
O poder constituinte originrio (PCO) aquele capaz de criar uma nova ordem constitucional,
sendo inicial, ilimitado e incondicionado.
O titular do PCO o povo (art. 1, pargrafo nico, CF/88).
O exerccio do PCO efetivado pelos representantes do povo, chamados de constituintes
(deputados e senadores).
inicial porque inaugura uma nova ordem jurdica, rompendo por completo com a ordem
antecedente.
ilimitado porque no est sujeito a regras anteriores (Obs.: Os jusnaturalistas que
defendem a existncia de um direito natural acima daquele estabelecido pelo homem
sustentam que o poder constituinte originrio deve observncia ao direito natural. Essa tese
no adotada no Brasil).
incondicionado porque no est submetido a regras procedimentais para elaborao da
nova ordem jurdica.
Enfim, o objetivo fundamental do poder constituinte originrio criar um novo Estado, uma
nova ordem jurdica, no importando que a nova Constituio ocorra de movimento
revolucionrio ou de assembleia popular.
importante dizer para voc que a Constituio cria e estrutura o Estado como uma
instituio organizada poltica, social e juridicamente, com a responsabilidade de
constituir e estabelecer as bases do controle social e o desenvolvimento de um pas,
de uma nao.
Isso tudo se resume, como j dito, no objetivo nico de promover o bem comum,
proporcionando a toda a sociedade:
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decorrncia,
percebe-se
que
os
mandatrios
polticos
(presidente,
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ptria
com
status
de
norma
constitucional
(disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2009/Decreto/D6949.htm>).
De outro lado, existem alguns pactos que integram a ordem jurdica do Brasil, cujo
contedo versa sobre direitos humanos, constituindo verdadeiros limites da atuao
estatal, em especial para os rgos policiais e jurisdicionais.
Com efeito, possvel citar dois pactos que estabelecem direitos individuais para
aqueles que se submetem ao estatal, em face da sua atribuio de preservao
da ordem pblica.
- O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (1966), adotado pela
Resoluo n 2.200-A, da Assemblia Geral das Naes Unidas, em 16/12/1966, foi
aprovado pelo Decreto Legislativo n 226, de 12/12/1991, ratificado pelo Brasil em
24/01/1992. Entrou em vigor no Brasil em 24/04/1992 atravs do Decreto n 592, de
06/07/1992.
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no
so
absolutos,
encontrando
limitaes
nos
direitos
garantias
fundamentais.
A concepo sobre o tema est vinculada ideia bsica de que o detentor do poder,
invariavelmente, pode exorbitar suas finalidades, agindo com arbitrariedade.Vale
lembrar que os poderes so os de editar leis (Legislativo), aplic-las em favor e
sobre os cidados, disciplinando as relaes em sociedade (Executivo) e resolver
as controvrsias decorrentes de conflitos nas relaes sociais e a inobservncia do
direito (Judicirio). bom dizer, empregando os ensinamentos do professor Paulo
Gonet Branco (2008), que os direitos fundamentais constituem um ncleo, um
conjunto de regras e princpios que visam proteger a dignidade da pessoa
humana.
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Essa concepo fruto de uma evoluo histrica desde a origem do homem, ser
eminentemente gregrio que se rene em grupos a fim de aumentar sua fora e
possibilidades para perpetuar sua existncia, para que possa assegurar sua
sobrevivncia.
Esse conjunto de regras e princpios que tutelam a dignidade da pessoa humana
possui algumas caractersticas que devem ser observadas. Segundo Paulo Gonet
(2008), por maior que seja a dificuldade de se fixar as caractersticas desse instituto,
possvel elencar as principais. Veja estas caractersticas a seguir.
Caractersticas do conjunto de regras e princpios que tutelam a dignidade da
pessoa humana
Universais: Atingem a todos os seres humanos, independentemente de idade, sexo,
cor, escolaridade, posio socioeconmica.
Absolutos: Esto situados no patamar mximo da hierarquia jurdica, gozando de
prioridade absoluta sobre qualquer interesse estatal ou coletivo.
Inalienveis: No podem ser submetidos transmisso, venda ou negociao. Indisponveis: Mesmo que o indivduo renuncie o seu gozo, o Estado deve atuar no
sentido de respeit-lo e de proteg-lo.
Consagrados na ordem jurdica: Servem de trao distintivo em face dos direitos
humanos, fruto de uma evoluo histrica, de lutas, de valores e princpios de ndole
essenciais para o homem, ligados sua existncia, com bases jusnaturalistas, que
antecedem s leis escritas. Os direitos fundamentais constituem-se na insero dos
direitos humanos na ordem jurdica concreta, que o Estado os reconhece como sendo
essenciais e fundamentais, motivo pelo qual os vincula no sentido de dar especial
proteo.
Limitativos dos poderes constitudos: Sero trabalhados mais adiante.
De
aplicabilidade
imediata:
No
precisa
de
uma
regulamentao
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Pode-se concluir que os rgos pblicos que constituem a Administrao (dentre eles,
os da Segurana Pblica) esto vinculados s normas de direitos e garantias
fundamentais, pelo que seus agentes devem agir, interpretar e aplicar as leis
segundo ao que se dita. Em outras palavras, a atividade da Administrao Pblica
no pode deixar de respeitar os limites que lhe acenam os direitos fundamentais.
Em especial, destacam-se as atividades discricionrias da administrao, cuja
margem de liberdade abre um leque de possibilidades para atuao do agente
pblico, de acordo com a oportunidade e convenincia, como ocorre na abordagem
policial, pautada essencialmente na fundada suspeita.
Relatividade dos direitos e garantias fundamentais
Com a contextualizao mencionada, uma pergunta no escapa.
Os direitos e garantias fundamentais assumem feio absoluta? So intangveis ou
intocveis a todo o momento?
A resposta evidente que no. Isso porque, pelo Brasil ser um Estado de Direito,
todos os membros da sociedade se submetem lei, no podendo, dessa feita, se
valer de direitos e garantias fundamentais para a prtica de ilcitos, bem como se
esquivar de uma eventual responsabilidade pecuniria, civil ou penal. Do
contrrio, os princpios estatudos nas normas constitucionais estariam relevados
extino material, uma verdadeira runa, de anos de evoluo da histria humana.
Pense na hiptese em que todas as pessoas viessem a praticar condutas sem limites,
como conduzir veculo aonde bem quisesse ou invadir a residncia de qualquer
cidado sem sua autorizao. Uma reao em cadeia, sem precedentes, geraria a
extino do prprio ser humano.
Entretanto, sabe-se que no assim que funciona e, at hoje, o ser humano existe
porque o direito impe limites na pratica de condutas, nas relaes sociais, enfim,
no exerccio de direitos. A isso Alexandre de Moraes (2007) chama de princpio da
relatividade ou convivncia das liberdades pblicas, traduzindo, em suma, a ideia
de que os direitos e garantias fundamentais consagrados na Constituio de 1988 no
so ilimitados, encontrando restries nos demais direitos estatudos nessa Lei Maior.
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Faa uma leitura do artigo 78, do Cdigo Tributrio Nacional CTN, que, por mais
que seja subordinado aos tributos (impostos, taxas, contribuies, etc.) definindo
poder de polcia, traduz com clareza a possibilidade de se limitar direitos em
benefcio da coletividade e, com isso, assegurar a estabilidade das relaes em
sociedade. Veja:
Art. 78
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expressa por meio de normas e essas, por sua vez, abrangem as regras e os
princpios.
As regras probem ou permitem algo em termos categricos, so cumpridas na
lgica do tudo ou nada.
Os princpios constituem espcies normativas que traduzem valores da sociedade
inseridos na ordem jurdica (vida, honra, intimidade, liberdade, dignidade, moral,
etc.), que devem ser aplicados na medida do possvel, de acordo com as
possibilidades fticas e jurdicas. Em consequncia, so considerados como
mandados de otimizao. Lembrem que so esses valores que o Estado deve proteger
e respeitar. Mas, na consecuo de suas atribuies esses valores podem ser
relativizados, como j foi dito anteriormente.
nesse momento que entra a questo da ponderao. A questo crucial. Tanto que
o professor Paulo Gonet (2008) indaga: O que acontece quando duas posies
protegidas como direitos fundamentais diferentes brigam por prevalecer numa
mesma situao? Pode uma prostituta invocar o direito de ir e vir para justificar
pedido de salvo conduto que lhe assegure fazer o trottoir?
Tendo por base a questo anterior, o agente do Estado, diante de eventual conflito
de direitos fundamentais, deve promover um juzo de valor, principalmente frente a
uma fundada suspeita, uma ponderao de valores que se assenta sobre o princpio
da proporcionalidade, que abrange trs critrios: o da adequao, necessidade e
proporcionalidade em sentido estrito.
A adequao exige que as medidas interventivas, adotadas pelo agente do Estado,
sejam aptas a atingir os objetivos pretendidos. A necessidade, tambm conhecida
por exigibilidade, diz respeito escolha, dentre os vrios meios existentes, do menos
gravoso para o indivduo sujeito atuao estatal. A proporcionalidade em sentido
estrito (tambm mencionada por alguns como razoabilidade) constitui um juzo
definitivo da medida sobre o resultado a ser alcanado, ponderando-se a interveno
e os objetivos perseguidos, sobre o fundamento do equilbrio entre um e outro.
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Imagine...
irradiado pela central de operaes a existncia de um veculo automotor, com trs
indivduos em seu interior, portando entorpecentes e arma de fogo. Em dado
momento, uma viatura se depara com um veculo com as exatas caractersticas
transmitidas pela central. Diante disso, os agentes devem comear a promover juzos
de valor, ponderaes para que possam atuar.
necessrio abordar?
Qual a tcnica a ser utilizada na abordagem?
O nmero de policiais garante a segurana da guarnio, da populao e dos
prprios indivduos a serem submetidos atuao estatal?
Dentre os meios disponveis para a busca, qual o menos gravoso?
A atuao tcnica mostra-se suficiente e equilibrada para neutralizar qualquer
tipo de reao e atingir os objetivos?
As respostas a essas indagaes, em observncia aos requisitos da necessidade,
adequao e razoabilidade, representam a legtima atuao dos agentes policiais,
assegurando a todos os cidados um agir estatal eficiente no mbito da Segurana
Pblica, mostrando-se adequado com a dignidade da pessoa humana, com o devido
respeito aos direitos e garantias fundamentais.
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Pela terceira teoria de Isaac Newton para cada ao h sempre uma reao, oposta
e de mesma intensidade. Diante dessa teoria, voc teria condies de estabelecer
uma relao entre ela e a extrapolao de limites pelo Estado, quando atua atravs
de seus agentes pblicos?Em outro contexto, considerando sua experincia
profissional, voc consegue enxergar os contornos da atividade exercida em sua
instituio?
Responsabilidade civil do Estado decorrente da atuao policial
Na atuao estatal eventualmente o agente pblico se desvia de suas atribuies,
podendo gerar danos aos indivduos, populao e sociedade.
Quando no so observados os direitos e as garantias fundamentais, quando o juzo
de ponderao de valores (adequao, necessidade e razoabilidade) no se cumpre,
gerando danos morais e/ou materiais s pessoas, o Estado, por seu agente, pratica
ato ilcito.
No sistema jurdico, a prtica de atos ilcitos enseja o dever de indenizar. Nesse
sentido, veja o que estabelece o Cdigo Civil.
Cdigo Civil
Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar
direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 187
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos
bons costumes.
Art. 927 Aquele que, por ato ilcito (artigos 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a
repar-lo.
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Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos
especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano
implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
Vale dizer que, em face do Estado, existem regras peculiares. Em outras palavras, o que se
pretende dizer que a responsabilidade civil do Estado objetiva. De acordo com o
estabelecido na Constituio Federal:
Art. 37 A Administrao Pblica direta e indireta de qualquer dos poderes da Unio, dos
estados, do Distrito Federal e dos municpios obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 19, de 1998
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc19.htm#art3
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios
pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
No mesmo sentido, o que define o Cdigo Civil:
Art. 43 As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos
dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo
contra os causadores do dano, se houver, por parte desses, culpa ou dolo.
do
dever
de
cuidado
objetivo,
nas
modalidades
impercia,
A lgica dessa consequncia a de que se o dano foi causado pelo Estado, o qual foi
concebido para atuar em benefcio e em nome da sociedade, com efeito, a
responsabilidade recair sobre essa. Portanto, a sociedade que suportar os custos
pelos prejuzos, os quais sero distribudos de forma equitativa, igualitria e indireta
a cada membro.
Responsabilidade do agente pblico na prtica de atos ilcitos
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Das ideias discorridas na pgina anterior, uma indagao surge: No seria injusto
para a sociedade suportar os prejuzos decorrentes de uma responsabilidade civil,
quando foi o agente pblico quem deu causa de forma intencional ou sem a
observncia dos cuidados mnimos exigidos?
Sim, seria. Por isso que o artigo 37, 6, da CF/88, garante o direito de regresso
sobre o servidor pblico, ou seja, se ele praticou ato ilcito de forma dolosa ou
culposa, resultando na responsabilidade civil do Poder Pblico, e esse venha a arcar
com os prejuzos, o Estado poder buscar as medidas cabveis para repassar esse
encargo quele que deu causa, assegurando, assim, a justia.
Cabe salientar que o direito de regresso no comporta prazo prescricional (perda da
possibilidade de se cobrar o prejuzo em face do decurso do tempo), conforme
entendimento do Superior Tribunal de Justia STJ esposado no RESp. n 328.391-DF,
julgado em 08.10.2002 e publicado no DJ de 02/12/2002.
possvel, ainda, que a responsabilidade civil estatal seja excluda quando os danos
originados decorrerem de caso fortuito, fora maior e culpa exclusiva da vtima.
Por fim, possvel ainda que o servidor pblico, alm de responder diante de uma
ao regressiva, de natureza cvel, venha a ser submetido a um processo
administrativo ou criminal, por ter excedido em suas atribuies, sem que isso
configure o bis in idem.
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fsica,
honra,
patrimnio),
ou
seja,
ordem
pblica,
e,
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Dentro desse mbito, segundo lvaro Lazzarini (2003) e Maria Silvya Zanela Di Pietro
(2007), destaca-se a polcia de Segurana Pblica, que, na lio de Jos Cretella
Jnior (Apud, lvaro Lazzarini, 2003), tem a atribuio de prevenir a criminalidade
em relao vida, incolumidade pessoal, propriedade e tranquilidade pblica e
social, ou seja, orientada para a proteo dos bens supremos da ordem pblica,
da paz e da tranquilidade social. Essa atividade exclusiva das policiais militares,
que tambm exercem a polcia judiciria militar, na esfera dos crimes militares
(artigo 144, 1 e 2, CF/88).
Concluso
Neste
primeiro
mdulo,
voc
estudou
os
principais
aspectos
das
normas
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