Cabe una introduccin al tema haciendo un recorrido lineal por los temas previos.

Antagonismos.
No dispersarse del tema central: La T de la Justicia y su materializacin en los DDFF.
Multiculturalismo y transformacin de la idea de tolerancia.
________________________________________________________________________________
2.- Planos del discurso. Diferentes objetos de estudio.
- Ontolgico (metafsico o filosfico): Qu es, el plano del ser real, la materia, su esencia-naturaleza
en sentido nico-universal (todas sus manifestaciones o cualidades.)
- Epistemolgico. Estudio del conocimiento cientfico. Cmo aparece a nuestro entendimiento, la
forma de decir o conocer el ser. Sentidos o perspectivas. (Aplicaciones lgicas o lgicas materiales).
- Lgico: Estudio del razonamiento correcto. Mtodos para conocer y expresar. Da respuesta
conceptual (lingstica) a los otros planos.
3.- mbito jurdico. El objeto/materia es la relacin persona-persona/cosa, naturaleza compleja que
impide un anlisis abstracto e independiente. El D es uno, pero puede conocerse de manera diversa,
multvoca o polismica: su definicin o conceptuacin admite varios sentidos, cada cual desde una
perspectiva epistemolgica, no excluyente ni exclusiva: norma (positivismo jurdico), hecho social
(antiformalismo, positivismo emprico o sociologismo) o valor-p moral (iusnaturalismo).
4.- Ningn perspectiva primar en el plano ontolgico, excluira a los otros (meros accidentes
accesorios), negando la universalidad del ser. Cada plano es un sentido o cualidad. No cabe una nica
definicin.
-TESIS tridimensionalista conciliadora o sincretista REALE: simplificacin por suma: indisolubilidad
de los tres elementos. Ninguno separadamente es D. Objecin: No identifica la sustancia-esencia, no
pueden serla los tres.
5.- Lgica analgica. nica que puede articular el conocimiento y la definicin del D, al admitir la
multivocidad, los distintos sentidos de la definicin-naturaleza-esencia-ser.
Reduccin (absorcin, suplantacin, subordinacin, simplificacin, identificacin exclusiva):
- Ontolgica: Al mbito del sr nico, anterior, separado y desconocido; los sentidos epistemolgicos
en los que puede ser expresado. Lo importante es el ser, no su ser dicho. Objecin: Para conocer y
expresar el ser se requiere algn mtodo epistemolgico.
Irracionalistas, materiales, no cognoscitivas, sociologistas o emotivistas (sentimiento de justicia).
Marxistas y existencialistas.
- Epistemolgica: Al plano epistemolgico o del ser conocido y dicho de forma mltiple, anloga; el
plano ontolgico o del ser nico. Concepciones normativas, sociolgicas, axiolgicas (dogmtica
jurdica, jurisprudencia de conceptos). El normativismo se adapta mejor al mtodo de conocimiento
matemtico (Iuspositivismo, T del D, D comparado, dogmticas especficas o partes generales).
- Lgica-analgica: Doble reduccin: 1 del plano ontolgico al epistemolgica y 2 entre las diversas
perspectivas a una de ellas. Atribuye el carcter de principal a uno de los sentidos en los que se dice
(analogado 1, normalmente el normativo y el resto accidentes).
- Logicista: del ser a la suma de sus sentidos.
Conclusin: La realidad ntolgica, el ser propio del D, es nica. Pero puede decirse o conocerse de
de varias maneras, es multvoco (sentidos lingsticos de la lgica) diferentes perspectivas del
discurso, diferentes mbitos etimolgicos. La lgica le atribuye diferentes sentidos lingsticos.
Distintas perspectivas/mbitos distintas ciencias, primando un sentido o siendo exclusivo. Una
completa comprensin requiere de todas las perspectivas y sus relaciones.
1

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- Filosofa: conjunto de saberes (universal) que busca los principios del conocimiento de la realidad.
Estudia la propia ciencia mediante la epistemologa y la ontologa cientfica.
- Ciencia: conjunto de conocimientos (particulares) obtenidos mediante la observacin y el
razonamiento (mtodos cientficos). Trmino multvoco. Clasificacin epistemolgica de G. Bueno:
A. Utilitarista: Saber hacer, arte o tcnica.
B. Sistemtico: Deducciones a partir de ps no discutibles. Silogismos. Reducciones lgicas. (EM,
escolstica y teologa).
C. Matemtico: Ciencia moderna experimental. XVIII-XX. Pretendi sustituir la filosofa por las
ciencia naturales (reduccin epistemolgica). Si la F es absorbida-reducida por la ciencia, ya
no es posible un juicio crtico sobre la propia ciencia.
D. Organizativo-administrativo: Ciencias impropias: humanas, sociales; educacin, E...
Conocimientos patrocinados por el E.
2.- Analgica-multvoca. Muchas ciencia tienen el D como objeto: H del D, T del D, Sociologa
del D, Psicologa, Dogmtica... Clasificacin de Bueno aplicada al D:
A. Iurisprudentia romana. Resolver problemas prcticos.
B. Iusnaturalismo racionalista.
C. Jurisprudenz. Aplicar mtodos fsicos-matemticos, libre de juicios morales. Dogmtica
alemana XIX. T pura del D de Kelsen. Crtica: No aplicable a ciencias humanas cuyos
objetos no son exclusivamente cuantificables.
D. Ideolgico-administrativa. Contenidos acadmicos.
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Tema III.
- Positivismo filosfico: Primaca epistemolgica de los hechos objetivos (objetivismo),
empricamente constatables por la razn terica de las ciencias naturales, nico objeto de
conocimiento. Edad Contempornea y apogeo 1 mitad XX.
Empirismo lgico. Crculo de Viena: Son enunciados cientficos los que pueden ser
comprobados objetiva y empricamente por la razn terica mtodos lgico matemticos, el
nico lenguaje que expresa una correspondencia infalible entre realidades y palabras. Por tanto
no son cientficos los postulados o proposiciones morales que introducen valoraciones
subjetivas y arbitrariedad no verificables objetivamente inseguridad. Neutralizacinalienacin del sujeto. Crtica: Reduccin lgica-epistemolgica: absolutismo del ser conocido
matemticamente frente a la realidad, Kelsen. El ser real, todos los modos de ser del D, se
reduce al modo cientfico de conocerlo. Si la F es absorbida-reducida por la ciencia, ya no es
posible un juicio crtico sobre la propia ciencia.
Induccin: Observaciones particulares permiten formular ps universales. Causa-efecto.
La Matemtica permite su cuantificacin y medicin.
La Verificacin experimental constata su verdad o falsedad.
Se pretende describir objetivamente todos los hechos, desechando la subjetividad del
observador. No es aplicable a las ciencias humanas, no reducibles a hechos. Las variables
que influyen en el comportamiento son infinitas. El propio objeto del conocimiento (social,
moral, cultural) implica una eleccin epistemolgica que desvirta la objetividad.
- Positivismo jurdico. Escuela Exgesis Fr, Histrica Al., Jurisprudencia analtica GB. Atenderemos a
la corriente predominante, el iuspositivismo normativo o normativismo (reduccin epistemolgica).
Caracteres:
- Monismo metodolgico. Slo existe el D positivo, (hecho mutable). Rechaza el dualismo
iusnaturalismo (d natural inmutable) iuspositivismo (subordinado).
- Segn la T del D de Bobbio:
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Imperatividad: legitimando la coaccin.

Ley: expresin voluntad general (Rousseau). Vinculacin formal, no material. Despreciando el
contenido de los ps. El contenido de la ley es irrelevante. Cualquiera es es lcito o justo, pues
lo legitima el origen en la voluntad general.
Plenitud del O: no antinomias ni lagunas, sistemtico y coherente. Formacin conceptos.
Aplicacin e interpretacin silogstica-mecnica: aspticas, mecnicas, sin finalismos ni
subjetividad. Jurista cientfico. Juez boca de la ley.
- Fruto liberal-burgus. Ideologa ms q. ciencia. Seguridad comercial y lmites al E. G hombres
G leyes: sufragio censitario, burgus domina representacin, slo vinculado formalmente por la ley,
p legalidad formal, no por el contenido material. Despreciando los valores.
Versin extrema. La norma-ley-voluntad general es un valor en s misma. Totalitarismos.
Versin moderada. La norma es un instrumento para alcanzar objetivos: igualdad, seguridad,
previsibilidad... Liberalismos democrticos.

3.- Dogmtica jurdica. Mx. exponente del iuspositivismo normativo:

A. Neutralidad-objetividad. Las normas no contienen ideologas ni juicios de valor.
B. Plenitud del O: Vide supra.
C. Aplicacin e interpretacin aspticas. Vide supra.
D. Funcin prescriptiva. De lege et sententia ferenda, perfeccin tcnica.
E. Nacional. Espritu y mtodos propios.
4.- Sociologa del D, mejor exponente del iuspositivismo sociolgico. Estudia (objeto) con los
fundamentos y mtodos de la sociologa, los hechos sociales que inciden y fundamentan las normas y
los que derivan de las normas (fenmenos jurdicos sociales). Es una reduccin ontolgica del D
como hecho social (de los rganos que lo aplican e interpretan o de los ciudadanos. Antiformalismos
fin XIX principios XX: realismos estadounidenses y escandinavos; jurisprudencia de intereses,
movimiento del D libre...
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Tema IV. Crisis del positivismo clsico:
- Inicios XX: Cambios sociales, movimiento obrero, intervencionismo estatal E social-bienestar.
- Crisis de la ley o crisis del E legislativo de D: La Ley insuficiente para controlar el poder
(fascismos), vinculacin formal no material. Constitucin superioridad formal, jerrquica. P legalida
formal. Democracia-Elegir mayoras. TC kelseniano, control jerarqua fuentes.
- 2 postguerra E constitucional D: Democracia-DDFF directamente aplicables, leyes vinculadas
formal y materialmente, p legalidad formal y material. Atendiendo a los valores (sin llegar a ser
iusnaturalista). Revalorizacin de las normas. TC jerarqua de fuentes y valores.
- D X Ps: representacin/abstraccin del S de valores tico con los que juzgamos las relaciones
jurdicas (entre particulares, AAPP). El D se vuelve maleable, justificacin o argumentacin
razonable, ante un conflicto entre principios no simplemente dejar de aplicar uno, como en el caso de
las normas.
- Crtica a los mitos del positivismo jurdico:
A la (ilusin de) neutralidad-objetividad: presenta como una ciencia, libre de juicio e
ideologa, cuando es el precisamente el lenguaje de la voluntad del poder.
Al mecanicismo silogista en la aplicacin del d. Imposible con la interaccin de los ps.
A la seguridad jurdica: conflictos entre principios, dispersin normativa T argumentacin.
A la plenitud del O: mundializacin y proliferacin de ordenamientos.
Tema V. El retorno a la racionalidad prctica.
1. El giro lingstico de la F occidental.
- El positivismo fue criticado porque negaba el carcter instrumental-prctico-medial del lenguaje. La
3

realidad era recucida al lenguaje matemtico, terico, universal, puro, abstrado de perjucios.
- Los modelos hermenuticos filosficos recuperan la instrumentalidad del lenguaje en el
conocimiento, respetando todos planos y perspectivas epistemolgicas, sin reducciones.
- Los hechos neutros, objetivos, abstractos, describibles por lenguajes formalizados, son sustituidos
por la praxis (las relaciones en D), reivindicando el sujeto y sus valores (tradicin-cultura-contexto
histrico-social) No cabe una ciencia jurdica axiologicamente neutra.
- El sujeto comprende-interpreta el objeto de la realidad y su propio conocimiento, a travs de su
inescindible tradicin-cultura-contexto histrico-social y los diferentes planos del discurso y sus
perspectivas, sin reducciones lgicas.
- Comprender vs. explicar, sentido ltimo de la hermenutica.
- La hermenutica privilegia lo ontolgico y finalista, frente al positivismo epistemolgico.
2. Los modelos retricos y argumentativos.
- La tpica. Es enunciar o proponer o comunicar razonadamente con intencin de convencer o
conseguir (sin engaar ni manipular) una aceptacin del destinatario. En un marco dialctico o
relacional. No es ciencia ni metodologa.
- La retrica. El ejercicio de la tpica. En el mbito judicial la retrica forense, mediante los medios
probatorios. Resurgimiento tras la 2GM, la democracia pluralista (no slo elegir mayoras), trajo el
dilogo y el consenso, como criterio legitimador de la creacin y aplicacin del D. No caben los
mtodos matemticos logico-formales, sino la retrica relacional, dialgica y consensual, a travs de
tcnicas de argumentacin.
- T de la argumentacin jurdica. La esencia de lo jurdico reside en el proceso de fundamentacin
racional para la toma de decisiones. En el positivismo se situaba en la ley, siendo el juez mero
aplicador lgico. La racionalidad jurdica se expresa a travs de la argumentacin mejor fundada o el
consenso argumentativo. No significa libre voluntad del operador jurdico, sin sujecin a la norma y a
la jurisprudencia, sino una interpretacin conforme a la integracin en el ordenamiento de los
principios morales y polticos (sin llegar al iusnaturalismo). As la creacin y aplicacin del D no es
una actividad, mecnica, sino pragmtica, dialgica, consensual, especfica de cada caso concreto.
Tendencias:
Argumentacin e interpretacin prevaleciendo los principios y precedentes judiciales frente a
las normas. Primaca del p de justicia vs. al de seguridad.
Prevaleciendo las normas a los principios, y el p de seguridad al de justicia.

Tema VI. El marco jurdico de las Ts de la Justicia: Del E liberal al E social.

1. El E liberal. Elementos, no ha coincidido todos en la prctica. Ficcin, abstraccin, lgica-racional.
- Individuo. Al margen de su visin metafsica, fuera de la sociedad: religin, grupo, clase, o familia a
la que pertence. Por contraposicin a la subordinacin a lo comn que perpetuaba a la nobleza y a la
religin en el poder. La socidedad es un conjunto de individualidades.
- E de naturaleza. Estado asocial, primitivo, sin condicionantes. Autogobierno. Libres e iguales para
construir la sociedad, necesitando bienes materiales para su realizacin (ideal burgus) Propiedad
(fruto del cuerpo prolongacin proteccin. Guerra vs. todos. Armonizacin de libertades:
necesidad de instituciones.
- Contrato social. Guerra vs. todos. Necesidad de instituciones para armonizar las libertades y
garantizar la seguridad y la propiedad sociedad poltica poder poltico. El individuo alcanza el
estado civil. Prevalece el individuo, al poder no renovar el contrato social.
- Soberana. Los individuos ceden al poder poltico, el Estado, la parte de su libertad necesaria para
garantizar la seguridad (propia libertad y propiedad) frente a otros particulares y el propio E. En lo no
regulado son plenamente libres.
- Pueblo. Soberano. Voluntad general. La burguesa desplaza al rey y a las asambleas.
- Ciudadanos. Vs. sbdito.
- Ds subjetivos naturales. Previos y superiores a los ds positivos. La seguridad: libertad personal
(vida e integridad) y propiedad (derivados de libertad e igualdad) y los polticos que los garantizan al
limitar el poder del E.
4

- Representacin. Delegacin de la soberana mediante el voto (censitario, ideal burgus). No

revocable hasta nuevas elecciones o revolucin. E democrtico: Democracia formal (deficiente), sin
correspondencia con los ideales ilustrados. Ciudadana frustrada en sus expectativas.
- Diferencia enre lo pblico: regula las relaciones privadas. Y lo privado: extrapoltico, sin relevancia
pblica, autogobierno del estado de naturaleza; los ds subjetivos evitan la injerencia del E.
- E de Derecho: aade la separacin de poderes y la Constitucin.
2. E social. Correccin del liberal-democrtico. Libertad e igualdad formales, no efectivas; jurdicas,
no econmicas ni sociales. Revolucin industrial, capitalismo, proletariado, 1GM, Crack 29, 2GM.
- Postura izquierda reformista o socialdemcrata vs. izquierda revolucionaria sovitica.
- Restablecimiento de la seguridad, amenazada por los desequilibrios del mercado.
- Libertad e igualdad efectivas:
Extensin y concreccin de ds civiles y polticos.
Ds econmicos, sociales y culturales.
Intervencionismio econmico, Keynes: inversin pblica, crecimiento, aumento de la presin
fiscal polticas redistributivas y medidas asistenciales: Sanidad, SS y educacin.
3. Crisis del E social. El E social se basaba en el modelo terico del E liberal, inadecuado para las
demandas sociales que pretenda cubrir. Mayo 68 y crisis del petroleo guerra rabe-israel 73.
- Dficit de legitimacin del E social, crisis en la representatividad real. El poder legislativo,
depositante de la voluntad popular, no puede controlar la actuacin del Gobierno en la intervencin
econmica (ciertas partidas presupuestarias y actos administrativos).
- Crisis econmica-crisis del S. El modelo parta del planteamiento econmico dentro de un E
cerrado y autarquico. La globalizacin trajo el desequilibrio: falta de competetividad, deslocalizacin,
reduccin de ingresos fiscales, recortes
- Posibles soluciones:
Socialismo: restringir el capitalismo de libre mercado, interviniendo las empresas mediante la
participacin del E en su planificacin y redistribucin del beneficio.
Neoliberalismo: Reducir los ds socio-laborales y la presin fiscal para aumentar la
competitividad e incrementar los beneficios, privatizaciones
Polticas globales, crecimiento global sostenido.

Tema VII. El papel de los DDFF.

1. DDHH: (Ds de especial relevancia) por el mero hecho de ser hombre, iusnaturalismo racionalista.
Pero la humanidad universal se diluye en el marcado carcter nacional de las declaraciones y
constituciones que los proclaman, propias del mbito subjetivo redudico a sus ciudadanos.
2. DDHH y DDFF desde una perspectiva dualista. DDHH criterios de justicia, morales y polticos,
extrajuddicos, que deben ser tenidos en cuenta en la creacin del D. Potenciales DDFF. Fundamento
moral iusnaturalista.
- DDFF: ds humanos subjetivos positivados en la norma fundamental. Fundamento jurdico-positivoconstitucional procesal. Slo sern fundamentales los ds constitucionales que gozan de una especial
proteccin procesal. No son DDFF los ds econmicos, sociales, culturalaes y los de 3 generacin
ps rectores de la poltico social y econmica. Algunos sern ds subjetivos: matrimonio, propiedad,
herencia otros slo ps: vivienda digna, cultura, medio ambiente por la carga econmica que
implicaran y que los Gs temen asumir.

3. DDHH y DDFF desde una perspectiva monista. Ferrajoli: Ambos tienen un fundamento jurdicopositivo, al margen del ordenamiento y de la jerarqua de la norma.
- Definicin formal: DDFF atribuibles a los que renan el status de persona jurdica plena (capacidad
jurdica y de obrar) y ciudadano, prevista en la norma.
5

- Universalidad relativa, entre los sujetos que los tiene, les distingue de otros ds subjetivos. Entre los
mismos sujetos del grupo, son inalienables e indisponibles. Mayor ser la extensin de igualdad
formal cuanto el grupo sea ms amplio: sexo, nacionalidad o renta.
- Independientemente de su contenido: bien o valor que protegen. Cuantos ms bienes y valores
protejan y con mayor calidad, mayor ser la intensin de la igualdad.
- Neutralidad de esta definicin: Es vlida para cualquier ordenamiento y rgimen; y para cualquier
ideologa, al ser independiente de su contenido.
- Segn se disponga del status de persona y tambin el de ciudadano.
DD de la personalidad. Todos los ciudadanos.
DD de ciudadana. Slo a los ciudadanos del E concreto.
DD primarios o sustanciales. Todas las personas con capacidad de obrar.
DD secundarios o instrumentales. Slo a las personas con capacidad de obrar del E concreto.
- Entrecruzndolos
DD HH: DD primarios universales, de todos los seres humanos: libertad personal (vida e
integridad) A diferencia de la perspectiva dualista (los DD HH son extrajurdicos), para que
sean criterios materiales de justicia, morales y polticos, debern ser intrajurdicos, estar
positivados.
DD pblicos. Ds primarios de los ciudadanos: residencia, reunin, asociacin
DD civiles: Ds secundarios de todas las personas: autonoma privada: libertad contractual,
libertad de empesa
DD polticos. D secundarios de las ciudadanos con personalidad del E concreto: autonoma
poltica, representacin, Democracia: sufragio activo, acceso a cargos pblicos
- La ausencia de garantas (Cartas internacionales sin garantas, ds sociales como ps en la CE) no
significa ausencia de DDFF, sino una laguna del O que se debe colmar. As incluye como DDFF los
DDHH no positivados por las Cs segn la distincin dualista. Pero tales ds sociales, econmicos y
culturales existen, aunque no estn positivados ni constitucionalizados, ni garantizados, porque la
transformacin del E liberal en social, s proclamado en las Cs, se ha forjado en su exigencia.

Tema VIII. Ps, reglas y valores. Normas en una perspectiva no formal.

1. La cuestin de los valores tras la crisis del formalismo.
- Ps: representacin/abstraccin del S de valores ticos con el que juzgamos las relaciones jurdicas
socialmente relevantes.
- Iusnaturalismo: instancia extrajurdica anterior y superior, principios prepositivistas.
- Crisis del positivismo. Fracaso del p de legalidad formal, como norma suprema, fascismos
Reintroduce el discurso sobre los valores, retorno razn prctica. Valores, como principios y
esencialmente p de justicia.
- D x ps: Los ps constitucionales permiten realizar juicios crticos a la ley desde dentro del O, sin
ser iusnaturalismo (fuera del O) ni iuspositivismo (dentro de la ley). E informan el conjunto del O
jurdico y poltico.
2. Ps como instancias intermedias entre reglas y valores.
- El discurso de los ps se ha desplazado del D privado (PPGG D civilistas, buena fe) relaciones
interparticulares al D pblico y la T de la justicia: relaciones con otros sujetos y con las AAPP:
proteccin DDFF, polticas activas y garantas procesales negativas (no lesionando) y positivas:
promocionanado su efectividad y la transformacin al E social: ms justicia e igualdad.
- Valores: juicios sobre las relaciones.
- Ps: criterio o representacin/abstraccin de los juicios. Fundamentan e informan los DDFF.
- DDFF: la forma en la que se concretan los ps en el O. No hay ps sin DDFF ni viceversa.
- La norma es la expresin de los ps.
- Valores, ps, DDFFs y normas son distintos aspectos de lo jurdico o modos diferentes de expresarlo.
6

As evitaremos reducciones en la complejidad esencial de lo jurdico.

- Los ps no son puramente extrapositivos pues se manifiestasn en los DDFF, no cabiendo una
reduccin ontolgica iusnaturalista, al margen de toda expresin normativa positiva. Tampoco son
exclusivamente positivos, excluyendo tambin una reduccin positivista a la mera forma legal.
3. El discurso sobre los ps en el E constitucional de D.
- El E legislativo de D es sustituido por el E constitucional de D. La Ley formal, objetiva, positiva,
era insuficiente para definir los DDFF y la justicia. Justicia y DDFF no es lo que la ley se limita a
decir que es. As es sustituida por la Cn social con sus ps y DDFF.
- Los ps se integran en el O, gracias al E constitucional de d, positivndose en las Cs y
concretndose en los DDFF, sin necesidad de remitirse a fundamentos extrapositivos. En la CE los
valores superiores, los DDFF (incluidos los p rectores de la poltica social y econmica), son vnculos
materiales a todos los poderes del E.
- La Cn liberal, es una norma formal superior: constitucin, rden y organizacin E, s de fuentes,
separacin de poderes. Su contenido no es directamente aplicable-invocable, sino a travs de las leyes.
Menos rgida.
- La Cn social, es una norma tambin material, con valores, ps y DDFF, es directametne aplicable e
informadora de todo el O. Metaderecho. Ms rgida.
- La propia Democracia se transforma, la soberana popular y la regla de mayoras (quin decide) se
subordina a los ps y los DDFF (qu es lcito decidir).
4. Replanteamiento del vnculo entre la Democracia y los DDFF.
- Las Cnes rgidas dificultan tanto la reforma formal normativa, como material de principios y
valores, frente a la inevitable mutabilidad democrtica.
- PINTORE: Derechos insaciables, indisponibles, potencialmente intangibles, inalterables. Restringe
la libertad de decidir de la propia voluntad general. Entregndosela un activismo judicial cuasi
ilimitado, intrprete permanente de todo el S.
- Hasta qu punto la voluntad general puede decidir qu es lo indecidible? Puede determinar sine die
el contenido mismo de la Democracia? Negarse el creador poder modificar su propia obra? As los
DDFF aparecen como una reduccin ontolgica, una realidad anterior al O, inmutable, pura y
separada de sus diversos sentidos.
- Las mayoras cualificadas (salvables) son un control para evitar que un contenido esencial sea
modificado sin un amplio consenso.

Tema IX. Ps, reglas y valores II. El papel de la jurisdiccin CE. La aplicacin directa de la CE.
1. El sentido de la jurisdiccin constitucional. En el s continental se le encomienta a un rgano
judicial especfico. No vinculados al parlamento como el Rfre Lgislatif y el Tribunal de Cassation.
- TC Cn Aus 1920, Kelsen. Controlaba la validez o fundamentacin formal de las leyes a la Cn; la
adecuacin de la creacin de la ley a las reglas constitucionales, no la adecuacin de la aplicacin de
la ley o su aplicacin a un caso concreto a los ps constitucionales. El contenido material estaba
reservado al legislador.
- El modelo rgido de C cuyo contenido es directamente aplicable exige la existencia de un TC y un j
de constitucionalidad material de las leyes a los ps constitucionales.
2. Aplicacin normativa de la C: el j de ponderacin y la proteccin de los DDFF.
- CE: T I, Cap. 2, Seccin 1 14-29 y 30: DDFF, directamente aplicables sin necesidad de leyes.
Garanta procesal privilegiada: 53.2 proceso preferente y sumario ordinario y recurso de amparo.
- Cap. 3: Ps rectores de la poltica social y e, desarrollo legislativo para su aplicacin, aunque
tambin alegables.
- Ambos vinculantes ciudadanos y poderes E.
- Interpretacin positivista: Subsuncin (aplicabilidad) del caso concreto en el supuesto legal. El juez
7

es boca de la ley. No puede interpretarla, ni menos contradecirla. Las leyes son inter-excluyentes, o se
aplica una u otra. Si es inconstitucional ser declarada nula.
- Interpretacin por ps: Ponderacion-equidad, previa subsuncin de varios ps. Suplementaria. Los ps
no son inter-excluyentes, segn el caso en ocasiones primar uno y en otras otro.
Abstracta. El TC no est vinculado por la ley. Control o j de constitucionalidad en caso de
conflicto en distintas aplicaciones de ps, cual es el que prevalece. Nulidad LOAPA: igualdadautonoma, por concular el 2. La igualdad no es un d autnomo, sino que su contenido est
referido a una relacin concreta.
Concreta o casustica. Interpretacin por el juez ordinario (vinculado por la ley) conforme a
ps, incluso contra y extra legem, cuando la ley no protege los derechos en conflicto por no
materializar bien los ps constitucionales que deben inspirarla.
3. El activismo judicial y sus riesgos para el p de legalidad.
- Uso alternativo del D: La interpretacin por ps omitiendo la ley lleva a la inseguridad. D no
previsible ni razonable.
- Control de constitucionalidad por el juez ordinario, que podra llegar a determinar DDFF contra y
extra legem. Los casos concretos se podran imponer a la voluntad general.
- Caben diferentes interpretaciones de la Ley, incluso el iura novit curia. El activismo judicial se
produce cuando el juez rebasa el marco legal.
- El juez ordinario puede debe acudir a la jurisprudencia o a la cuestin de inconstitucionalidad.
Evitando resoluciones contrarias a la CE por serlo la ley aplicada.
Tema X. Ts contemporneas de la Justicia.
1. La libertad de los antiguos y la libertad de los modernos. En el sentido de justicia poltica
descriptiva, no terica filosfica. Constant: Resaltando las conquistas de la Rev. Francesa.
- Dos modelos de justicia:
Comunitarista: Social, unitaria, sin distincin entre lo pblico y lo privado. Aristteles.
Libertades pblicas: Deliberar y votar leyes, alianzas, cuentas, condenar, absolver
Liberal. Prevalencia de los individuos, componentes de la sociedad, separados de lo pblico.
Ilustracin. Poder hacer lo que la ley no prohbe (Montesquieu) y elenco de libertades
individuales: vida, integridad, profesin, propiedad, circulacin, reunin, religin,
participacin
2. El fundamento filosfico de los modelos.
- Liberal: Prevalencia de lo privado. Sociedades grandes, no esclavistas, indirecta participacin
pblica del individuo, no perodos de inactividad, comercio principal medio. La falta de participacin
directa en los asuntos pblicos es compensada el ejercicio de la soberana mediante la representacin
y una mayor libertad privada, el mbito donde se desarrolla su actividad.
El objetivo es garantizar la libertad y la seguridad, libertad individual privada.
- Comunitarista. Prevalencia de lo pblico. El individuo era soberano en los asuntos pblicos, no en
los privados. Sociedades pequeas, esclavistas, directa participacin pblica del individuo, ms en
perodos inactividad, guerra principal medio. No necesitan tanta libertad privada, porque su mbito de
actividad es el pblico.
El objetivo es la participacin en el poder pblico, libertad poltica pblica.
Tema XI. Ts comtemporneas de Justicia II.
2. Utilitarismo:
- Criterio material. Cuantos ms bienes-utilidades (ds y libertades) genere la sociedad en su conjunto,
maximizacin para la mayora de individuos, ms justa ser. Aunque se creen injusticias individuales
o de minoras.
- Teleologista, lo bueno es el fin de toda actividad, y ontologista, la cosa buena, (buenismo,
8

comunitarismo), y no universalista. El individuo no es un fin en si mismo, sino un medio para la

justicia (derechos y libertades) de la mayora de la sociedad.
3. T de la Justicia como imparcialidad de Rawls, s. XX, ms equitativa en oposicin al utilitarismo.
- Racionalidad prctica, epistemolgico, no filosfica, no analiza que es lo justo o lo bueno, si no el
procedimiento para comprenderlo y alcanzarlo.
- Criterio formal, procedimental. Lo justo no est condicionado por el bien comn, criterio material.
Separa lo justo del bien comn.
- Deontolgica, lo debido (Kant) y universalista. Todos los individuos deben tener asegurada un
mmino de justicia (bienes-utilidades, derechos y libertades) en la distribucin social.
- Neo-contractualismo y procedimentalista. Sistematiza los clsisos: Locke, Rousseau y Kant.
La posicin original: sociedad democrtica, pluralidad e igualdad ideolgica.
Velo de la ignorancia y deliberacin imaginaria. Las partes deben ignorar como les afectarn a
sus circunstancias e ideologas privadas los ps de justicia que pueden ser elegidos e igonrando
sus hegemonas (ideologas ms fuertes o extendidas o con poder econmico), slo atendiendo
a los intereses generales o pblicos (carcter pblico de la T). As la eleccin no resultar
condicionada. Imparcialidad. Los ps asegurarn la estabilidad social y la convivencia en paz.
Deontologa kantiana (imperativo categrico: obrar de modo que tu mxima quieras/pueda
ser una legislacin universal): Elegir ps vlidos de manera universal (su fundamento
formal, forma o procedimiento) y prctica. Al margen de particularismos subjetivos
mutables (materia, contenido, bien, utilidad, d, libertad) no prcticos, no universales.
Consenso entrecruzado: Convenir unos ps de justicia comunes o pblicos, independiente y sin
entrar en conflicto con la ideologa, doctrina moral o religiosa individual o de cada grupo,
cuyo mbito es distinto a los ps de justicia comunes pblicos (privados, morales, religiosos
no comunes pblicos).
Los 2 ps de la justicia, rigen la estructura bsica de la sociedad.
1er p: Igualdad: Libertades bsica iguales: personal, poltica, reunin, expresin
Rigen el aspecto civil y polgico de la sociedad.
2 p: Desigualdad: social y econmica, siempre que sea accesible a todos en
condiciones de igualdad de oportunidades y que promuevan el beneficio para los ms
desfavorecidos. Reparto no igualitario, pero menor perjuicio. Rigen el aspecto
econmico-social. Igualdad de oportunidades y redistribucin de la riqueza,
cooperacin social equitativa.
Argumento del maximn:
El desfavorecido obtiene la mxima ventaja dentro de las desigualdades.
El favorecido perdera menos que si los desfavorecidos no cooperaran.
Prioridad del 1er p, una mejora socio-econmica no justifica violar el 1.
Crtica de los igualitaristas: Aceptar desigualdades socio-econmicas. Respuesta: si la
igualdad fuese absoluta, la productividad bajara y los desfavorecidos perderan.
Crtica de los liberales: Anteponer a los desfavorecidos. Respuesta: los desfavorecidos
no aceptaran el sistema y los ms favorecidos se veran perjudicados.
Un acuerdo de asociacin poltica o constitucin poltica que garantice una estructura bsica
de la sociedad que establezca determinados ps de justicia, independiente y sin entrar en
conflicto con las ideologa y de las doctrinas morales y religiosas de cada individuo o grupo,
cuyo mbito es distinto a los principios de justicia comunes pblicos (privados, morales,
religiosos no comunes pblicos).
Sintetiza varias tradiciones de modelos de justicia: los antiguos, con la su carcter pblico; el
E liberal, con las libertades polticas; la socialdemocracia (modelo que sustenta esta T), con
la igualdad de oportunidades y la redistribucin de la riqueza.
Compatibiliza libertad e igualdad, sin un conflicto permanente.
Tema XII. Ts contemporneas de la Justicia III. Los modelos procedimentalistas: Habermas.
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- Racionalidad prctica, epistemolgico, no filosfica, no analiza que es lo justo o lo bueno, si no el

procedimiento para comprenderlo y alcanzarlo.
- Criterio formal, procedimental. Lo justo no est condicionado por el bien comn, criterio material.
Separa lo justo del bien comn.
- Deontolgico, lo debido, (Kant).
Hasta aqu igual que las caractersticas de Rawl. Este tema XII, evitar si se puede.
1. La razn comunicativa.
- No es posible una definicin ontolgica, teleolgica de lo bueno o de lo justo. Existen multvocas
perspectivas segn las diferentes doctrinas, corrientes, culturas, religiones Se requiere una
confluencia o espacio comn de todas las visiones.
- Incapacidad del positivimismo jurdico, retorno a la racionalidad prctica
T de la accin comunicativa. Tranforma el imperativo categrico de la deontologa kantiana: obrar
de modo que tu mxima (individualismo) quieras/pueda ser una norma universal, a invitacin a
comprobar discursivamente en el espacio de lo pblico, el merecimiento o validez o reconocimiento o
acuerdo (colectivo o intersubjetivo) para que sea una norma universal. Autonormativismo,
destinatarios-autores.
Pragmtica universal del lenguaje.
No metafsica, no terica, no dirigida a comprobar positivamente su bondad
universalmente vinculante. No dogmtico.
Mejor cuantos ms participen. Tendencialmente universal. Aceptable por el mayor n.
Herramiento destinada al entendimiento. No importa el objeto, sino la existencia del
dilogo. Reduccionismo formal, procedimentalista.
- A diferencia de Rawls que justifica la socialdemocracia, Habermas disea el procedimiento no el fin.
- (Al estilo del velo de la ignorancia de Rawls), los sujetos deben ignorar como les afectarn a sus
circunstancias e ideologas privadas (ideologas ms fuertes o extendidas o con poder econmico), el
resultado del procedimiento. El acuerdo no puede ser condicionado, imparcialidad, sino que debe
atender a los intereses generales o pblicos (carcter pblico de la T). El acuerdo no puede ser
cualquiera, sino la estabilidad social y convivencia en paz.
2. Facticidad y validez.
- Los DDFF conecta:
La validez (merecimiento, reconocimiento, acuerdo) para que sea una norma universal.
Autonormacin o autofundamentacin o autolegitimacin por sus destinatarios. No validez
formal respecto al s de fuentes.
La facticidad, la capacidad del E de imponer la obediencia a sus normas.
- Relacin complementaria entre moral (en el sentido kantiano de normatividad universal) y D. Acta
como fundamentacin de los contenidos normativos. El D no est subordinado a la moral
iusnaturalista, ni es ajeno a ella (Rawls), sino que es un complemento funcional a travs de los DDFF.
Tema XIII. Ts contempornes de la Justicia. La Hermenutica. Tambin evitarlo en el examen.
1. Planteamiento general. El plano del ser y el plano del decir han sido arbitriamente divididos.
Ontologa y epistemologa estn intimamente unidas. El ser real ha de decirse para determinarse y
poder comprenderse. Y lo que se dice se refiere a un ser real. No caben las reducciones (sustituciones).
El ser no puede ser reducido al lenguaje, pero slo puede ser comprendido a travs de l.
2. Comprender y explicar: La hermenutica no es slo una epistemologa. Por el mero hecho de
necesitar ser dicho para ser comprendido, el ser no queda reducido a los efectos del lenguaje, a ser
mero objeto de conocimiento (razn terica positivismo) o de comunicacin (razn prctica
procedimentalistas).
- La hermenutica reconoce la anterior existencia del ser, una primaca de lo ontolgico, al modo de
decirlo o conocerlo. Pero sin la divisin de los dos planos, sin reduccionismos, con reciprocidad.
- La hermenutica cambia la terminologa y trata de evitar reduccionismos.
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En el plano ontolgico, el ser real es sustituido por la comprensin. Ser=comprender=entender.

Las ciencias humanas tienen un mtodo propio de ser=comprender=entender.
En el plano epistemolgico, el ser dicho o conocido es sustituido por la explicacin.
Conocer=explicar.
Las ciencias naturales y las ciencias humanas tienen el mismo mtodo de conocer-explicar.
Para comprender es necesario explicar y para explicar es necesario pre-comprender.

3. La verdad y el mtodo: La hermenutica no es slo un mtodo.

- La verdad. En terminologa hermenutica, es el ser real. Todo ser=comprender, aspecto ontolgico,
est ligado a la experiencia histrica, el contexto, la tradicin, pertenencia a un grupo, prejuicios
Desechados por los positivistas.
- El mtodo. El proceso del conocer=explicar, aspecto epistemolgico. Las ciencias naturales y las
humanas tienen el mismo, el cientfico para los positivistas.
La hermenutica pretende un mtodo especfico para comprender las ciencia humanas,
adaptado a su objeto, el histrico (Dilthey): ley del encademaniento del texto, ley del
contexto, ley del medio social
As se pretendi objetivar (como objetivan los hechos las ciencias naturales) las experiencias
intemporales, estables, genialidades de los grandes pensadores, polticos Eliminando lo
irregular de las ciencias humanas que alegaba el positivismo.
Pero la hermenutica no es slo un mtodo, porque debe atender a las genialidades irrepetibles,
inconstatables para las ciencias naturales, que reducen la singularidad a lo universal.
4. La opcin hermutica por la verdad.
- Gadamer: La esencia de las ciencia humanas es la dimensin histrica (del sujeto):
El aspecto ontolgico: el ser histrico, la experiencia, tradiciones, cultura, instituciones,
prcticas, corrientes, prejuicios que precede a la propia existencia del sujeto.
No puede reducirse a una perspectiva epistemolgica. (El positivismo sustrae a los hechos
objetivos de toda conexin histrica).
Slo a partir de la dimensin histrica se puede hablar de verdad que ser:
Lingstica. A travs del texto.
Sin dividir el sujeto-autor, del objeto-texto, hecho y derecho.
No est predeterminada por el mtodo con que la describamos.
- La epistemologa positivista sustrae a los hechos su dimensin histrica, objetivar a cualquier precio.
Lo fundamental es el plano ontolgico.
- No obstante Gadamer rompe el equilibrio que la hermenutica pretende entre los aspectos
ontolgicos y epistemolgicos, comprender y explicar, verdad y mtodo. Gadamer defiende la verdad,
renunciando a una pretendida objetividad positivista de las ciencias humanas.
5. El prejuicio de la eliminacin del prejuicio. Rollo incomprensible.
- Segn Habermas no puede aceptarse inocentemente la dimensin histrica del ser real a travs de los
textos, en la medida que estn impregnadas de ideologas manipuladores, formas de poder que
distorsionan la comunicacin. La realidad histrica debe darse por la comunidad de intrpretes.
- Gadamer sostiene que la hermenutica no implica conformismo con la dimensin histrica:
experiencia, tradicones, cultura, prejuicios sino participar de ella en la comprensin-ser. De existir
un prejuicio es el de su posible eliminacin.
6. Sentido de la hermenutica jurdica.
- Lo jurdico se expresa en textos para su preservacin en el tiempo y en el espacio.
- Pero lo jurdico es cambiante, se proyecta o actualiza ms alla del momento histrico original.
- La actualizacin se realiza mediante la interpretacin, redefiniendo y readaptando los supuestos
generres y abstractos.
- En la actualizacin adquiere el D su realidad. Adems esta actualizacin se hace respecto de una
norma, conforme a un hecho y en virtud de valores, las diferentes perspectivas epistemolgicas del D
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cuya realidad es la constante interrelacin de sus componentes en condiciones de igualdad, sin

imponerse uno sobre otros.
- La interpretacin del D no puede reducirse a:
La boca de la ley positivista, mera subsuncin lgica. La realidad del D quedara reducida a
su perspectiva normativa, siendo D=norma.
Los valores de justicia y equidad o los hechos, sin atender a la ley. El juez dispondra de un
arbitrio excesivo, siendo D=hecho=valor.
- La hermenutica no es slo un mtodo:
Recupera el momento ontolgico, la dimensin histrica, tradicin comprensin.
En constante actualizacin. Interrelacin de texto, sujetos, normas, hechos legislador, juez
Permite entender cada perspectiva del D, siendo todos ellos la realidad del D. G.

Tema XIV. Ts contemporneas de la Justicia. El retorno a lo justo material.

- Las Ts contemporneas de Justicia oscilan entre:
El procedimentalismo formalista kantiano deontolgico: reprocha a sus antagonistas que
presten relevancia normativa a formas de vida concretas, restando universalidad a los d.
El realismo material ontolgico-finalista-teleolgico: tilda de ilusorios los medios que reducen
lo real a procedimientos abstractos y tericos.
Lo justo material rechaza el enfrentamiento formal-material, deontologa-ontologa, lo legal-lo
bueno y trata de recuperar un criterio material (real, tangible, tico, teleolgici) de justicia.
- Tratar lo formal y lo material como cosas distintas es una divisin arbitraria de dos aspectos de una
realidad, reduciones epistemolgica y ontolgica.
- Para Aristteles la justicia se concreta en lo justo una relacin (la parte justa que cada uno recibe).
As no es reducible a sus aspectos materiales (trminos cuantas, objetos) ni a los formales (criterios
de asignacin).
1. Lo justo segn la F jurdica aristotlica. Es igual que jurdico. Consiste en una relacin igualitaria.
- Justicias particulares:
Correctiva o conmutativa privada: Relacin exclusivamente privada, el criterio de justicia ser
aritmtico, equiparar prestacin y contraprestacin numricamente, compensar o equilibrar el
defecto de uno con el exceso de otro. Atendiendo slo al perjuicio-beneficio injusto causado,
desechando las necesidades o mritos de las personas. Es una relacin privada.
Distributiva: Relacin con elementos pblicos. Se atender al criterio de proporcionalidad a
los mritos y necesidades.
La ley es el criterio para ajustar las justicias particulares.
- Justicia general. Se asocia a las leyes polticas.
- Estructura de lo justo o jurdico, aspectos:
Material: El hecho concreto, entre personas y bienes concretos, no un supuesto general.
(Reduccin material: Positivismo emprico doctrina de la justicia, slo atiende a lo material)
Formal: La regla o ley, el criterio de igualdad: aritmtica o proporcionalidad. (Reduccin
formal: Positivismo jurdico, doctrina de la J que slo atiende al aspecto formal-legal.)
Eficiente: La voluntad de los sujetos, en sentido abstracto, lo que les mueve. (Doctrina de la
justicia que atiende exclusivamente a la voluntad del legislador.)
Final, aspecto primordial, persecucin de un bien moral, no slo individual sino que trasciende
a toda la sociedad. As la justicia es la ms excelente de las virtudes:
En la justicia correctiva, el intercambio de bienes.
En la distributiva, el acceso a los cargos pblicos o el reparto de bienes pblicos, que
redundar en la prosperidad y paz social.
En la justicia general: el bien comn, abarcando todas las relaciones.
(Reduccin finalista, d de la J moralista -religiosa, utilitarista-, un bien trascendente)
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2- La consideracin formal de lo justo y el intento de recuperar un criterio material del mismo.

- La perspectiva material, utilitarismo y neoaristotlicos (MacIntyre y Taylor), considera la justicia
como una virtud teleolgica, relacionada con el bien. Su finalidad es la consecucin de la vida buena,
la felicidad. Pero la definicin de lo bueno es subjetivo, variable, ambigua, equvoco, multvoco. No
puede alcanzar la generalidad, universalidad u objetivida, generando inseguridad jurdica.
- Esta multivocidad provoc las corrientes formales-procedimentales o deontolgicas (Kant, Rawls y
Habermas), separando lo justo de lo bueno, criterio tico o teleolgico. Asimilando justicia al deber, a
la ley, no al bien.
- Ambas reducciones.
- Los comunitaristas (neomaterialismo?) sostienen que existe un mnimo material teleolgico tico
implcito e irreductible, que junto con los procedimientos formalistas, permiten comprender un
concepto de la justicia que ana lo bueno, aspecto material, y lo legal, aspecto procedimental-formal.
- Rawls desvincula la justicia del bien. Elabora el argumento maximin (acuerdo que mximiza la parte
mnima), para evitar el sacrificio individual del utilitarismo con su criterio materialista maximax
maximizacin del bien para el mayor n de personas (condicionando el bien individual al colectivo).
El maximin aparentemente antiteleolgico, implica una pre-comprensin material, un mnimo sentido
de la vida buena, considerando el sujeto como un fin y no como un medio, implcito en la regla de oro
kantiana: no hagas lo que no desearas que te hicieran. Ineludible en toda teorizacin que slo puede
aspirar a formalizar un concepto de la justicia conforme a un permanente presupuesto material.

Tema XV. La mundializacin y la universalizacin de los DDHH.

1. Mundializacin. Superacin concepto E (territorio, poblacin, AAEE, defensa y orden interno).
- Causa: Rn tcnica. ltima fase y universalizacin capitalismo (fracaso socialismo):
Circulacin ideas, personas y capitales.
Deslocalizacin en E mano de obra barata y menos proteccin social.
Profeca Fukuyama: Fin de la H, mundializacin del modelo occidental.
- Efectos:
Centrpeto: Homogenizacin-generalizacin costumbres, macdonalizacin. Prdida identidad.
Centrfugo: Respuesta a lo 1: Reivindicacin de las diferencias, radicalizacin.
Inestabilidad elementos E-nacin:
Territorio (movilidad, presin migratoria).
Poblacin. xodo ciudad e inmigracin desarraigo, exclusin.
G: instituciones trasnacionales, prdida soberana, nica poltica econmica.
2. Algunas perspectivas crticas sobre la mundializacin. Optimismo vs. Realidad.
- El libre mercado y su reparto de recurso, permitir mejorar el nivel de vida en los pases en vas, la
expansin de la Democracia y los DDHH. Falacia: equiparar capitalismo=democracia. Se expande
el capitalismo a cosa del E de bienestar. Condicionando los DDHH a la E.
El crecimiento e no basta para reducir la pobreza y generar empleo suficiente.
Libre comercio, pero proteccionismo agrcola impide entrada mercancas 3er mundo.
Mercado materias primas dominado multinacionales emprobrecimiento agricultores.
Aumento desigualdad-brecha-concentracin ricos-pobres, marginacin social.
Los Es desarrollados pierden el E de bienestar.
Los Es en vas de desarrollo crecen a costa de explotar a su poblacin.
- Mundializacin gobernada. El libre mercado no reparte eficientemente los recursos, sino las grandes
empresas en funcin de sus intereses.
- Universalizacin de los DDHH (Declaracin 1948 y Pactos 1966) y Ampliacin grupos concretos:
nios, mujer, refugiados ms programtico que real. Sin embargo: Mayora regmenes no
democrticos ni DDHH, ni poder judicial, ni prensa libre
- Informacin: Oligopolio. Concentracin. Vs. pluralismo democrtico.
- Consecuencia. Este tipo de mundializacin impide el avance de los DDHH.
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3. La crisis de la utopa ilustrada, tanto positivista como iusnaturalista. Sobre todo Kant.
- El ideal optimista. El derecho positivista-racional, a travs de las leyes y las constituciones, garantiza
el continuo progreso. Un Contrato Social Universal. Una asociacin pacfica de los E. Un modelo
jurdico-moral. La E colaborara con la expansin del comercio.
- Feudalismo religioso E liberal racional democracia formal progreso y paz.
- Marx. Este igualitarismo no corrige la desigualdad social de origen. Ni garantiza la paz, pues implica
la lucha por los mercados.
- Quiebra de la estabilidad, uniformidad y coherencia entre E y sociedad:
Complejidad estatal: Creciente complejidad y diversificacin en subsistemas jurdicos, muchos
ad hoc y sin ps generales, v.g. D tributario.
Imposibilidad de la ilustracin de una explicacin unitaria a lo jurdico-estatal y lo social.
Postmodernismo, imposibilidad de identidad unitaria de la sociedad.
- Intentos de superacin basados en un E fuerte e intervencionista:
Marxismo-Comunismo sovitico. Ineficaz en la gestin de los recursos y falta de Democracia.
Socialdemocracia del E de bienestar. Rawls reformula el ideal kantiano. Tambin ineficiente.
- Intento de superacin basado en el libre mercado.
Neoliberales: El D y los Es deben adaptarse al libre mercado. Crtica: El aumento de la
riqueza no implica su reparto equitativo.
4. DDHH, DDFF y Ciudadana. El Constitucionalismo mundial.
- La ciudadana, pertenencia a un E, a lo pblico, ha determinado los derechos, desde la DDDHyC.
- En 1789 hombre y ciudadano eran equiparables.
- Evolucin de la ciudadana: Marshall: DD civiles DD polticos DD sociales, 1953, dentro de la
concepcin de un E homogno o cerrado. La ciudadana es inclusiva, integradora, igualadora.
- Con la inmigracin aparece la distincin entre ciudadano y no diudadano. La ciudadana es motivo
de exclusin, desintegradora, apartheid.
- La virtualidad o eficacia de los DDHH, necesita su desvinculacin de la ciudadana estatal.
- Constitucionalismo mundial, Ferrajoli. La mundializacin econmica tiene que evolucionar a la
mundializacin de los DD del hombre, indisponibles para el mercado. Al margen de la ciudadana
restrictiva de las comunidades polticas. Slo los derechos polticos deben vincularse a la ciudadana.
Los Es deben ceder parte de soberana para reforzar las instituciones supranacionales.
- Contina el p soberana estatal en la RRII, impidiendo un S Jurdico Internacional.
- Algunos avances en materia penal: CPI, Ruanda, Yugoslavia no secundados por EEUU

Tema XVI. Pluriculturalismo y multiculturalismo.

1. El problema de la integracin de los inmigrantes.
- La identidad moderna est vinculada a la creacin del E nacin y la idea de voluntad popular, el
espritu del pueblo, pertenencia a una comunidad-sociedad cultural, tnica, lingstica, religiosa con
un imaginario diferente y excluyente, anterior al Estado, con conciencia de s mimos, destino propio.
- La migracin se produce por necesidades econmicas o persecucin en el origen.
XIX se produjo en el momento de creacin, poblacin y desarrollo de las Es anfitriones. Los
valores culturales de origen y destino eran ms homogneos, occidentales.
XX. Los valores culturales de origen y destinos son radicalmente diferentes.
La concesin de la ciudadana puede favorecer la integracin, no la asegura (Francia 2005).
- No integracin, sino la convivencia tolerante dentro de la diversidad, coexistiendo la identidad
propia y la alteralidad D a la propia cultura (DUDH y Pactos). Siempre dentro de una sociedad
democrtica, excluyendo los valores no democrticos contrarios a la libertad (religiosa) y la igualdad
(de sexos).
2. El problema de la integracin de las minoras.
- Grupos humanos con conciencia de pueblo o nacin en un mismo E o sin E, diferente a la mayora.
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3. El problema general: La inclusin del otro. La tensin entra la tendencia a la igualdad y el

reconocimiento a la diversidad.
- Habermas: La inclusin del otro: Inmigrante y/o minora que reclama un reconocimiento
especfico dentro de un E democrtico. Efecos centrfugo y centrpeto de la mundializacin.
- Discusos sobre los derechos de la identidad de las minoras:
Universalista, general y abstracto. Igualdad sin diferencias, a travs de la ciudadana.
Liberalismo kantiano y rawlsiano. Sin atencin a la vida buena. Permitir que los particulares
decidan por s mismos, garantizando un sistema de libertad e igualdad. La identidad cultural
resulta irrelevante para el plano jurdico-pblico-poltico del E. Los ds son individuales, no
colectivos. Las polticas orientadas a reafirmar las identidades, mantienen las desigualdades.
Diversista. La igualdad formal ciudadana reprime las diversidad de las minoras y favorece la
cultura mayoritaria dominante. La autntica igualdad significa el reconocimiento, incluso
polticas pblicas a favor de la diferencia, discriminacin. Las minoras se sienten ms
integradas y partcipes, con el riesgo de generacin de ghettos.
4. Liberalismo radical. Los derechos son individualistas vinculados a la ciudadana. Contractualismo.
La funcin del E, lo pblico, es garantizar los ds, no interferirlos. Libre mercado y meritocracia,
impulsado por los intereses egostas. El discurso sobre la identidad de las minoras es el universalista.
- Liberalismo moderado: Ms participativo en lo pblico. El modelo poltico se basa en la
cooperacin, a diferencia de la libre concurrencia econmica. Reconoce diferencias econmicas y
practica prestaciones estatales. No admite diferencias en el plano identitario. Rawls y Habermas
(proteccin administrativa de las especies).
- Comunitarismo. Los individuos estamos constituidos, determinados, condicionados por la cultura a
la que pertenecemos, ideas, tradiciones, prejuicios Cada cultura tiene su forma tica de vida buena.
La occidental no es mejor, sino la triunfante. El E debe practicar el reconocmiento a la diferencia. La
negacin de la diferencia, refuerza los sentimientos identitarios. Taylor.
- No existe un modelo puro. El comunitaismo compensa las desigualdades del libre mercado y el E
legislativo. El comunitarismo radical nos situara ante meras tribus cerradas. Slo existiran los ds
colectivos. Es ms una confrontacin que un enfrentamiento.
- El multiculturalismo .y la tolerancia, respeto por lo ajeno, resultan de la convivencia o confluencia
del liberalismo y el comunitarismo.
5. Pluriculturalismo y multiculturalismo. Buscar el equilibrio. Fusin de horizontes de Gadamer:
Enteder las culturas ajenas, en su valor de contraste con la propia.
- El multiculturalismo y la tolerancia son superados por el pluraculturalismo y la pluralidad:
La fusin de culturas, el reconocimiento recproco de la identidad del otro compo propia, con
el punto de partida y el lmite del sistema de ds del liberalismo.
La reformulacin de la ciudadana en sentido cosmopolita, no nacionalista. Integracin tica de
culturas VS. integracin poltica de ds.
Habermas: Esto se produce a traves de la Constituciones y sus ds, ps y valores de contenido
tico, pero slo poltico, no cultural. Segn Rawls esos principios por muy generales y
comunes que sean, no pueden separarse de porturas ticas, sustantivas, de ideales de vida
buena universales. El procedimiento, Constitucin, proporciona el marco y los lmites, pero el
contenido siempre har referencia a una fusin de modelos de vida buena.
La vida buena no debe entenderse como algo interno y exclusivo de una comunidad, sino
desde el marco comn que permite la conviencia entre comunidades (y sus modelos de vida
buena) mayoritarias y minoritarias: los ps constitucionales polticos comunes-neutrales a
todas las diferentes culturas, no las orientaciones ticas de la vida buena o cultura
predominante.

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Tema XVII. Los llamados DDHH de 3 Generacin.

- 1 Generacin. XVII-XIX: P libertad Ds civiles
- 2 Generacin: XIX-XX: P igualdad Ds econmicos, sociales y culturales.
- 3 Generacin: XX-XXI: P solidaridad Ds ecolgicos, a la paz, al desarrollo, informticos.
- Causas:
Rev. tecnolgica, nuevos sistemas de produccin y degradacin del medio ambiente.
Crisis de legitimidad democrtica del modelo clsico de E-nacin:
La democracia representativa se ve relegada por el poder ejecutivo.
El libre mercado reduce la libertad del individuo a la toma o no de decisiones.
El E pierde protagonismo en el mbito internacional.
Incumplimiento de los DDFF de 2 Generacin. Ineficacia de sus garantas.
Bsqueda de su realizacin a travs de instituciones no estatales: ONGs, OOII
- La sociedad civil y los pueblos son el sujeto activo de los mismos, frente al tradicional protagonismo
exclusivo del individuo. El sujeto pasivo se ampla del E a la Comunidad Internacional.
- Naturaleza. Son ds difusos e indeterminados. La T de los DDHH se debate si son ds o meros
intereses circunstanciales.
- La nueva situacin jurdico-poltica exige una reformulacin de los DDHH de las otras generaciones
y el propio orden poltico-jurdico. Desplazando el centro de gravedad de los DDHH desde el mbito
clsico del E del primer mundo al de la sociedad civil internacional tercermundista.
2. P de solidaridad y los DDHH de 3 Generacin.
- P de solidaridad: referencia axiolgica. Cooperacin altruista internacional para proteger bienes e
intereses jurdicos mundiales, que debe superar el tradicional enfoque interno estatal.
3. Los DD de los pueblos: El problema de los llamados DD colectivos. Los DD de 3 generacin se
suelen denominar ds de los pueblos.
- Pueblo. Trmino polismico entorno a la idea de comunidad, colectividad, grupo. Origen de la
condicin social del individuo. Se afianza en la Ilustracin. Se refuerza en el XIX.
Estado; nacin configurada como E nico; nacin (minora) perteneciente a varios E sin E
propio que reclaman o no la soberana por su particularidad diferencia.
Menor concrecin para determinar la titularidad del d.
- Ds colectivos. Tipo de DDHH de 3G. Ms concrecin en su titular: Todos en el d a la paz; a la
identidad cultural de los pueblos indgenas; los afectados por la violacin del d al medio ambiente
En ocasiones no resultar posible concretar el titular del d o el afectado concreto por su violacin.
Sin perjuicio de los ds individuales de las 2 primera generaciones, a los que complementan.
D a un medio ambiente sano, protege indirectamente el d a la salud individual.
Son indivisibles, protege al grupo y sus integrantes, pero no slo a los integrantes.
Conflicto entre un d individual y uno colectivo: La integridad fsica, no pena inhumana y el d
a la administracin de justicia de un colectivo que contemple el castigo fsico como pena.
4. Los DDHH de la 3G ms importan 1966tes. Categora dinmica, an abierta.
- Autodeterminacin de los pueblos. No lo recoge la DUDH 1948 (colonialismo), s los dos Pactos
1966, D Concesin Independencia Pases y Pueblos Coloniales 1960, Carta Africa DD Hombre y
Pueblos 1981 y otros: libre determinacin:
Proyeccin identidad propia. Todos pueblos, no slo coloniales, caractersticas tnicas,
culturales, conciencia de s mismo.
Poltica: S poltico, E independiente, libre asociacin
Implica respeto, cooperacin, no represin ni dominacin o interferencia de otro pueblo d
resisencia (pudiendo recibir apoyo segn Carta). Sin que implique autorizar atentar vs.
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integridad territorial en Es cuyos regmenes permitan la representatividad de todos los pueblos

sin discriminaciones, participacin poltica, autog, proteccin minoras.
Lmites: respeto al DIP y Priv.
Garantas, casi inexistentes en los Pactos, algunas en el TUE.

- Al desarrollo: (Se entiende en los menos favorecidos o en vas de desarrollo). A la riqueza y el

bienestar: nutricin, salud, trabajo, educacin... Explicitado en textos CADDHyP, DIPPyPPCC y
TUE. Implcito en el d a la igualdad y en el de autodeterminacin, en su vertiente econmica y social.
- Al medio ambiente saludable. Condiciones para conservar la vida: biosfera (aire, agua, tierra) VS.
contaminacin atmosfrica (efecto invernadero, capa de ozono, lluvia cida), desertizacin, energa
nuclear, sobreexplotacin recursos naturales, desforentacin, residuos txicos Pacto 1966 y otros.
- A la Paz: Valor base de la vida. Declaracin sobre el D de los Pueblos a la Paz 1984 y Carta
Africana. Resolucin de conflicos sin recurso a la F. Garanta: prohibicin del d a la guerra, Carga
ONU, CE Educacin para la paz, no violencia, respetuo mutuo y comprensin.

Tema XVIII. D y tica: cuestiones actuales. Sin reducciones como la iusnaturalista que reduca el ser
del D exclusivamente a su aspecto moral. No son realidades separadas e independientes.
1. Las relaciones entre la tica y la moral. No son equivalentes, aunque ambos se refieren a la
costumbre y al modo de comportarse.
- Derecho, tica y moral son discursos (conocimientos o saberes) prcticos, cuyo objeto consiste en
actividades humanas cambiantes, que pueden ser consideradas buenas o malas. En oposicin a la
ciencia terica o formal, que se limita a la comprobacin la realidad independientemente de la
actividad humana y de su consideracin buena o mala.
- Ricoer: ambas se refieren a la adecuacin del comportamiento:
tica desde la consideracin de la vida buena, feliz. Teleolgica. Finalista. Aristteles.
Moral desde el cumplimiento de la norma. Deontolgica. Obligacionista. Kant.
2. Relaciones entre tica y D.
- La tica se ocupa de la finalidad natural de los actos: la vida buena, la felicidad. Este fin es
demasiado genrico. En cada acto concreto, el hombre elige los comportamientos que se adepten
mejor a la finalidad natural en cada diferente mbito y respecto a distintos bienes: personal: comercio,
bien material; interpersonal: amor, amistad, bien espiritual; o institucional: justicia, bien pblico. As
se va materializando en fragmentos lo ms adecuado para el objetivo finalista.
3. Relaciones entre Moral y D.
- La Moral se ocupa de los deberes, la forma, que tienen que cumplir los actos. La moral surge con la
teologa de la baja EM. La omnipotencia divina marcaba el comportamiento humano natural. El
individuo no dispona de libre albedrao. Cualquier eleccin de vida buena poda ser sustuida o
eliminada por Dios, la autntica causa finalista ltima. Con la cada del AR, la Rev., la Ilustracin, el
triunfo de la razn llega el cuestionamiento de Dios surgi y surge el escepticismo moral, el nihilismo,
el existencialismo. El hombre tratar de encontrar en su propia voluntad, las reglas de lo bueno y lo
malo. Ajustar su comportamiento a unos criterios (axiomas, postulados, mximas, imperativo
categrico) deontolgicos que l mismo establece. Kant, Rawls, Habermas.
- Normatividad universal abstracta y a priori de lo bueno. Ajena a cualquier actividad personal natural.
- El D ordenar el comportamiento los sujetos, al margen de sus reglas morales.
- Diferencias entre la obligatoriedad de la norma Moral y del D:
El D exige una formulacin exterior. La moral una interiorizacin, una libre aceptacin.
El D requiere del D positivo y de los tribunales, la moral del respeto mutuo (2 imperativo
categrico: trata a la humanidad siempre como un fin, nunca como un medio).
El D se desarrolla en el mbito pblico, general. La moral en el privado, particular.
- Kant: primaca de la moral. Rawls: primaca del d. Habermas: Complementacin: Imparcialidad de
la producin legislativa, pero con una racionalidad procedimental de tipo moral. No puede haber D
sin Democracia.
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4. Nuevamente sobre la ontologa jurdica. D y moral son dos normatividades interrelacionadas. As

la ontologa jurdica, el ser del D, debe abordarse desde las diversas perspectivas:
- Sentido tico o teleolgico del D. El D es la justicia, la virtud por excelencia. La justa transaccin
entre particulares y la correcta distrubucin de los bienes pblicos, que aseguran la paz social y la vida
buena. Aristteles y comunitaristas modernos. Temas XIV y XVI.
- Sentido moral o deontolgico del D. Obligaciones establecidas por Dios, la razn o la propia
conciencia, impuestas al comportamiento individual y al legislador poltico, iusnaturalismo clsico.
Temas I, VI y XII.
- Sentido normativo del D. El sentido moral expresado en la norma jurdica. Positivismo normativo.
Temas III y IV.
- Sentido fctivo del D. El sentido teleolgico en su consideracin fctica y social, bienes concretos
ms all del sujeto. Positivismo sociolgicos y ciertos comunitarismos. Temas III y XVI.
- Los aspectos ontolgicos y epistemolgicos del D conforman un todo jurdico unitario e
inescindible, norma jurdica de un hecho social conforme a un valor tico-moral.

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