TEORIA DEL DERECHO

Apuntes de clases de Prof. Sra. Patricia Muoz Valds,

DERECHO POSITIVO
El primer gran captulo de esta ctedra, ser Derecho Positivo, para
poder llegar al concepto e idea de lo que implica el Derecho Positivo,
comenzaremos a estudiar el ttulo TEORIA DE LAS NORMAS.
En primer trmino, sealaremos algunas generalidades de las LEYES O
NORMAS DE LA NATURALEZA, a fin de que se perciba las diferencias
absolutas con las denominadas LEYES O NORMAS DE CONDUCTAS,
objeto de estudio de nuestra asignatura.
TEORA DE LAS NORMAS
LEYES DE LA NATURALEZA
Son aquellas leyes que estudian los procesos de la naturaleza,
Emanan de la naturaleza y no del hombre.
Un ejemplo clsico es la ley de gravedad, el proceso de rotacin y
traslacin de la tierra.
CARACTERISTICAS DE LAS LEYES DE LA NATURALEZA
a) Son objeto de estudio de las ciencias naturales: fsica, qumica,
biologa, etc.
b) Pertenecen al mundo del ser , han sido, son y sern
c) Son fatales, es decir siempre se cumplen.
d) Se basan en el principio de causalidad, o sea que cada vez que se
presente cierta causa se obtendr cierto efecto conocido.
e) Son neutras axiolgicamente (axiologa: ciencia que estudia los
valores; sistema de valores), es decir no se basan en valores, lo que
implica que no son buenas ni malas.
F) Son descriptivas, el
cientfico investiga, estudia, analiza y
finalmente las describe
g) No interviene voluntad humana, el hombre an con su inteligencia
no puede alterarlas.

LEYES O REGLAS O NORMAS DE CONDUCTA

Son aquellas normas destinadas a
como externa del ser humano.

regular tanto la

conducta interna

Antes de comenzar a estudiar estas Normas, requisito necesario para

poder entender este tema, debemos referirnos a los indicados como
ACTOS HUMANOS

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En primer trmino, es necesario expresar que no todos los actos del

hombre, pertenecen a lo que las normas de conductas denominan
Actos humanos .
En efecto, existen
los actos violentos del hombre, en el que el hombre acta por
pasiones o medios;
los actos meramente naturales hombre, que responden a las
funciones vegetativas del ser humano, proceso digestivo,
circulatorio
los actos del hombre, que son aquellos que el hombre realiza
encontrndose privado de voluntad, de raciocinio.
En cambio los Actos humanos son los realizados por el hombre
voluntariamente y a sabiendas, o sea, conociendo y queriendo obtener
un fin determinado.
Estos actos humanos son los que regulan las normas de conducta.
La esencia del acto humano es la libertad del hombre. El hombre, en
virtud de su libre albedro, determina, opta, elige, si cumple la orden, el
mandato sealado por la norma de conducta.
Qu es la libertad del hombre? Es su aptitud para elegir, hay quienes
sealan que es una potencia del querer.
Elementos del ACTO HUMANO
Elemento vomitivo;
Elemento Cognoscitivo:
Elemento Ejecutivo
Los grandes elementos del acto humano son la inteligencia y la
voluntad, el denominado elemento cognoscitivo y el elemento volitivo.
Cualquiera de los dos que falte manifiesta una carencia de libertad y,
por ende, deja de realizarse un acto humano.
El tercer elemento es el ejecutivo, que es el que se manifiesta en la
realizacin del acto
La voluntad es la aptitud o disposicin moral para querer algo.
Hay ciertos factores que perturban la voluntad, como son el miedo, que
es el estado de ansiedad mental de un sujeto frente a la posibilidad de
sufrir un dao en su propia persona o en algn ser o cosa querida; la
pasin, que es la fuerte inclinacin de los sentidos que arrastra consigo
la voluntad.

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Factores que perturban la inteligencia, recuerden que significa que el

acto humano, para ser tal, requiere que su autor lo realice conociendo
sus consecuencias adems de querer hacerlo, el error, la ignorancia,
El factor que perturban el elemento ejecutivo, es la fuerza, esto es la
presin fsica o moral que se ejerce sobre una persona y que es
determinante para realizar un acto
Manifestacin de Acto Humano
Los actos humanos pueden ser internos o exteriorizados; los actos
humanos internos son aquellos que son regidos por la moral; en cambio,
los actos humanos exteriorizados son aquellos que interesan al derecho,
a las normas de trato social, a las normas polticas y tambin a la moral.
LEYES O NORMAS DE CONDUCTA
Golpear a alguien, hurgarse la nariz, bostezar en pblico y hurtar, son
ejemplos de incumplimientos, infracciones de normas. En los primeros
tres casos se infringen normas de trato social, mientras que en el cuarto
se infringe una norma jurdica.
Concepto de Normas de Conducta: Las normas de conducta son rdenes,
mandatos o prescripciones que regulan la conducta humana, sea
externa e interna, basadas en juicios de valor, y cuyo incumplimiento
acarrea un castigo o sancin.
Por tanto son de la esencia de toda norma de conducta:
Una orden, mandato;
Se fundan en valores;
Su incumplimiento acarrea una sancin o castigo.
Caractersticas de las Normas de Conducta:
Son mandatos, rdenes, prescripciones toda norma por el mero
hecho de ser una norma, lleva en s una orden.
Son axiolgicas, se fundan en valores, en juicios de valor.
Tienen castigo, sancin en el caso que no se cumplan las normas;
Son reguladoras, regulan el actuar interno y externo del hombre.

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Se basan en el deber ser, su fundamento est en que la norma

debe ser cumplida.
Supone libertad: parten del supuesto de la libertad del hombre, de
que la norma puede ser infringida.
Son imputables, se basa en el principio de la imputacin. Imputar
implica la responsabilidad del hombre por sus actos, que la
conducta no apegada a la norma es reprochable.

Principales Normas o Reglas de Conducta: Para los fines que persigue el

curso, las principales normas de conducta son las de trato social, las
morales y las jurdicas.
NORMAS DE TRATO SOCIAL
CONCEPTO: Es una prescripcin de la conducta humana que regula los
actos esencialmente externos y sociales del hombre, basada en
determinado juicio de valor, lograr la armona del hombre en la sociedad
y su infraccin acarrea un rechazo o repudio social.
CARACTERSTICAS:
1. Son sociales: para que surjan deben existir al menos dos personas.
2. Regulan la conducta humana solamente cuando se exteriorizan,
le es indiferente la intensin del individuo al actuar.
3. Son relativas, dependen de las caractersticas culturales,
geogrficas, econmicas, etc. de la sociedad.
4. Son heternomas, es decir, quien crea la norma no es el mismo
sujeto que debe cumplirla. Las normas de trato social son
socinomas, emanan de la sociedad y se deben cumplir por el
individuo.
5. La infraccin de las normas de trato social conlleva el castigo del
rechazo o repudio social.
6. Por ser una norma, se funda en un juicio de valor (axiolgica), que
es lograr la convivencia armnica dentro de la sociedad.
7. Es unilateral, es decir, slo existe un solo sujeto, este sujeto se
denomina sujeto pasivo, que es el que est obligado a cumplir la
norma de trato social.
8. Es incoercible, no puede obligar a que se cumpla por la fuerza,
cuando hablamos de fuerza nos referimos al poder estatal que
obliga por la fuerza a cumplir la norma.

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Seale a lo menos cuatro normas de trato social que lo rijan:

1.2.3.4.NORMAS MORALES
Se refiere a la interioridad del hombre, su campo de accin es la
conciencia del hombre . Implican un proceso interior de reconocimiento
de la norma moral y el convencimiento y decisin de apegarse a ella.
La moral persigue la bondad del hombre, hace tender al hombre a ser
bondadoso, a asemejarse lo ms posible al Ser Superior.
CONCEPTO: La norma moral es un mandato que regula la interioridad
humana, cuyo fin axiolgico es lograr que el hombre sea ms
bondadoso, su incumplimiento acarrea una sancin, que es el
remordimiento de la conciencia.
CARACTERSTICAS:
1)
Son individuales, en el sentido de que no son sociales. Rigen
aunque el hombre se encuentre solo en una isla desierta;
2)
Rigen la conducta interna del hombre, recordemos que su campo
de accin es la conciencia. Sin embargo, se debe recordar lo dicho por el
filsofo alemn Kant una moral que ordenara slo pensar bien sera
intil y estril. Es necesario que la bondad interior se refleje en los
actos del hombre. Lo que hace buena la accin es la intencin.
3)
Son descripciones generales, objetivas, iguales para todos los
hombres en todos los lugares y tiempos.
4)
Son heternomas en su origen, esto es quien crea la norma no es
quien debe cumplirla, sin embargo son autnomas en su cumplimiento,
esto es el hombre las aprehende, las hace propias y decide obligarse.
5)
Su infraccin acarrea como castigo, sancin, el remordimiento de
conciencia.
6)
El fin axiolgico de la norma moral es lograr la bondad humana.
7)
Es unilateral, es decir, slo existe un solo sujeto, este sujeto se
denomina sujeto pasivo, que es el que est obligado a cumplir la norma
de trato social.

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8)
Es incoercible, no puede obligar a que se cumpla por la fuerza,
cuando hablamos de fuerza nos referimos al poder estatal que obliga
por la fuerza a cumplir la norma.

ESCRIBA EL PARALELO ENTRE LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL Y

LAS NORMAS MORALES
SEMEJANZAS (Explique)

DIFERENCIAS (explique)

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NORMAS JURDICAS
CONCEPTO: Son prescripciones de la conducta humana, basadas en un
determinado juicio de valor, que regulan el actuar externo y social del
hombre de manera bilateral, heternoma y esencialmente coercible,
cuya infraccin acarrea una sancin fija, cierta y determinada.
OBSERVACIN: Derecho, Ley y norma jurdica no son sinnimos. Los
tres conceptos van de gnero a especie. El concepto filosfico de norma
jurdica es relativamente reciente en el estudio del derecho.
CARACTERSTICAS:
1. RIGEN LA CONDUCTA HUMANA CUANDO SE EXTERIORIZA, a
diferencia de las normas de trato social, que rigen la conducta
humanano solamente cuando se exterioriza.
Esto quiere decir que, excepcionalmente al derecho tambin le
preocupa la intencin, el motivo por el cual el sujeto acto y es por
ello que podemos distinguir entre un delito y un cuasidelito.
2. Son BILATERALES, existen dos sujetos uno es el sujeto pasivo y el
otro es el sujeto activo. Sujeto pasivo, es aquel que debe cumplir
la norma y el sujeto activo es aquel que est facultado para exigir
el cumplimiento de la norma.
3. Son esencialmente COERCIBLES, siempre existe la posibilidad de
exigir su cumplimiento por medio de la fuerza legtima. Hay que
sealar que son EVENTUALMENTE COACTIVAS, es decir que en
ocasiones se aplica la fuerza.
4. Su infraccin conlleva una SANCIN fija, cierta y determinada.
5. Deben ser OBJETIVAS en cuanto a que si las circunstancias son
iguales deben producirse los mismos efectos.
6. El FIN AXIOLGICO DE la norma jurdica es lograr el
establecimiento de un estado de derecho, que las instituciones,
cosas y personas ocupen el lugar que les corresponde.

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7. Son HETERNOMAS, es decir, quien crea la norma no es el mismo

sujeto que debe cumplirla. Legislador y legislado son dos personas
distintas.
8. Son SOCIALES para que surjan deben existir al menos dos
personas.
PARALELO ENTRE NORMA JURIDICA Y NORMA MORAL
SEMEJANZAS (Explique)

DIFERENCIA (Explique)

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PARALELO ENTRE NORMA JURIDICA Y NORMA DE TRATO SOCIAL

SEMEJANZAS (Explique)

DIFERENCIAS (Explique)

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ESTRUCTURA GRAMATICAL Y LGICA DE LA NORMA JURDICA

Estructura Gramatical de la Norma Jurdica

El estudio de la estructura gramatical de la norma jurdica implica
estudiar el lenguaje que utiliza la norma jurdica, cmo se nos presenta.
LENGUAJE: Conjunto de signos y smbolos convencionales que permiten
la comunicacin entre las personas.
Tipos de Lenguajes:
Lenguaje Natural: es el utilizado en forma ordinaria en la sociedad.
Lenguaje Artificial: es el que opera exclusivamente en base a signos
(matemtico).
Lenguaje Semiartificial: es el que combina el lenguaje natural y el
artificial (derecho, qumica)
Funciones del Lenguaje:
Descriptiva o Informativa: informa, describe un hecho o una cosa.
Expresiva: expresa sentimientos.
Directiva o Prescriptiva: busca ordenar, mandar, sugerir o invitar a
realizar una determinada accin, o a abstenerse de una accin o
conducta.
Operativa: opera o produce un cambio en la realidad (los declaro
marido y mujer).
El lenguaje que utiliza el derecho es semiartificial, ya que utiliza
trminos o definiciones netamente jurdicas, que lo apartan del lenguaje
natural. Su funcin es preferentemente directiva o prescriptiva.
ESCRIBA DOS EJEMPLOS DE CADA UNO DE LOS TIPOS DE
FUNCIONES DEL LENGUAJE

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ESTRUCTURA LGICA DE LA NORMA JURDICA

La estructura lgica de la norma jurdica se refiere al juicio lgico que
encierra la norma jurdica.
Un juicio lgico es aquel discurso que relaciona dos conceptos, un
sujeto y un predicado.
Clasificacin de los Juicios:
Universales, Particulares y Singulares:
Juicios Universales: son los referidos a todos los sujetos.
Juicios Particulares: son los referidos a algunos sujetos.
Juicios Singulares: son referidos a un solo sujeto.
Categricos, Hipotticos, Disyuntivos y Copulativos:
Juicios Categricos: simplemente unen un sujeto con un predicado.
Juicios Hipotticos: son aquellos que unen dos juicios, en que la verdad
del segundo est supeditada a la verdad del primero.
Juicios Disyuntivos: son los que unen dos juicios independientes, en que
la verdad de uno de ellos implica la falsedad del otro.
Juicios Copulativos: son los que un sujeto posee dos o ms condiciones
simultneas.
SEALE UN EJEMPLO DE CADA UNO DE ELLOS

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Tradicionalmente, la filosofa del derecho es coincidente con el

pensamiento de SANTO TOMS DE AQUINO (1225 1274) de que la
norma jurdica debe responder siempre a un juicio categrico, o sea que
los hombres deben cumplir lo pactado.
Esta visin es modificada por CARLOS BINDING (siglo XIX)
Binding no es un filsofo del Derecho, se trata de un profesor de
Derecho Penal, que est estudiando los diversos cdigos penales de
Europa.
Cuando estaba analizando las diversas normas penales europeas,
percibi, obviamente una situacin que llevaba a un absurdo, ya que en
general todas las leyes en materia penal se redactaban de la siguiente
manera: , el que mate ser castigado con la pena de .....; el que
roba ser castigado con la pena de .....; el que estafa ser castigado
con la pena de .....
En consecuencia si todas las normas jurdicas, incluidas las normas
jurdicas penales, obedecieran a un juicio categrico , llegaramos a la
torpe conclusin que lo nicos que cumpliran las normas son los que
matan, los que roban, los que hurtan.
Como lo anterior es ilgico, Binding dice las normas jurdicas penales
no pueden responder a un juicio categrico a que responden? No lo se,
seala.
Adems, se pregunta Binding, parece que la norma jurdica penal que
est elaborada en los Cdigos, no est completa, hay algo ms.... pero,
que es eso ms? No lo se, seala. Pareciera ser que, la frmula completa
de la norma jurdica penal el hombre no debe matar , el que mate a
otro ser castigado con la pena.... Uno al leerlo lo subentiende, pero no
est redactado as.
La importancia de Carlos Binding radica no en las respuestas, porque no
las da, sino en que por primera vez surge esta pregunta Cmo est
estructurada la norma jurdica penal, no a la norma jurdica en general?.
El exponente ms importante del Positivismo Jurdico es HANS KELSEN
(1881-1973), que niega absolutamente la existencia de un derecho
natural o superior, sino que, de acuerdo a su parecer slo existe el
derecho que emana de la voluntad humana.

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Define el derecho como: tcnica social que induce a los hombres a

conducirse de una determinada manera por la amenaza de una
sancin.

Para l, el derecho es fuerza y sancin.

En su libro Teora Pura del Derecho seala que su intencin es estudiar
lo que es el derecho y no lo que debera ser. Vale decir, para
estudiar el derecho es necesario quitarle todos los elementos
distorsionantes, como la poltica, la psicologa, el derecho natural, etc.
Estima que la norma jurdica est estructurada como un juicio hipottico
adems, la norma jurdica tiene un carcter bifsico de la norma
jurdica.
Por qu est estructurada como un juicio hipottico?
Simplemente porque la verdad del segundo juicio depende de la verdad
del primero.
Esto es: DADO A DEBE SER P
DADO NO P DEBE SER S
Es decir
DADO UN ESTADO DE DERECHO DEBE SER EL
CUMPLIMIENTO DE LA PRESTACIN
DADO EL NO CUMPLIMIENTO DE LA PRESTACIN DEBE
SER LA SANCION
Veamos un ejemplo prctico: DADO UN ESTADO DE DERECHO DEBE
SER EL RESPETO DE LA VIDA HUMANA (NO MATAR, NO LESIONAR
etc.)
DADO EL NO EL NO RESPETO DE LA VIDA HUMANA DEBE
SER DEBE SER LA PENA DE PRESIDIO PERPETUO
Por qu es bifsica?
Porque tiene dos fases, dos partes, norma secundaria ( secundario,
superficial ) y norma primaria (primera, la importante).
Norma Secundaria: establece la conducta debida, la que debe cumplirse.
DADO UN ESTADO DE DERECHO DEBE SER EL RESPETO DE LA VIDA
HUMANA (NO MATAR, NO LESIONAR etc.), es un juicio hipottico ya que
slo si existe un estado de derecho debe ser el no matar.
Se caracteriza por ser superficial en cuanto a que est supuesta por el
derecho, puede no estar redactada en los cdigos, se supone.

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Norma Primaria: establece la sancin

DADO EL NO EL NO RESPETO DE LA VIDA HUMANA DEBE SER DEBE SER
LA PENA DE PRESIDIO PERPETUO
Para Kelsen la norma primaria es lo bsico, la principal, recordemos
que para l el derecho es simplemente fuerza, sancin, sin fuerza no hay
derecho. Para l, el derecho podra redactarse exclusivamente en base a
normas primarias

Carlos Cossio, jurista argentino discpulo y seguidor de Kelsen.

Elabor la Teora Egolgica, la cual trata de complementar la Teora Pura
del Derecho de Kelsen, agregndole una serie de valores jurdicos como
la solidaridad, la justicia, etc.
Tambin se separa de Kelsen, en lo siguiente, para Cossio el derecho no
son normas coactivas, sino que es una conducta, pero no cualquier
conducta, sino una conducta en interferencia intersubjetiva.
Qu significa conducta en interferencia intersubjetiva? Simplemente,
conducta en libertad.
Adems, sostiene que la estructura de las normas jurdicas responden a
un complejo proposicional disyuntivo que une dos juicios
hipotticos.
Le otorga igual importancia a las dos normas que componen la norma
jurdica, contradiciendo a su maestro, ambas fases de la norma jurdica
tienen igual importancia, y por tanto le cambia de nombre, a la norma
primaria la denomina como perinorma y a la secundaria como
endonorma, recalcando su idntica importancia, las une con o.
Es decir: DADO UN ESTADO DE DERECHO DEBE SER EL
CUMPLIMIENTO
DE
LA
PRESTACIN
O,
DADO
EL
NO
CUMPLIMIENTO DE LA PRESTACIN DEBE SER LA SANCION
Veamos un ejemplo prctico: DADO UN ESTADO DE DERECHO DEBE
SER EL RESPETO DE LA VIDA HUMANA (NO MATAR, NO LESIONAR
etc.) O,
DADO EL NO EL NO RESPETO DE LA VIDA HUMANA DEBE
SER DEBE SER LA PENA DE PRESIDIO PERPETUO
El filsofo chileno JORGE MILLAS, estima al igual que Cossio que ambas
normas tienen igual importancia, pero justamente por esto, decide
cambiar la o por y

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Garca Maynes, destacado profesor mexicano seala que: toda

norma jurdica obedece a un juicio hipottico cuando al hombre
no lo afecta directamente, y a un juicio categrico cuando ella
afecta directamente al hombre.