Cdigo civil de 1852

Comisiones:
Fue precisamente en 1845 que se inici en el Per un proceso dirigido a conseguir
la codificacin. Tal vez alguien pudo prever que esta nueva experiencia
codificadora habra de seguir los mismos rumbos que sus similares haban
seguido hasta el momento, vale decir, los del ajustamiento del nuevo cdigo al
modelo napolenico. Pero no fue as.
El 9 de octubre de 1845, el Presidente del Per, Ramn Castilla, promulg una ley
que ordenaba el establecimiento de una comisin de 7 personas designadas por el
Gobierno para redactar diversos cdigos en el plazo de 2 aos. La comisin
designada empez su trabajo el 2 de enero de 1846 y a fines del mismo ao
entreg un proyecto de cdigo de enjuiciamiento civil, tras lo cual se dio a la tarea
de formular el proyecto de cdigo civil. El fue concluido a mediados de 1847, y
editado ese ao como Proyecto de Cdigo Civil para la Repblica del
Per. Presentado a la consideracin del Congreso Nacional, ste lo discuti entre
1847 y 1849, pero su aprobacin qued detenida sobre todo por el debate sin
aparente salida concerniente al establecimiento del matrimonio civil.
Para reimpulsar la codificacin, una ley de 21 de diciembre de 1849 cre una
nueva comisin destinada a revisar los proyectos de cdigo de enjuiciamiento y
civil de 1847, y de reservar, en un plazo de 3 meses, los artculos que deban ser
discutido por el Congreso, declarndose de antemano reservados los
concernientes al matrimonio. El designio era proceder a la promulgacin inmediata
del resto no reservado. La Comisin revis ampliamente los proyectos; y el
Presidente Castilla promulg los dos proyectos, el de cdigo de enjuiciamiento civil
y el de cdigo civil, por decreto de 22 de noviembre de 1850, para que rigieran
desde siete meses despus y entretanto se los editara.
El sucesor de Castilla, Jos Rufino Echenique, a principios de 1851 y poco
despus, la ley de 7 de junio de ese ao, dispuso la suspensin de los efectos del
decreto de promulgacin de los cdigos, de 22 de noviembre del ao anterior. Una
segunda ley, de la misma fecha que la recin indicada, orden constituir una
comisin parlamentaria dirigida a revisar los dos cdigos dentro de un plazo que
acabara al expirar la siguiente legislatura ordinaria. La comisin qued instalada
el 12 de junio y trabaj hasta diciembre de 1851. El Congreso aprob el proyecto
revisado por esta comisin sin ms debate, mediante una ley de 23 de diciembre
de 1851, promulgada el 29, que ordenaba al Presidente de la Repblica emitir
solemnemente el Cdigo Civil y el de Enjuiciamiento Civil el 28 de julio de 1852,

para que rigieran desde el da siguiente. La primera edicin del primero tuvo lugar
en Lima en el mismo ao de 1852. Este cdigo estuvo en vigencia hasta 1936.
Duracin:
El Cdigo Civil de 1852 estuvo vigente 84 aos (1852-1936), todo un record para
la vigencia de los principales Cdigos en el Per.
Fuentes
Influyeron en los codificadores pueden ser igualmente agrupadas, a tenor de
Basadre, en las siguientes:
l. El antiguo derecho romano, de donde provienen las definiciones y distinciones
jurdicas en general, el cuadro de los derechos reales, las modificaciones de la
propiedad, la doctrina de la accesin, de la servidumbre, slo por citar algunos.
Tambin son romanizados los artculos sobre las obligaciones y contratacin, con
determinadas concesiones a la realidad del sistema 81 econmico y especial
proveniente del coloniaje.
2. El Derecho castellano influy tambin en su doble vertiente de derecho civil
peninsular (elaborado para Espaa) y como derecho especial para Amrica
(derecho indiano). El derecho indiano sobrevivi a la fundacin de la Repblica e
inclusive al propio Cdigo Civil. No obstante, fue propsito declarado de
legisladores primero y codificadores despus, el derogarlo, dejando sin efecto las
medidas tutelares para los indgenas. La derogacin formal del derecho indiano
era congruente con los postulados de la filosofa liberal (terica y racionalista) que
no poda comprender sino al individuo en abstracto. Equiparando al indio con ese
individuo abstracto, los codificadores creyeron hacerle un servicio, porque no
quedaba formalmente en condicin ms baja que la del resto de los peruanos; sin
visualizar que esta supuesta igualdad jurdica permitira ahondar las diferencias
reales.
3. El derecho espaol pervivi. Algunos ejemplos darn muestra de ello. La
institucin de la esclavitud tiene origen colonial y, consecuentemente, las
disposiciones del cdigo sobre manumisin, ingenuos, siervos y libertos provienen
de este derecho. La posicin del matrimonio como sacramento, la actitud
antidivorciatoria y la sujecin al Concilio de Trento tambin provienen del derecho
colonial, aunque la influencia mas directa corresponda al derecho cannico. Las
vinculaciones a la propiedad inmueble tambin sobrevivieron a la fundacin de la
Repblica. La legislacin previa y el mismo Cdigo pretendieron dinamizar el libre

comercio inmobiliario aboliendo las vinculaciones laicales, pero sobrevivieron las

eclesisticas.
4. El derecho cannico, adems de su sobre presencia en el tema del matrimonio,
tuvo influencia indudable en las regulaciones sobre los clrigos, la desigualdad de
los hijos, las capellanas y las vinculaciones eclesisticas.
5. Pero, por sobre todas las fuentes, el Cdigo de 1852 se gest bajo la
fascinacin de la revolucin francesa. Toda la adecuacin de la vida jurdica gir
en torno al principio de la igualdad. La influencia francesa opera directamente a
travs del Cdigo napolenico e, indirectamente, a travs del Cdigo de Santa
Cruz. La diversidad de fuentes y la ausencia de un grupo hegemnicos que
impusiera coherentemente sus ideas en funcin de su propio proyecto nacional y
la incipiente formacin no slo de las ideas sino de la nueva vida republicana que
no perfilaba an grupos e intereses, determin un Cdigo contradictorio en sus
aspectos principales. Es cierto que a nivel de diversas figuras e instituciones
jurdicas (contratos y propiedad inmobiliaria) se limit a organizar y retocar las
normas ya expresadas en las tendencias codificadoras liberales, lo que le permiti
presentarse para muchos comentaristas como un Cdigo sobrio y a veces
elegante con la forma. Pero a este nivel poco importante aport a la cultura
jurdica universal.
Corriente:
Fue liberal al excluir en su tratamiento al indio y a la comunidad indgena (ahora
comunidad campesina). Ningn artculo mencion al indio y pretendi abolir la
comunidad. Pero fue conservador al regular la esclavitud y someter la regulacin
del matrimonio a las disposiciones cannicas. Esta contradiccin para resolver
problemas y situaciones nacionales en un caso de modo liberal y en otro de modo
conservador es la que pretende ser analizada en los rubros precedentes y, en su
caso, evaluar la eficacia de la "importacin" de normas. Por ltimo, desde el punto
de vista econmico, el Cdigo Civil como a su turno el Cdigo de Comercio
careci de importancia.
Fue esencialmente tradicionalista, debido a a que aboli la esclavitud y se
pronuncio sobre el clrigo.
Tambin existe una influencia de SAVIGNI considerado como el primero en la
poca moderna nos proporciona una explicacin sobre el tema de persona, solo
el hombre concreto e individuo de carne y hueso. Es el nico que merece este
calificativo.

Ttulo preliminar

El cdigo toma de su similar francs el papel de la ley como abstracta, impersonal

y coercitiva debido a que la elaboracin parte del Estado, bajo la concepcin
sistemtica que gradualmente se aplica en nuestro pas. Circunstancia que no
paso desapercibida en el Ministerio de Gobierno y Relaciones Exteriores para
aclara el grado de importancia entre una norma genera y una especial:
la aparente contrariedad entre estas dos leyes esta salvada con la observacin de
que la primera, como especial, no est ni puede estar derogada por otra que es
general, sino que necesitara una expresa y especial revocacin
De esta manera la autoridad asuma un papel como garante y supervisorio del
sistema jurdico, de ah que se sostuviera que el control del ejerci del poder solo
posea darse atravez de los propicios mecanismos que creaba el derecho, tal
como se sealara ms adelante ELTITULO PRELIMINARA DEL CODIGO CIVIL
PERUANO DE 1852:
ART. I: LAS LEYES OBLIGAN EN TODO EL TERRITRIO DE LA REPUBLICA
DESPUES DE SU PROMULGACION
ART III: A NADIE PUEDE IMPEDRICE LA ACCION QUE NO ESTA PROHIBIDA
POR LA LEY.
ART VII: LOS JUECES NO PUEDEN DEJAR DE APLICAR LAS LEYES NI
JUSGAR, SINO POR LO DISPUESTO EN ELLAS.
Por otro lado, aunque doctrinariamente se saba que la norma no amparaba el
abuso del DEREDHO, cdigo omiti este principio. De la misma forma no se
preciso la solucin frente al conflicto de leyes.
Consecuentemente dan el modelo descrito en el decreto del 16 de agosto de
1790, en el caso de insuficiencia o ambigedad los magistrados deban elevar en
consulta el expediente par que el superior jerrquico se dirija a su vez Al
Congreso, a fin que modifique la norma. Ello de entenda de acuerdo al
razonamiento que en tanto que el legislativo encarnaba la voluntad general era el
nico llamado a ejercer esta facultad, pues estaba prohibido que los jueces
dejaran de aplicara la norma. Y por otro lado, el cdigo de 1852 recogi el
artculo de la constitucin de 1834 que sealaba la intervencin mediante un
informe de la CORTE SUPREMA, al CONGRESO sobre la administracin de
justicia y el ordenamiento legal. Facultad que fue ampliada en la CARTA DE 1856,
en su artculo 63, inciso 3: son iniciativas de ley: LOS PROYECTOS DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSRICIA
Libros:

1. Libro de persona (derechos de personas y derechos de familia)

Concepcin de persona
La concepcin de persona implcita en este cdigo es la misma que la del cdigo
de santa cruz con la diferencia que nos habla de una necesidad de especificacin
de los derechos tanto del ser humano nacido como de aquel que est por nacer.
Adems se hace referencia al trmino estado natural en el Libro I Ttulo II De los
varones y mujeres, empieza a desarrollarse el derecho natural (aunque ya
avanzado por los jurisconsultos romanos cientos de aos atrs).
Tambin se puede observar en los artculos 10 y 11 una disposicin expresa de
igualdad de sexos ante la ley tanto en lo que refiere a derechos como
obligaciones.
Capacidad de goce y de ejercicio
Esta legislacin a diferencia de la Santa-Cruz, en el Libro I ttulo IV De los capaces
e incapaces, s dedica algunas lneas a la capacidad jurdica.
Ms bien se distingue no aquellos que poseen capacidad sino aquellos que no la
poseen. Citamos el artculo:
"Art.15. Por el estado natural son tambin las personas, capaces e incapaces.
Art. 16. Son incapaces:
1.

Los locos

2.

Los fatuos

3.

Los prdigos declarados, para todos los actos que determina la ley"

Entonces en relacin al derecho romano en el que la esclavitud era el motivo por

el cul se perda la capacidad, en esta codificacin peruana de 1852 se
consideran otro tipo de razones para la incapacidad.
Aparece adems la figura de la interdiccin.

Derechos de los extranjeros

En este caso se expresa que es la Constitucin la que designar quienes son
peruanos y quines son extranjeros. Todos los peruanos gozan de derechos

civiles y los extranjeros gozan en el Per de todos los derechos concernientes a

la seguridad de su persona y de sus bienes y a la libre administracin de los
mismos.
Interesante es resaltar que algunas adquisiciones de bienes inmuebles ya van a
depender de otra figura del derecho, los tratados internacionales, lo que nos
confirma que es en el derecho romano donde el derecho internacional encuentra
sus inicios.
Adems se incluye que tanto peruanos como extranjeros pueden ser citados ante
los tribunales de la Repblica para el cumplimiento de contratos que hubiesen
celebrado, an en pas extranjero, sobre materias que las leyes del Per permiten
contratar.

De los ingenuos, siervos y libertos en Roma y en el Per de 1852

En este cdigo llama la atencin de manera especial el Ttulo V del primer libro,
pues su ttulo "De los ingenuos, siervos y libertos" nos evoca en la memoria un
recuerdola clasificacin de los hombres de Gayo. Pero en el Per las
definiciones de dichos trminos adquieren algunas diferencias, mejor vemoslo en
paralelo en el siguiente cuadro:

Ingenuos: persona libre que nace de madre libre o liberta

que no era suyo, el mayor de 20 aos que se haca

Esclavo o siervo: slo aqul que lo fue antes de jurarse

(*) Nadie nace esclavo en el Per, y el esclavo que venga

A ningn esclavo se le poda separar contra su voluntad d

Libertos: los que dejaron de ser esclavos por la oblacin

Nacimiento y muerte

Como se menciona anteriormente, en este caso si se puede encontrar artculos

expresos que nos dirn que al que est por nacer se le reputa como nacido para
todo cuanto le favorezca, pero sin embargo encontramos cierta contradiccin entre
lo que acabamos de mencionar con el artculo 4 que dice: "El nacido y el que est
por nacer necesitan para conservar y transmitir estos derechos: que su nacimiento
se verifique pasados seis meses de su concepcin, que vivan cuanto menos 24
horas y que tengan figura humana

2. LIBRO DE LAS COSAS (DERECHOS REALES, LA DONACION, LA

HERENCIA Y EL REGIMEN DE BIENES PROPIOS Y COMUNES)
Respecto al libro segundo o de las cosas hubo mucha afinidad con el cdigo
francs, aunque el cdigo civil de 1852 estableci una formula flexible: ART
460LA PRPIEDAD O DOMINIO ES EL DERECHO DE OZAR Y DISPONER DE
LAS COSAS. Pues por un lado hizo referencia al uso y disposicin de la manera
ms absoluta, como su antecedente francs (art. 461) acorde con el radicalismo
liberal, pero al mismo tiempo suprimi las limitaciones, en referencia a la
prohibicin sealada por las leyes y reglamentos. Respecto a los bienes el cdigo
adopta de Francia la divisin entre bienes nubles e inmuebles partes integrantes y
accesorios. En cuanto a la transferencia de dominio de la cosa prefiri optar por la
tradicin (art 574) y no por el consentimiento que traa la versin francesa. Por otro
lado este libro es muy innovado en cuanto la reduccin el termino de la
prescripcin, as como el numero de cosas imprescriptibles. Aqu la tendencia se
oriento al favorecer al individuo al hacer ms fcil as transferencia de tierras y
rompiendo con toda reminiscencia que las limitase. El art 535 permita la
prescripcin contra la iglesia, las tierras comunales, y el propio estado, e este
ltimo caso bastan 10 aos de posicin (art 143), demostrar algn ttulo( art539) ,
que el poseedor crea valido (art540) y la propiedad ya se perfeccionaba, sin
embargo, se conservaron vinculaciones como las de las Capellanas, y
Cofradas(art.1194), pero indicando que estaban prohibidas nuevas vinculaciones
ya que la tierra era enajenable.
El derecho castellano, influenciado por derecho romano, sostuvo que una persona
formulaba su declaracin de voluntad de lo que deseara luego de su muerte.
Atravez de esta se generaba la transferencia de sus derechos adoptando de esta
manera el principio fundamental de instituir heredero. Propuesta reflejada en el
art. 633 del cdigo civil que defina al heredero como la persona que tiene derecho
de suceder en los bienes de otra que ha fallecido. El beneficiario d este derecho
fue clasificado por el texto de ALFONSO EL SABIO como necesario y voluntario;

esquema que fue trasladado al texto republicano en el art.638 estipulando de los

padres, abuelos y dems descendientes eran herederos forzosos los hijos, nietos
En el mismo tema de las herencias, las partidas ya haban establecido la
necesidad de demandar la apertura del testamento por quien tuviera inters por el
aspecto formal y concluyente de la sucesin. Aquella modalidad sin haber
expresado voluntad testamentaria fue traslada al cdigo civil, lo que no limito que
se invocare la jurisprudencia, como fuente para la resolucin de su controversia.
Respecto al concilio el cdigo recogi la prctica de la ampliacin de la voluntad
del testador, sin modifica en lo sustancial los aspectos ya planteada, considerando
como puestos en el testamento (PARTIDA 6, titulo 12, LEY 3). Respecto a los
menores de edad es decir por lo debajo de los 25aos, testo de Alfonso el sabio,
indico que atravez de los guardas se protegan los derechos. El cdigo peruano
realizo una modificacin a reducir la mayora de edad a los 21; sin embargo se
conservaron las disposiciones referidas a la sustitucin hacindose de tal modo
que uno recibiera el integro de su derecho.
En cuanto al derecho sucesorio, se establecieron variaciones en las variaciones
en las formalidades para el otorgamiento de testamento y se abolieron los
fideicomisos as como los poderes para testar, e las clausulas derogatorias y del
testamento en comn. Se innovo adems de las estipulaciones para la sucesin
de los hijos legitmanos que en respecto a las propiedades haba el inters del
estado, que estas no quedaran concentradas en un solo heredero. De ah el
artculo 696. Estipulara la obligacin que la herencia sea distribuida en
proporciona los herederos, dejando una 5ta parte de libre disposicin al testador,
intencin que recoge el cdigo en los artculos 2136al 21445, al sealar la divisin
entre los herederos de sucesiones.
3. Libro de obligaciones y contratos (obligaciones en general sobre contratos y
obligaciones derivadas; contratos e particular, los cuasi contratos, obligaciones
emanantes de los delitos y cuasi delitos, modo de acabarse las obligaciones)
En esta seccin nos muestra las relaciones jurdicas bajo la modalidad de
prstamos, contrato de mutuo, depsitos, permuta, donaciones, compra y venta,
arrendamientos, compaas o sociedades, la promesa, la finanza, la hipoteca y la
prenda, el pago y finalmente la sesin de bienes, producto de la prctica habitual
del hombre.
Las figuras jurdicas antes aludidas, se trasladaron al libro de obligaciones y
contratos del primer cdigo peruano, siendo sistematizados y afinados bajo la
influencia de su similar francs de 1805. Se estipulo en los contratos relacionados
con tierra que el propietario del dominio til odia venderlo como si fuese un

inmueble( artculo 1900, inciso 7) , y en cuanto al arrendamiento podra darse

hasta 10 aos(articulo 1551) . Aunque se reconoca la existencia de censos, no
podan establecerlos a perpetuidad (articulo1909).
Bajo esta lgica de favorecer al individuo propietario, el cdigo mantuvo la
preferencia a favor en este, asignndole la presuncin de certeza en caso de duda
sobre tazas, pagos verificacin de cuentas donde el empleado para rebatirlo
estaba obligado a probar (articulo1633)
Bajo la influencia del liberalismo se rechazo toda limitacin a la compra vente
respecto a la transferencia de domino y que todo poda ser sujeto de comercio. En
este proceso gradual, la legitimidad conservaba aun el espritu de equidad
difundido desde roma. Segn el cdigo civil los daos causados a los operarios
eran de responsabilidad del patrn, lo que no inclua a los familiares, en rigor
tratndose de victimas por accidente de trabajo: