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Captulo Primero
GENERALIDADES
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325. Perodos o fases del juicio ordinario de mayor cuanta. El esquema es-
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Captulo Segundo
LA DEMANDA
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Esta exigencia legal de la perfecta individualizacin del actor y de su representante, en el escrito de demanda, permite que el demandado sepa, a ciencia
cierta, con quin ha de litigar, y las excepciones o defensas que puede oponerles; permite, adems, saber quines son
partes y a quines debern notificarse las
resoluciones que se expidan; y permite,
por ltimo, saber a quines afectar, con
la autoridad de la cosa juzgada, la sentencia llamada a resolver el pleito.
3. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado.
La individualizacin del demandado
es indispensable, al igual que la del actor, para saber contra quin se dirige la
demanda y a quin debe notificarse; para
determinar su capacidad y la competencia del tribunal en razn de territorio; y,
en fin, para apreciar los efectos de la cosa
juzgada.
Nada dice la ley en cuanto a la individualizacin del representante del demandado, a diferencia del nmero anterior;
pero estimamos que, en caso de que el
demandado sea incapaz o tenga un representante convencional, la individualizacin del respectivo representante se
hace tambin indispensable.
4. La exposicin clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoya.
Este requisito dice relacin con la
substancia o mdula del juicio mismo. Las
pretensiones del actor se basan en determinados hechos, a los cuales les aplica
determinados preceptos legales; de manera que su exposicin, fuera de la claridad necesaria, debe contener los hechos
en que se apoya la demanda, como igualmente sus respectivos fundamentos de
derecho.
La exposicin clara de los hechos en
que se apoya la demanda permite calificar de antemano, y con facilidad, la accin deducida y, por consiguiente,
determinar la competencia del tribunal;
sirve tambin para saber, con posterioridad, qu hechos han sido reconocidos y
cules, en cambio, han sido controvertidos, lo que influir, decididamente, en la
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* Artculo 64 CPC sustituido por el que aparece en el texto, por el artculo 1 N 4, de la Ley
N 18.882, de 20 de diciembre de 1989.
** Artculo 78 CPC sustituido, por el que aparece en el texto, por el artculo 1 N 9, de la Ley
N 18.705, de 24 de mayo de 1988.
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Captulo Tercero
I. Generalidades
337. Litispendencia. Se halla establecida en la siguiente forma: Slo son admisibles como excepciones dilatorias:
3 La litispendencia (art. 303, N 3,
CPC).
Se dice que hay litispendencia cuando
entre las mismas partes existe otro juicio
338. Ineptitud del libelo. Est consagrada en los siguientes trminos: Slo
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son admisibles como excepciones dilatorias: 4. La ineptitud del libelo por razn de falta de algn requisito legal en el
modo de proponer la demanda (art.
303, N 4, CPC).
Libelo es sinnimo de demanda y, desde el momento en que esta excepcin
dilatoria se funda en la falta de requisitos
legales de aqulla, es del caso relacionar
este precepto con el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, ya estudiado, que establece los requisitos de forma
especficos que debe contener el escrito
de demanda.
Por consiguiente, el libelo es inepto cuando le falta alguno de los requisitos de
forma especficos sealados por la ley
como obligatorios del escrito de demanda. La jurisprudencia, precisando el concepto anterior, agrega que el libelo es
inepto cuando la falta de algn requisito
legal lo hace vago, ininteligible o susceptible de ser aplicado a diversos casos o
situaciones.
Recordemos que si al escrito de demanda le falta alguno de los tres primeros requisitos sealados en el artculo 254,
el juez puede de oficio no darle curso,
expresando el defecto de que adolece
(art. 256 CPC). La excepcin dilatoria de
ineptitud del libelo entrar en juego,
pues, cuando a la demanda le falta cualquiera de los requisitos sealados en el
artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil; o bien, cualquiera de los tres primeros sealados en tal precepto, y el juez
no haga uso de su facultad de oficio de
no admitir a tramitacin la demanda, expresando el defecto de que adolece para
que pueda ser subsanado.
III. Procedimiento
340. Manera y oportunidad de oponer excepciones dilatorias. La manera de
hacer valer las excepciones dilatorias es
oponindolas todas en un mismo escrito (art.
305, inc. 1, parte 1, CPC). Ejemplo: el
tribunal ante quien se present la demanda es incompetente, el mandatario del
demandante carece de suficiente personera, y la demanda no contiene la exposicin clara de los hechos en que se funda.
Tengo, por consiguiente, tres excepciones dilatorias que hacer valer en contra
del demandante y las tres debo oponerlas en un solo y mismo escrito.
La razn de esta disposicin es lgica
y manifiesta. Si as no fuere, el demandado, de mala fe, para alargar el juicio, ira
formulando las excepciones dilatorias,
que son previas al fondo del mismo, una
en pos de las otras, con la consiguiente
prdida de tiempo.
En cuanto a la oportunidad para oponer las excepciones dilatorias, ello debe
hacerse dentro del trmino de emplazamiento fijado por los artculos 258 a 260
(art. 305, inc. 1, parte 2, CPC).
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Este nuevo plazo que tiene el demandado para contestar la demanda es siempre fatal, o sea, si no evacua el trmite en
el plazo sealado sigue el curso progresivo
de los autos con el litigante o parte diligente y no sufre variacin alguna, a diferencia
del primitivo, cualquiera que sea el lugar
en que haya sido notificada la demanda.
Y desde cundo se cuenta? Si la excepcin ha sido rechazada, desde la notificacin de la resolucin que as lo ha resuelto;
puesto que, en el evento de ser apelada,
como lo hemos ya visto, dicha apelacin se
concede en el solo efecto devolutivo. Por
el contrario, si la excepcin dilatoria es acogida, el demandante tendr que subsanar
los defectos en que dicha resolucin se funda; y, desde este momento, comenzar a
correr el plazo de diez das que tiene el
demandado para contestar la demanda. En
la prctica, en este ltimo caso, para evitar
toda duda al respecto, el demandante pide
al tribunal que se declare que ha subsanado el vicio o defecto de que se trata, y a
contar de la notificacin de la resolucin
que as lo declare, comenzar a correr el
ya citado plazo de diez das.
Con todo, la frase o subsanados por
el demandante los defectos de que adolezca la demanda, que se contiene en el
precepto legal que comentamos, carece
de la claridad necesaria para su adecuada interpretacin. La interrogante que
ella plantea es determinar cundo o en
qu casos los defectos de que adolezca la
demanda podrn ser legalmente subsanados por el actor.
Pensamos que ello acontecer siempre y cuando el mencionado defecto no
llegue a afectar la validez de la relacin
procesal. En otros trminos, si la demanda pongamos por caso es inepta en la
forma, evidentemente que, al ser acogida
la correspondiente excepcin dilatoria, el
demandante podr subsanar el defecto
que contiene, indicando o completando
las menciones omitidas.
En cambio, si la excepcin dilatoria acogida lo ha sido por incompetencia del tribunal ante el cual se present la demanda,
o por falta de capacidad del demandante,
342. Curso posterior del juicio. Desechadas las excepciones dilatorias o subsanadas por el demandante los defectos
de que adolezca la demanda, tendr diez
das el demandado para contestarla, cualquiera que sea el lugar en donde le haya
sido notificada (art. 308 CPC).
La ley se pone as en los dos casos
que pueden presentarse con el fallo de
las excepciones dilatorias. Si se deniegan,
quiere decir que el procedimiento estaba
correcto y debe seguir adelante en su tramitacin; a la inversa, si se aceptan, quiere
decir que el procedimiento era defectuoso y debe ser subsanado para que pueda
continuarse vlidamente.
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Se trata, en consecuencia, de dos excepciones de carcter perentorio, pues miran al fondo de la accin deducida y no
a la correccin del procedimiento, las
cuales, por su importancia, pueden oponerse y tramitarse como dilatorias. De
ah tambin su nombre de mixtas o anmalas.
Esta disposicin se funda, evidentemente, en razones de economa procesal, ya que carece de objeto entrar al
fondo del juicio, cuando de antemano se
sabe que la demanda ser desestimada,
en caso de que el demandado, al contestarla, oponga cualquiera de estas dos excepciones perentorias. Es preferible, pues,
darle al demandado la oportunidad de
hacerlas valer en forma previa sin los esfuerzos que significa contestar sobre el
fondo.
Ahora bien, una vez opuestas y tramitadas estas excepciones perentorias como
si fueran dilatorias, esto es, en un mismo
escrito, dentro del trmino de emplazamiento, y confiriendo traslado por tres
das al actor, el tribunal puede adoptar
dos actitudes:
a) Fallarlas de inmediato, sin perjuicio de haber abierto un trmino probatorio dentro del incidente, si cree que es
necesario recibirlo a prueba; o
b) Mandar contestar la demanda, reservndolas para ser falladas en la sentencia definitiva.
Y cundo adoptar una u otra actitud? Segn si, a su juicio, estas excepciones son o no de lato conocimiento;
y ser de lato conocimiento implica que
la cuestin suscitada, por su complejidad, requiere de las garantas de la controversia y de las pruebas propias del
procedimiento ordinario, y no del breve y sumario, como lo es el procedimiento incidental.
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Captulo Cuarto
I. La contestacin de la demanda
conducto del secretario respectivo, encabezada con una suma que indique su contenido (art. 30 CPC); y acompaada, en
papel simple, de tantas copias cuantas sean
las partes a quienes haya de ser notificada
(art. 31, inc. 1, CPC); y, por ltimo, en
atencin a que la contestacin de la demanda es, por regla general, la primera
presentacin que hace el demandado, deber contener la constitucin de un procurador o mandatario judicial habilitado
y la designacin de abogado patrocinante, tambin habilitado, salvo las excepciones legales (arts. 1 y 2 Ley 18.120 de 30
de abril de 1982, publicada en el Diario
Oficial de 18 de mayo del mismo ao).
En cambio, las formalidades especiales
del escrito de contestacin de la demanda las seala el artculo 309 del Cdigo
de Procedimiento Civil, al prescribir que
l debe contener:
1. La designacin del tribunal ante quien
se presente:
Este requisito se cumple a continuacin de la suma, expresando solamente
la jerarqua del tribunal y, todava, ello
mediante abreviaturas. Ejemplos: se pondr S.J.L., tratndose de jueces letrados;
I.C., tratndose de Cortes de Apelaciones; y Excma. Corte, si queremos referirnos a la Corte Suprema.
2. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado.
Debe contener, en consecuencia, una
perfecta individualizacin del demandado, lo que tendr suma importancia para
los efectos de saber quines son las partes litigantes, dnde debe notificrseles y
a quines va a afectar la sentencia que,
en definitiva, se dicte.
Nada expresa la ley en cuanto a la individualizacin del representante convencional o legal del demandado; pero estimamos
que tambin es indispensable sealarlas
para mantener el debate judicial dentro de
la lealtad y seguridad debidas.
3. Las excepciones que se oponen a la
demanda y la exposicin clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoyan.
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349. Oportunidad para oponer excepciones perentorias. Las excepciones perentorias deben oponerse en la contestacin
de la demanda, puesto que, como lo hemos oportunamente sealado, este es el
objetivo fundamental de dicho escrito.
Sin embargo, el legislador permite
que determinadas excepciones perentorias, en razn de su especial naturaleza
jurdica, puedan oponerse antes de contestar la demanda, y aun durante todo el
curso del juicio.
Son excepciones perentorias que pueden oponerse antes de contestar la demanda aquellas que pueden deducirse y
tramitarse como las dilatorias, y son las
siguientes: cosa juzgada y la de transaccin; pero si son de lato conocimiento,
se mandar contestar la demanda, y se
reservarn para fallarlas en la sentencia
definitiva (art. 304 CPC).** En cambio,
son excepciones perentorias que pueden
oponerse con posterioridad a la presentacin del escrito de contestacin de la demanda, y en cualquier estado de la causa,
las siguientes: prescripcin, cosa juzgada,
transaccin y pago efectivo de la deuda,
cuando sta se funde en un antecedente
escrito (art. 310, inc. 1, CPC).
Ahora bien, para que estas ltimas excepciones perentorias sean admitidas a tramitacin, se requiere: a) que se aleguen por
escrito, y b) antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la
causa en la segunda (art. 310, inc. 1, CPC).
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III. La reconvencin
353. Concepto. Dijimos que el demandado, una vez notificado de la demanda,
puede adoptar diversas actitudes, entre
otras, defenderse; y que esta defensa puede consistir en oponer excepciones dilatorias, contestar oponiendo excepciones
perentorias y defensas e, incluso, reconvenir.
Esta ltima situacin se presenta cuando el demandado tiene, a su vez, una o
ms acciones que hacer valer en contra
del demandante, de suerte que el demandante primitivo se transforma en demandado, y el demandado pasa a asumir
tambin el papel de actor. Se trata, en
consecuencia, de una contrademanda del
demandado frente al demandante, y que
la deduce utilizando el procedimiento judicial que se haba originado por iniciativa de este ltimo.
Se define la reconvencin diciendo que
es la accin deducida por el demandado
en contra del actor, al contestar la demanda, en el juicio que ste ha provocado; y su fundamento no es otro que la
economa procesal, pues as como la ley
permite que el demandante deduzca en
su demanda diversas acciones sin conexin entre s, salvo si fueren incompatibles, para evitar la multiplicidad de
juicios, tambin permite que el demandado haga valer las acciones que tenga
en contra del actor, a fin de reunir las
diversas litis en un solo proceso.
Sin embargo, es necesario dejar en claro que las dos acciones la que se ejercita
en la demanda primitiva y la que se ejercita en la demanda reconvencional no requieren tener relacin o conexin jurdica
alguna. Para nuestra legislacin procesal,
pesar de ser demandado en la reconvencin, no podra reconvenir, pues entonces el juicio se alargara sin visos de poder
regularizarlo.
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Captulo Quinto
LA PRUEBA EN GENERAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Recepcin de la causa a prueba;
III. Del trmino probatorio.
I. Generalidades
El artculo 1698 del Cdigo Civil responde a esta interrogante en los siguientes trminos: Incumbe probar las obligaciones o su extincin, al que alega aqullas
o sta; y, a pesar de que este precepto
legal est ubicado entre las obligaciones,
o sea, entre los derechos personales, dada
su trascendencia, se estima que es de aplicacin general a toda clase de derechos.
En consecuencia, todo aquel que entabla una accin judicial deber probarla, y todo aquel que pretende excepcionarse de dicha accin, deber probar la
correspondiente excepcin.
Sin embargo, hoy da, en doctrina, se
sostiene que el peso de la prueba est ms
bien condicionado a la naturaleza de las
proposiciones o afirmaciones que hacen
las partes que al papel de demandante o
demandado que desempean en la causa
y, por consiguiente, que incumbe probar
a aquel que, en el curso del juicio, avance
una proposicin contraria al estado normal de las cosas, o que tienda a modificar
o destruir una situacin adquirida.
c) Por ltimo, son tambin elementos de la prueba los medios de que se
valen los sujetos para demostrar la verdad de sus afirmaciones y el valor que,
en definitiva, tengan tales medios, esto
es, su eficacia probatoria. Los medios probatorios, por su importancia, los estudiaremos a continuacin, y por separado;
y su eficacia, al tratar de cada medio probatorio en particular.
361. Clasificacin de los medios probatorios. Los medios probatorios que hemos
enumerado admiten diversas clasificaciones.
As, se dice que hay medios probatorios
preconstituidos y circunstanciales; directos
e indirectos; y que hacen plena prueba y
que hacen semiplena prueba.
a) Medios probatorios preconstituidos son
aquellos que las partes crean al momento de la celebracin de un negocio jurdico con el objeto de proporcionarse, de
antemano, un elemento de conviccin
para el eventual caso de una contienda
judicial posterior. Ejemplo: una escritura
pblica, un instrumento privado, etc.
Medios probatorios circunstanciales son
aquellos mediante los cuales se puede reconstruir un hecho, despus de producido. Ejemplo: la declaracin testimonial,
la confesin de la parte, el informe de
peritos, etc.
b) Medios probatorios directos son aquellos que permiten al juez formarse su conviccin por la observacin personal y
directa del hecho cuestionado. Ejemplo:
la inspeccin personal del tribunal.
Medios probatorios indirectos, a la inversa, son aquellos que permiten formar la
conviccin del juez sobre el hecho cuestionado a travs de la percepcin o conocimiento de terceros. Ejemplo: la prueba
testimonial, la prueba pericial, etc.
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ciendo adecuada aplicacin de estas leyes, con lo cual tendr que variar forzosamente la conclusin o parte resolutiva,
que deber contener la nueva sentencia
o de reemplazo.
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dictacin de la resolucin que ordena recibir la causa a prueba; pues, si con posterioridad a ella, ocurre algn hecho
substancial relacionado con el juicio, y
que necesita de prueba, tiene lugar en
cambio el fenmeno procesal llamado de
la ampliacin de la prueba.
366. La resolucin que recibe la causa a prueba. Debe ser pronunciada por
el tribunal despus de haber examinado
por s mismo los autos y de haber llegado
a la conclusin de que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio.
Esta resolucin debe contener dos requisitos o menciones esenciales; a saber, la
orden de recibir el juicio a prueba y la
fijacin o determinacin de los hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos
sobre los cuales deber aqulla recaer
(art. 318, inc. 1, CPC).
En la prctica se acostumbra agregarle dos menciones de carcter accidental, y que
son: la expresin de que la causa se recibe a prueba por el trmino legal y el sealamiento de audiencias destinadas a
recibir la prueba testimonial que pueden
ofrecer las partes. Como se comprende,
estas dos ltimas menciones no son exigidas por la ley y, en consecuencia, su
omisin carece de toda trascendencia.
Ejemplo de redaccin de una resolucin que reciba la causa a prueba:
Valparaso, siete de septiembre de mil
novecientos noventa y seis. Vistos: se recibe la causa a prueba por el trmino legal
de veinte das y se fijan como hechos substanciales y pertinentes sobre los cuales
deber recaer:
La prueba testimonial se recibir
los cuatro ltimos das del probatorio, a
las 15 horas, y si fuere sbado al da siguiente hbil. Firman el Juez y el Secretario.
Aun cuando la resolucin indicada
comnmente se la conoce con el nombre de auto de prueba, est muy lejos de
tener esta calificacin jurdica. En efecto, segn jurisprudencia reiterada de
nuestros tribunales, la resolucin que re51
369. Prctica de diligencias probatorias. Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que
conoce de la causa, notificado a las partes
(art. 324 CPC).
Esta disposicin revela el carcter
esencialmente contradictorio que presenta el juicio, tanto en su periodo o fase de
discusin cuanto en su periodo de prueba, puesto que cada medio probatorio suministrado por una parte se halla sujeto
al control de la otra.
En los tribunales colegiados podrn practicarse las diligencias probatorias ante uno
solo de sus miembros comisionado al efecto (art. 325 CPC).
Se trata de una facultad y no de una
obligacin. Tiende a facilitar el funcionamiento de los tribunales colegiados. Esta
misin recae, normalmente, en el ministro de semana, y si nada dispone sobre el
particular el decreto respectivo, de acuerdo a las reglas generales, tendr que intervenir en la prctica de la diligencia
probatoria todo el tribunal.
371. Caractersticas del trmino probatorio. Es, desde luego, un trmino legal, por
cuanto la propia ley se encarga de sealar
su duracin; pero tambin puede ser judicial, ya que el juez est facultado para sealar trminos especiales de prueba; e incluso,
puede ser convencional, pues, por acuerdo
unnime de las partes, se puede reducir su
duracin (art. 328, inc. 2, CPC).
En segundo lugar, es un trmino comn, o sea, comienza a correr desde la
ltima notificacin a las partes (art. 327
CPC). Y cul es esta ltima notificacin?
No puede ser otra que la sealada en el
artculo 320, si se desea darle a este precepto una aplicacin armnica en relacin
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con el artculo 327, o sea, la de la resolucin que recibe la causa a prueba en caso
de que no haya sido objeto de recursos, o
bien, en caso de que lo hubiere sido, la de
la resolucin que se pronuncia sobre la
ltima solicitud de reposicin.
En tercer lugar, es un trmino fatal
(artculos 64, inc. 1, 328, inc. 1, 329,
340, inc. 1, CPC).
Por ltimo, es un trmino que no se
suspende en caso alguno; salvo que todas
las partes lo pidan (art. 339, inc. 1, parte 1, CPC).
374. El trmino probatorio extraordinario. Se define como aquel plazo destinado a rendir prueba en otro territorio
jurisdiccional diverso al que se sigue el juicio o fuera del territorio de la Repblica.
La definicin anterior permitir apreciar
que el trmino probatorio extraordinario
es de dos clases; a saber: destinado a rendir
prueba en otro territorio jurisdiccional y a
rendir prueba fuera de la Repblica. Tiene
importancia esta clasificacin del trmino
extraordinario de prueba, pues difieren en
cuanto a los requisitos de procedencia, a la
caucin que debe otorgarse y a la tramitacin que debe sufrir la solicitud respectiva.
El trmino extraordinario de prueba
est constituido por el trmino ordinario
de prueba, el cual sabemos que es de veinte das, ampliado con un nmero de das
igual al que concede el artculo 259 para
aumentar el trmino de emplazamiento
(art. 329 CPC); y este aumento extraordinario comienza a correr una vez que se ha
extinguido el trmino ordinario, sin interrupcin, y slo durar para cada localidad el nmero de das fijado en la tabla
respectiva (art. 333 CPC).
Es obvio que, una vez vencido el trmino probatorio ordinario, slo podr
rendirse prueba en aquellos lugares para
los cuales se haya otorgado aumento extraordinario del trmino (art. 335 CPC).
Ahora bien, cmo se pide la concesin
del trmino extraordinario de prueba? El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el
trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse
(art. 332 CPC).
Pero no basta pedir el aumento extraordinario de prueba en la oportunidad
legal antes indicada; es preciso, adems,
que concurran ciertos y determinados re-
quisitos, los cuales difieren segn si el trmino extraordinario sea para rendir prueba en otro territorio jurisdiccional.
a) En efecto, el aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la
Repblica se conceder siempre que se solicite, salvo que haya justo motivo para
creer que se pide maliciosamente con el
solo propsito de demorar el curso del
juicio (art. 330 CPC).
En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se conceder siempre que concurran
las circunstancias siguientes:
1. Que del tenor de la demanda, de
la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca que los hechos a que se
refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deben practicarse dichas diligencias, o que
all existe los medios probatorios que se
pretenden obtener;
2. Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el lugar en que se
encuentran; y
3. Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia
o se justifique algn antecedente que haga
presumible la conveniencia de obtener
sus declaraciones (art. 331 CPC).
Todava ms, siempre que se solicite
aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica, exigir el tribunal para dar curso a la solicitud que se
deposite en arcas fiscales una cantidad cuyo
monto no podr fijarse en menos de medio sueldo vital ni en ms de dos sueldos
vitales* (art. 338, inc. 1, CPC).
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Captulo Sexto
LA PRUEBA INSTRUMENTAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Los instrumentos pblicos;
III. Los instrumentos privados.
I. Generalidades
gal que proporciona eficacia al acto o contrato de que dejan constancia y que sirve
tambin para acreditarlo, por lo cual se
les llama instrumentos ad solemnitatem.
En atencin a su autenticidad, los instrumentos se dividen en pblicos y privados (art. 1698, inc. 2, CC). Instrumento
pblico o autntico es el autorizado con
las solemnidades legales por el competente funcionario (art. 1699, inc. 1, CC).
Instrumento privado, en cambio, es aquel
que deja constancia de un hecho sin solemnidad legal alguna. Esta clasificacin
de los instrumentos reviste especial importancia en atencin al diverso mrito
o valor probatorio que presenta una y
otra clase de documentos.
Los instrumentos pueden tambin clasificarse en destinados a fundar el derecho
o, simplemente, a probarlo. Esta clasificacin la utilizamos al referirnos a los documentos con que el actor debe aparejar
su demanda.
Ahora bien, la definicin legal del instrumento pblico o autntico antes sealada permite apreciar que son dos los
elementos o requisitos que deben concurrir
para que un instrumento revista este carcter: que sea autorizado por el competente funcionario y que sea otorgado con
las solemnidades legales.
El funcionario que interviene en la autorizacin de un instrumento pblico es
diverso segn sea la naturaleza de ste.
As, en las sentencias ser el juez, cuya
firma es tambin autorizada por el secretario; en las escrituras pblicas intervendr un notario; en las partidas de estado
civil actuar el oficial de registro civil, etc.
El funcionario deber ser competente,
nuestro juicio, el documento sigue siendo privado, esto es, no se eleva a la categora de instrumento pblico, pues la
presencia de aquel ministro de fe no constituye otra cosa que dotar al documento
de un testigo abonado y veraz, sin perjuicio de que este instrumento, por expresa
disposicin de la ley, en ciertos casos adquiera mrito ejecutivo, lo que desplaza
el problema planteado a otro terreno.*
378. Iniciativa en la prueba documental. Por regla general, cada parte litigante es
la llamada a presentar en juicio los instrumentos que tenga en su poder como medio probatorio de sus respectivos derechos.
Esta iniciativa recibe el nombre de voluntaria, los documentos son presentados por
medio de una solicitud escrita y son agregados materialmente al proceso.
Pero hay veces que los instrumentos
no se encuentran en poder de la parte
que desea utilizarlos como medios de
prueba, sino en manos de la contraparte
o de un tercero, cmo hacerlos valer?
La ley establece un procedimiento especial, que recibe el nombre de exhibicin
de instrumentos, y cuya reglamentacin la
hallamos en el artculo 349 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
La exhibicin se decreta a peticin
de parte, y el tribunal para ordenarla debe
constatar la concurrencia de dos requisitos: 1) que los documentos tengan relacin directa con la cuestin debatida, y
2) que los documentos no revistan el
carcter de secretos o confidenciales. Ambos requisitos son cuestiones de hecho,
que apreciar prudencialmente el tribunal (art. 349, inc. 1, CPC).
Los documentos cuya exhibicin se solicita podrn existir en poder de la otra
parte o de un tercero (art. 349, inc. 1, CPC).
Naturalmente que si se niega por la contraparte o por el tercero la existencia de
estos documentos en su poder, se habr
suscitado un incidente previo, que ser ne-
* Ver N 454 del tomo II de este Manual. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Ver N 459 del tomo II de este Manual. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
* Ver N 447 del tomo II de este Manual. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
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CPC). Ahora bien, el instrumento pblico puede haberse otorgado en una matriz o protocolo o sin ella. En el primer
caso, la matriz o el protocolo ser el instrumento original; ejemplo: una escritura pblica. En el segundo caso, el
instrumento mismo ser el documento
original; ejemplo: una boleta de examen.
En segundo trmino, se consideran
instrumentos pblicos en juicio las copias
de los documentos originales. Estas copias pueden encontrarse en cuatro situaciones:
a) Copias dadas con los requisitos que las
leyes prescriban para que hagan fe respecto de
toda persona o, a lo menos, respecto de aquella
contra quien se hacen valer (art. 342, N 2,
CPC). Reciben el nombre de testimonios,
autos o traslados. Para que esta clase de
copias sean consideradas instrumento pblico en juicio es preciso que en su otorgamiento se ajusten a las formalidades que
las leyes establecen sobre este particular;
b) Copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la
parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de
ellas (art. 342, N 3, CPC). Se trata aqu
del caso de las copias simples, o sea, de
aquellas que han sido otorgadas sin autorizacin de funcionario competente ni
con sujecin a las formalidades legales
de rigor. Si se presenta una copia en estas condiciones, la parte contraria tiene
un plazo fatal de tres das para objetarla
como inexacta. Si nada dice, la copia, sencillamente, se considera como instrumento pblico dentro del juicio;
c) Copias que, objetadas en el caso del
nmero anterior, sean cotejadas y halladas conformes con sus originales o con otras copias
que hagan fe respecto de la parte contraria
(art. 342, N 4, CPC). Se trata de una
copia simple que, acompaada a los autos en parte de prueba, es objetada como
inexacta por la contraria. La parte que
acompaa el instrumento deber, en consecuencia, pedir que se decrete la diligencia llamada cotejo de instrumentos.
Entindese por tal la diligencia judicial
destinada a comparar la copia simple de
La primera etapa escapa, pues, a nuestro legislador, y se rige por las leyes o las
prcticas del pas en donde se ha otorgado el documento pblico que se trata de
legalizar; y la segunda, por el contrario,
cae de lleno en el mbito de nuestra legislacin, o sea, del precepto procesal civil que estamos analizando. Tampoco
puede afirmarse que la primera etapa se
desarrolle exclusivamente en el extranjero y la segunda en Chile, pues si bien
esto es efectivo en cuanto a la primera
etapa, la segunda, en cambio, se cumple,
por regla general, parte en el extranjero
y parte en nuestro pas.
Un ejemplo permitir apreciar en mejor forma las anteriores explicaciones. Se
trata de una partida de estado civil espaola que se desea acompaar como medio de prueba en un juicio que se sigue
en Chile. Dicho instrumento, naturalmente, que aparecer firmado, en primer trmino, por el respectivo oficial de registro
civil espaol. Imaginemos ahora que, de
acuerdo a las leyes o a las prcticas espaolas, la firma del oficial de registro civil
deba ser legalizada por la del juez de la
localidad respectiva y la de ste, a su vez,
por la del presidente del tribunal superior que corresponda. Hasta aqu se habra cumplido con la primera etapa
dentro del procedimiento de legalizacin,
destinado, como se ha visto, a acreditar
la verdad de la firma y el carcter de oficial de registro civil de la persona que
aparece autorizando dicha partida.
En seguida, la firma del presidente
del tribunal superior espaol tendr que
ser legalizada por la del agente diplomtico o consular chileno acreditado en Espaa y la de ste, en ltimo trmino, con
un certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica. sta viene siendo la segunda etapa dentro del
procedimiento de legalizacin, la cual,
como se ha visto, se ha cumplido parte
en Espaa y parte en Chile.
Naturalmente que el ejemplo anterior
puede presentar variantes. As, imaginemos que Chile no tenga agente diplomtico o consular en Espaa, por hallarse
rotas las respectivas relaciones, o por cualquier otra causa. En este caso, la firma
del presidente del tribunal superior espaol debe ser legalizada por un agente
diplomtico o consular de una nacin
amiga acreditado en Espaa pongamos
por caso Argentina; luego, la firma del
agente diplomtico o consular argentino
debe ser legalizada por la del Ministro de
Relaciones Exteriores de Argentina, o
bien, por la del agente diplomtico de
Argentina acreditado en Chile; y, en seguida, en todo caso, la firma del Ministro
de Relaciones Exteriores de Argentina o
del agente diplomtico de Argentina en
Chile, debe ser legalizada en nuestro Ministerio de Relaciones Exteriores.
Un procedimiento todava ms rpido
sera el siguiente, utilizando siempre el
ejemplo anterior: que la firma del presidente del tribunal superior espaol fuera legalizada por el agente diplomtico
espaol acreditado ante nuestro Gobierno, y en seguida, la firma de este ltimo
por la del Ministro de Relaciones Exteriores de Chile. Sin embargo, este procedimiento, aun cuando es perfectamente
legal de acuerdo a nuestra legislacin, no
se utiliza con frecuencia en la prctica,
por cuanto a los agentes diplomticos extranjeros generalmente se les prohbe por
sus respectivos gobiernos que legalicen
firmas de funcionarios judiciales o administrativos, a pesar de ser de su propia
nacionalidad, por no constarles, en el hecho, la autenticidad de tales firmas.
Adems, es del caso hacer notar que
determinados instrumentos pblicos, si
bien han sido otorgados fuera de Chile,
no necesitan de los trmites de la legalizacin
para ser acompaados vlidamente en juicio. Nos referimos a los instrumentos que
pueden otorgar nuestros agentes diplomticos o consulares en el extranjero destinados a producir efecto en Chile.
Ejemplo: una escritura pblica otorgada
ante un cnsul chileno.
En efecto, los procedimientos de legalizacin antes sealados no se avienen
con esta clase de instrumentos, puesto que
hay que eliminar la primera etapa en la
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383. Manera de acompaar los instrumentos pblicos en juicio. Los instrumentos pblicos se acompaan en juicio
con citacin de la parte en contra de la
cual se hacen valer. Se trata de instrumentos pblicos otorgados tanto en Chile cuanto en el extranjero y tanto en
idioma castellano cuanto en uno diverso;
no hay distingo alguno sobre estos particulares.
La verdad es que no existe una disposicin legal expresa que consagre la anterior manera de proceder; pero ella se
deduce de lo preceptuado en los artculos 795, N 5, y 800, N 2, del Cdigo
de Procedimiento Civil, los cuales, en sntesis, prescriben que son trmites o diligencias esenciales en la primera y en la
segunda instancia en los juicios de menor cuanta, mayor cuanta y especiales,
la agregacin de los instrumentos presentados oportunamente por las partes y
con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aqulla
contra la cual se presentan.
Esta expresin citacin habr que
entenderla en el sentido que la emplea
el artculo 69 del mismo Cdigo, o sea,
que la parte en contra de la cual se presenta el instrumento pblico tiene un plazo fatal de tres das para impugnarlo.
Ahora bien, desde el momento en que
la citacin del instrumento acompaado
en parte de prueba es trmite o diligencia
esencial, quiere decir que su omisin permite deducir recurso de casacin en la
forma en contra de la sentencia que se
dice en estas condiciones, esto es, ponderando el mrito probatorio del instrumento sin haberle dado oportunidad a la parte
contraria de impugnarlo, y a fin de obtener que dicha sentencia sea declarada nula.
A la inversa, si el documento ha sido
acompaado con citacin de la parte en
contra de la cual se presenta, y la senten-
384. Valor probatorio del instrumento pblico. Queremos significar con ello
el grado o medida de verdad que se desprende de un instrumento pblico, cuando ha sido acompaado en parte de
prueba en juicio.
Los principios legales informativos sobre esta materia se hallan consagrados
en los artculos 1700, inc. 1, y 1706 del
Cdigo Civil. El primero dice: El instrumento pblico hace plena fe en cuanto
al hecho de haberse otorgado y su fecha,
pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los
interesados. En esta parte no hace plena
fe sino contra los declarantes. El segundo expresa: El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en lo
meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del
acto o contrato.
La lectura de estos preceptos legales
permite apreciar que el problema del valor probatorio de los instrumentos pblicos debe analizarse a la luz de los
siguientes hechos o circunstancias que
median en su otorgamiento, a saber: a)
el hecho de haberse realmente otorgado; b) la fecha del instrumento; c) el hecho de haber efectuado los interesados
las declaraciones que en l se consignan;
y d) la eficacia de dichas declaraciones.
En primer trmino, en cuanto al hecho de haberse otorgado el instrumento pblico, es evidente que no puede ser discutido,
ni por los otorgantes o interesados, ni
por los terceros. As reza textualmente el
artculo 1700 del Cdigo Civil, y sa es,
por lo dems, la misin del funcionario
llamado por la ley a intervenir en el otorgamiento de un instrumento pblico, o
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das dependern de cada instrumento pblico en particular. Ejemplo: una escritura pblica que no se haya extendido en
idioma castellano.
Y pueden alegar la nulidad del instrumento pblico tanto las partes que intervienen en su otorgamiento como los
terceros; pudiendo valerse para acreditar
la nulidad de cualquier medio probatorio, pues aqu se trata de probar un hecho
de carcter material sin que intervengan
las limitaciones legales en orden a la prueba de los actos jurdicos.
Debemos, en todo caso, dejar establecido que la nulidad del instrumento pblico no siempre significa la nulidad del
acto o contrato que en l se contiene:
una cosa es enteramente independiente
de la otra; a menos que el instrumento
pblico, cuya nulidad se ha pedido y declarado, sea solemnidad ad solemnitatem
del acto o contrato de que da fe (art.
1701, inc. 2, CC).
b) La falsedad del instrumento pblico es sinnima de falta de autenticidad
del mismo; y un instrumento pblico no
es autntico cuando no ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas
y de la manera que en l se expresan.
Ejemplos: en un certificado de gravmenes se ha falsificado la firma del respectivo conservador; en una escritura
pblica se ha falsificado la firma de Juan,
hacindolo comparecer a su otorgamiento sin haber concurrido a ello; en una
escritura pblica se hace figurar a uno
de los comparecientes como donando en
circunstancias de que l venda, etc.
Ahora bien, pueden impugnar el instrumento pblico por falta de autenticidad tanto las partes como los terceros; y
para acreditar su fundamento podrn valerse de todos los medios probatorios, sin
limitacin alguna, pues se trata de acreditar hechos materiales y no la existencia
o modificacin de actos jurdicos.
Confirma lo anterior el artculo 355
del Cdigo de Procedimiento Civil, al disponer: En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas en l, se admitirn como
interlocutoria, que declarar si el referido instrumento tiene o no el mrito probatorio que pretende la parte que lo ha
presentado.
que dentro del trmino legal, esto es, dentro del plazo fatal de seis das nada exprese, se tenga dicho documento como
reconocido, vale decir, autntico.
Todava ms, estimamos que vencido
este trmino, si nada expresa la parte contraria en cuanto a la falsedad o falta de
integridad del instrumento, a peticin de
la parte que lo present, el tribunal en una
nueva resolucin judicial deber declarar
que aqulla ha incurrido en el apercibimiento ordenado y que, por consiguiente,
el documento es autntico e ntegro; y
d) Cuando se declare la autenticidad del
instrumento por resolucin judicial (art. 346,
N 4, CPC).
Se trata en este ltimo caso del reconocimiento judicial del instrumento privado. ste ha sido acompaado de
conformidad a lo expresado en la letra
anterior y la parte a quien va a afectar
dicho instrumento, dentro del sexto da,
alega su falsedad o falta de integridad,
por cuyo motivo se habr suscitado el correspondiente incidente. El tribunal conferir traslado a la otra parte del escrito
de impugnacin del instrumento, y con
lo que esta exponga, o en su rebelda, lo
recibir a prueba, se rendirn las pruebas de rigor, y, con el mrito de stas, se
fallar el incidente, declarndose si el documento privado es o no autntico.
389. Manera de acompaar los instrumentos privados en juicio. En cierto
sentido las explicaciones anteriores, acerca del reconocimiento de los instrumentos privados, nos facilitan la respuesta de
esta interrogante.
En efecto, si el instrumento privado
emana de la parte en contra de la cual se
hace valer, sea porque lo haya firmado,
sea porque lo haya escrito, debe ser acompaado con citacin y bajo apercibimiento
de tenerlo por reconocido si no se alega
su falsedad o falta de integridad dentro
de dicho plazo que, como se ver, es de
seis das. Este trmite, lo mismo que en
el caso de los instrumentos pblicos, es
esencial, tanto en la primera cuanto en
la segunda instancia, en los juicios de me-
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para apreciarla se necesitan conocimientos especiales de la ciencia o arte caligrfico, ella se lleva a efecto por peritos, que
tendr que nombrar el tribunal, quienes
procedern con sujecin a lo dispuesto
en los artculos 417 al 423 inclusive (art.
350, inc. 2, CPC).
Sin embargo, el tribunal har por s
mismo la comprobacin o cotejo, despus
de or a los peritos revisores, y no tendr
que sujetarse al dictamen de stos
(art. 353 CPC).
En cuanto al mrito probatorio del cotejo de letras, no constituye por s solo prueba suficiente, pero podr servir de base para
una presuncin judicial (art. 354 CPC).
Es preciso tambin hacer notar que
el cotejo de letras se emplea, adems, en
el caso de que se niegue por la parte a
quien perjudique o se ponga en duda la
autenticidad de cualquier documento pblico que carezca de matriz (art. 350
CPC). Ejemplo: un recibo de pago de contribuciones.
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Captulo Sptimo
LA PRUEBA TESTIMONIAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Los testigos; III. Forma de producir la prueba
testimonial; IV. Las tachas; V. Valor probatorio de la prueba testimonial.
I. Generalidades
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394. Iniciativa en la prueba testimonial. Lo normal y corriente es que las partes litigantes sean las que produzcan esta
prueba dentro del pleito, en la oportunidad y forma que la ley procesal establece.
Pero tambin el tribunal tiene cierta
iniciativa en materia de prueba de testigos. En efecto, puesto el proceso en estado de sentencia, puede ordenar de oficio,
para mejor resolver, pero dando de ello
conocimiento a las partes, la siguiente
medida: la comparecencia de testigos que
hayan declarado en el juicio, para que
aclaren o expliquen sus dichos obscuros
o contradictorios (art. 159, N 5, CPC).
Ntese que el tribunal, al decretar esta
medida para mejor resolver, no puede ordenar la comparecencia de nuevos testigos, ni tampoco que los testigos presentados por las partes depongan sobre hechos
nuevos. Lo nico que puede hacer es ordenar que concurran los testigos que ya
declararon a iniciativa de las partes, para
que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios.
395. Oportunidad para rendirla. Sobre el particular se hace necesario distinguir segn se trate de rendir prueba
testimonial en la primera o en la segunda instancia.
En primera instancia, esta clase de prueba se rinde dentro del trmino probatorio (art. 340, inc. 1, CPC). Como dicha
disposicin legal no distingue, se est refiriendo a toda clase de trmino probatorio, esto es, ordinario, extraordinario y
especial. Los plazos que seala el Cdigo
de Procedimiento Civil son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese,
salvo aqullos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal.
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cualquier persona sujeta a esta obligacin, har incurrir en el delito previsto y penado por el artculo 247, del Cdigo Penal, debiendo en todo caso
aplicarse pena corporal. Actualizado Depto. D.
Procesal U. de Chile.
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ba testimonial se rinde ante el mismo tribunal que conoce del pleito; pero si han
de declarar testigos que residan fuera del
territorio jurisdiccional en que se sigue
el juicio, se practicar su examen por el
tribunal que corresponda, a quien se remitir copia de los puntos de prueba fijados* (art. 371, inc. 1, CPC).
Por consiguiente, la residencia del testigo viene a determinar el tribunal llamado a intervenir en la prctica de este
medio probatorio. Si el testigo reside fuera del territorio jurisdiccional** en que
se sigue el juicio, no hay ms camino que
valerse de la jurisdiccin delegada, esto es,
el tribunal de la residencia del testigo intervendr en la respectiva diligencia por
encargo o delegacin del que est conociendo del juicio.
La comunicacin que ser necesario enviar al tribunal de la residencia
del testigo, deber contener los puntos
de prueba fijados por el tribunal; como
igualmente la personera de los encargados de representar a las partes en esta
diligencia de prueba (art. 371 CPC). En
la prctica, dicha comunicacin o exhorto contiene, adems, la minuta de
puntos de prueba, y la lista de testigos
presentada por las partes y las correspondientes notificaciones de la resolucin que recibi la causa a prueba, todo
ello para su mejor cumplimiento.
* Inciso modificado, como aparece en el texto, por el N 7 del artculo quinto de la Ley
N 18.776, de 18 de enero de 1989.
** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
* Hoy habr que entender la palabra departamento como sinnima de territorio jurisdiccional del tribunal que conoce del juicio.
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tribunal de oficio (art. 365 CPC) o a peticin de parte (art. 366 CPC).
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Captulo Octavo
LA PRUEBA CONFESIONAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. La confesin judicial;
III. La confesin extrajudicial; IV. Valor probatorio de la confesin;
V. Efectos legales de la confesin y sus limitaciones.
I. Generalidades
420. Concepto. La prueba confesional es la que se produce a virtud de confesin de parte. Se entiende por tal aquel
medio probatorio consistente en el reconocimiento que una persona hace de
la verdad de un hecho, susceptible de
producir consecuencias jurdicas en su
contra.
Se trata de un medio probatorio circunstancial, lo mismo que la prueba de
testigos, pues generalmente se produce
en juicio y una vez que ste se ha originado; y difiere de la prueba de testigos, en
que mientras sta emana de un tercero,
llamado testigo, la prueba confesional surge de las propias partes litigantes.
Su importancia es manifiesta, ya que
constituye el medio de prueba por excelencia; y su estudio desborda el campo del
derecho procesal, pues tambin es cultivado por los autores de derecho civil y
en materias de tanta trascendencia, como
ser la capacidad para confesar y la divisibilidad o indivisibilidad de la confesin.
421. Sus caractersticas. Las caractersticas ms sobresalientes que presenta
la confesin de parte son:
a) Es un medio probatorio del que
pueden valerse las partes en juicio, o sea,
un elemento destinado a formar en el
juez la conviccin acerca de los hechos
que se controvierten; pero, excepcionalmente, tambin reviste el carcter de medida prejudicial destinada a preparar la
entrada al juicio (arts. 273, N 1, 284 y
288 CPC) y de gestin preparatoria del
juicio ejecutivo tendiente a procurar un
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propia naturaleza, trata de hacer que desaparezcan los hechos que le son desfavorables.
b) Que el confesante tenga capacidad suficiente para obligarse: este requisito de validez de la confesin es del ms alto
inters y ha sido bastante discutido. Generalmente se confunde al tratar de este
requisito, la capacidad para obligarse por
medio de la confesin con la obligacin
de prestarla. Si el litigante a quien se le
exige confesin es plenamente capaz, no
hay problema, puesto que todo litigante
est obligado a prestar confesin, y sta
tendr el mrito probatorio que la ley le
asigna, o sea, el de plena prueba. La dificultad se presenta cuando la confesin
debe prestarse a travs o por intermedio
de representante legal o convencional.
Puede excusarse el representante legal
o el mandatario de prestar confesin, so
pretexto de que este acto excede de los
lmites de su representacin?
La doctrina se ha uniformado en el
sentido de que toda persona que comparezca en juicio, a su propio nombre o
como representante legal de otra, est
obligada a prestar confesin; pero que
este medio de prueba surtir efecto, siempre y cuando el hecho confesado no se
traduzca en la prueba de obligaciones que
no han podido ser vlidamente contradas por el respectivo representante legal
o mandatario, sea porque exceden de la
rbita de la representacin, sea porque
requieren del cumplimiento previo de
determinadas formalidades legales, como
ser una autorizacin judicial.
Ejemplo: en un juicio que se sigue en
contra de una Municipalidad se exige confesin judicial del respectivo Tesorero Comunal para que reconozca cmo es
efectivo que dicha corporacin adeuda
determinada suma de dinero. El Tesorero Comunal no podra excusarse de la
obligacin de prestar confesin, porque
es el representante legal de la entidad
demandada; pero esa confesin, aun
cuando fuere asertiva, carecera de valor
legal, puesto que las Municipalidades solamente se obligan en la forma que su
tulo ejecutivo que le permita posteriormente accionar por esta clase de va procesal.
De todos estos aspectos que puede presentar la confesin judicial, nos interesa
mayormente la provocada, a peticin de parte,
como medio probatorio y que se obtiene a
travs del procedimiento de absolucin de
posiciones. Es la confesin de parte a que se
refieren los artculos 385 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil, y llamada
por la leyenda que encabeza el prrafo cuarto del Ttulo XI del Libro II del mismo
Cdigo, De la confesin en juicio.
425. Tribunal competente. Se trata de
determinar qu tribunal es el indicado
por la ley para intervenir vlidamente en
el procedimiento que motiva en el juicio
la diligencia conocida con la expresin
de absolucin de posiciones.
A este respecto, es necesario distinguir segn si el litigante citado a prestar
confesin reside o no en el lugar en que
se sigue el juicio, y todava, en este ltimo caso, si la residencia la tiene en la
Repblica o en el extranjero.
a) Si el litigante que debe prestar confesin
reside en el lugar en que se sigue el juicio, ser
tribunal competente para intervenir en la
diligencia respectiva, de acuerdo a las reglas generales, el mismo que conoce del
pleito. Confirma, adems, la conclusin anterior, lo preceptuado en el artculo 388,
al expresar que si el tribunal no comete
al secretario o a otro ministro de fe la
diligencia, mandar citar para da y hora
determinados al litigante que ha de prestar confesin; en el artculo 389, al disponer que cuando haya de prestar confesin alguna de las personas exceptuadas
de la obligacin de comparecer el juez se
trasladar a casa de ella con el objeto de
recibir la declaracin; y en el artculo
397, al ordenar perentoriamente que la
comparecencia se verificar ante el tribunal de la causa si la parte se encuentra en
el lugar del juicio.
b) Si el litigante que debe prestar confesin
reside fuera del lugar en que se sigue el juicio,
pero dentro del territorio de la Repblica, ser
tribunal competente para intervenir en la
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428. Iniciativa en la prueba confesional. Desde el momento en que todo litigante est obligado a declarar bajo
juramento, contestada que sea la demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, cuando lo exija el contendor
o lo decrete el tribunal en conformidad
al artculo 159 (art. 385, inc. 1, CPC),
quiere decir que la iniciativa de la confesin en juicio le corresponde a las partes
o al tribunal.
Cualquiera de las partes podr exigir
confesin de la contraria, sea que en el
juicio desempee el papel de demandante o de demandado, y sea que en el juicio acte como parte directa o como parte
indirecta o tercero; no hay, en realidad,
limitaciones al respecto.
El tribunal tendr la iniciativa en la
prueba confesional en forma de medida
para mejor resolver. Al efecto, prescribe
el artculo 159, N 2, del Cdigo de Procedimiento Civil, que puesto el proceso
en estado de sentencia, podrn los tribunales, para mejor resolver, ordenar de oficio, pero dando de ello conocimiento a
las partes, alguna o algunas de las siguientes medidas 2. La confesin judicial
de cualquiera de las partes sobre hechos
que consideren de influencia en la cuestin y que no resulten probados.
De ah que se sostenga que el solo
hecho de que el tribunal decrete la confesin judicial como medida para mejor
resolver constituye un verdadero prejuzgamiento de su parte en orden a que determinados hechos no aparecen probados
en el proceso, puesto que este requisito
es indispensable para ordenar la prctica
de semejante medida.
429. Personas que deben prestar confesin. Dispone el inciso primero del artculo 385 del Cdigo de Procedimiento
Civil que fuera de los casos expresamente previstos por la ley, todo litigante est
obligado a declarar bajo juramento, contestada que sea la demanda, sobre hechos
pertenecientes al mismo juicio. Por su
parte, el artculo 1713 del Cdigo Civil
comienza diciendo que la confesin que
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Las sanciones legales para ambos casos son idnticas, pero difieren, fundamentalmente, segn sea la forma o manera
como aparecen expresados los hechos sobre los cuales debe versar la confesin en
el pliego de posiciones respectivo.
En efecto, si los hechos aparecen categricamente afirmados, o sea, expresados en
forma asertiva, a peticin de parte, se dar
por confeso al litigante rebelde (art. 394,
inc. 1, CPC).
A la inversa, si los hechos no estn categricamente afirmados, o sea, si se han expresado en forma interrogativa, podrn
los tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital, o
arrestos hasta por treinta das sin perjuicio de exigirle la declaracin, y si la otra
parte la solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la sentencia
hasta que la confesin se preste (art. 394,
inc. 2, CPC).
Ahora bien, la circunstancia de que el
litigante no comparezca al segundo llamado o de que compareciendo d respuestas
evasivas, no produce por s sola y de pleno
derecho la confesin tcita de los hechos
expresados en forma asertiva. Ser necesario, en consecuencia, peticin de parte en
orden a que se declare que el litigante
rebelde ha incurrido en la sancin respectiva y resolucin ejecutoriada del tribunal que
as lo establezca. Desde este ltimo momento, pues, se habr producido la confesin tcita del litigante con todos los efectos
legales propios e iguales al de la confesin expresa (art. 400 CPC).
tratarse de un acto de defensa de sus derechos y en una actuacin de tanta trascendencia como es la confesin en juicio,
a lo que cabe aadir que la ley no la ha
prohibido.
b) Puede el tribunal adoptar medidas
de resguardo y, en caso afirmativo, qu clase
de medidas, cuando hay pluralidad de confesantes?
El problema que se plantea es de ordinaria ocurrencia, y tendr lugar cuando en el juicio intervengan dos o ms
demandantes o dos o ms demandados y
se exija confesin a todos ellos; o bien,
cuando la representacin judicial de un
litigante recaiga en un organismo colegiado o en diversas personas, como es el
caso de un directorio respecto de una
persona jurdica de derecho privado que
no persiga fines de lucro (ejemplo, una
asociacin), o de una comisin liquidadora de una persona jurdica de derecho
privado que persiga fines de lucro (ejemplo, una sociedad annima), etc.
La jurisprudencia tambin es contradictoria. A juicio de algunos, el tribunal
debe limitarse a fijar da y hora para que
se lleve a cabo la diligencia y tomarles
confesin a aquellos que se presentan a
declarar. Segn otros, y sta tambin parece ser la buena doctrina, el tribunal tiene la obligacin de mantener el secreto
de las posiciones, de manera que en el
caso de pluralidad de confesantes al tenor de un mismo pliego, podr obligarlos a que declaren en una sola y misma
audiencia, uno en pos de los otros, y sin
que puedan imponerse entre ellos del
contenido de las preguntas.
Es de lamentar que nuestro Cdigo
no contemple una regla semejante a la
consignada en el artculo 590 de la Ley
de Enjuiciamiento Civil espaola, que dice
as: Cuando dos o ms litigantes hayan
de declarar sobre unas mismas posiciones, el juez adoptar las precauciones necesarias, si lo pidiere la parte interesada,
para que no puedan comunicarse ni enterarse previamente del contenido de
aqullas.
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en caso de que la ley rechace expresamente la confesin como medio probatorio o le asigne un efecto diferente (arts.
1713, inc. 1, CC y 399, inc. 1, CPC).
Por ltimo, la confesin tcita o presunta, que establece el artculo 394, producir los mismos efectos que la confesin
expresa (art. 400 CPC); de suerte que es
exacto cuando se afirma que en nuestro
derecho, hecho confesado, espontneo o
forzadamente, expresa o tcitamente, es
hecho probado.
en verdad, bien mirada la confesin, tenemos que constituye un solo todo, algo
inseparable, aunque se componga o conste de diversos elementos, de suerte que
debemos aceptarla no slo en lo desfavorable para el confesante, sino tambin en
lo que le sea favorable o beneficioso. As,
cuando el confesante declara que recibi
mil pesos, a ttulo de donacin y no de
mutuo, debemos aceptar los hechos tal
como los expresa; y cuando declara que
recibi mil pesos a ttulo de mutuo, pero
que los pag, tambin debemos aceptar
los hechos en toda su integridad y consecuencias.
Sin embargo, la doctrina estima que tampoco debe aceptarse este principio llamado de la indivisibilidad de la confesin
en toda su amplitud y rigorismo; pues ello
tambin puede llevarnos a situaciones de
injusticia y, a veces, a desnaturalizar este
importante medio probatorio, y acepta entonces que se reconozcan casos en los cuales la confesin es posible dividirla en
perjuicio, en contra del confesante. El principio de la indivisibilidad de la confesin,
cede, pues, el campo al principio contrario, al de su divisibilidad, pero sujeto a ciertas restricciones, y con caracteres de
institucin de excepcin.
En efecto, acepta que la confesin
pueda dividirse cuando consta de dos o
ms hechos diversos enteramente desligados entre s; o bien, cuando comprendiendo varios hechos ligados entre s o
que se modifiquen los unos a los otros, la
parte que ha exigido la confesin pueda
acreditar con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, a
juicio del confesante, vienen a alterar o a
modificar el hecho confesado. En resumen, la confesin puede dividirse, en el
primer caso, de pleno derecho; y, en el
segundo, siempre y cuando se rinda por
el contendor la prueba antes sealada de
la falsedad del hecho que altera o modifica el ya confesado.
Y para facilitar la aplicacin prctica
de los principios anteriores sobre la indivisibilidad y la divisibilidad de la confesin, los autores han elaborado una
de acuerdo a nuestra legislacin procesal civil, la confesin como medio probatorio es indivisible, y en qu casos es
divisible?
Desde luego, debemos dejar establecido que nuestra legislacin, a diferencia
de la mayora de las extranjeras, entrega
la solucin de este problema a la ley procesal y no a la ley substantiva o de fondo;
y que aquella no contempla en ninguno
de sus preceptos la clasificacin doctrinaria de la confesin, en pura y simple, calificada y compleja.
En efecto, soluciona esta importante
materia el artculo 401 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dice:
En general el mrito de la confesin
no puede dividirse en perjuicio del confesante.
Podr, sin embargo, dividirse:
1. Siempre que comprenda hechos diversos enteramente desligados entre s; y
2. Cuando, comprendiendo varios
hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, el contendor
justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que,
segn el confesante, modifican o alteran
el hecho confesado.
La lectura de este precepto legal permite sentar la siguiente conclusin: que
en nuestro derecho positivo la indivisibilidad de la confesin es la regla general y
su divisibilidad, la excepcin; y que la divisibilidad de la confesin en un caso necesita de prueba y en el otro no.
Ahora bien, utilizando la clasificacin
doctrinaria de la confesin en lo que respecta a su indivisibilidad o divisibilidad,
en pura y simple, calificada y compleja,
podemos tambin afirmar que la confesin pura y simple, por su propia naturaleza, es indivisible y que, por consiguiente,
se halla contemplada en la regla general
formulada por el inciso primero del artculo 401 ya transcrito; que la confesin
calificada, lo mismo que la anterior, por
su propia naturaleza, es indivisible y que,
en consecuencia, tambin se halla contemplada en el inciso primero del artculo 401 ya citado; y que, por eliminacin,
cero y se exige la confesin del demandado: ste declara que tiene la cosa en su
poder, porque la compr a su contendor
y la pag en el acto de la compra. A juicio del seor Urrutia y la Comisin, esta
confesin sera indivisible, pero dejara
de serlo si se hubiera declarado que el
pago lo haba hecho mucho tiempo despus de la compra, ya que el pago sera
en esta situacin un hecho diverso de la
venta. Agreg el seor Urrutia que, con
arreglo al nmero 2, en el primero de
los casos propuestos, el demandante podra comprobar con los testigos del contrato que el pago no se hizo en el momento en que fue celebrado. En esta
inteligencia se aprob el artculo.
En consecuencia, a juicio de la referida Comisin Informante, confesin compleja es aquella por medio de la cual se
reconoce el hecho material objeto de la
confesin, pero se le hace un agregado
cuyo fundamento de hecho puede ser o
no coetneo con el hecho material primitivo. A su vez, la confesin compleja
ser de primer grado cuando el hecho agregado no es coetneo del hecho principal; y ser de segundo grado, en cambio,
cuando el hecho agregado es coetneo o
coexistente con el principal.
Ejemplo de confesin compleja de primer grado: diga cmo es efectivo que recibi de
manos del demandante mil pesos a ttulo
de mutuo, y contesta es efectivo, pero los
pagu dentro del plazo de seis meses, que
fue el convenido. Aqu el hecho de la entrega del dinero no es coetneo con el hecho del pago; luego, la confesin puede
dividirse en perjuicio del confesante, o sea,
tomar la parte de la entrega del dinero y
rechazar la parte relativa al pago.
Ejemplo de confesin compleja de segundo
grado: diga cmo es efectivo que la cosa
que tiene en su poder la compr al demandante y que la debe, y contesta es
efectivo, pero la pagu al momento de
comprarla. Aqu el hecho de la compra
es coetneo con el hecho del pago; luego, en principio esta confesin es indivisible, pero puede dividirse en perjuicio
del confesante si su contendor justifica la
105
Captulo Noveno
I. Generalidades
444. Clasificacin. La inspeccin personal del tribunal admite diversas clasificaciones, segn sean los puntos de vista
desde los cuales se las considere.
As, en atencin a la manera de practicarla, se distingue la inspeccin personal
del tribunal en judicial y extrajudicial. Judicial es aquella que se practica previo
decreto del juez y con conocimiento de
las partes. Extrajudicial es aquella que el
juez ha practicado en forma privada, de
propia iniciativa, o bien, circunstancialmente. De ambas inspecciones, es natural que slo tiene valor legal la primera;
de suerte que, por mucha ilustracin que
el juez tenga de la cosa litigiosa en razn
del examen privado que de ella haya hecho, no podr fundar su sentencia en este
conocimiento privado.
Segn su iniciativa, en cambio, la inspeccin personal del tribunal se clasifica en exigida por la ley, decretada de
oficio por el tribunal y ordenada a peticin de parte. Esta ltima, a su vez, es
107
II. Procedimiento
446. Tribunal que la ordena. En principio, la inspeccin personal del tribunal
la ordena el juez que est conociendo en
nica o primera instancia del juicio en que
se pretende hacerla valer.
Sin embargo, no hay inconveniente
legal alguno para que este medio probatorio sea tambin decretado en la segunda instancia. As se desprende, por lo
dems, de lo preceptuado en los artculos 207 y 405, inciso 2, del Cdigo de
Procedimiento Civil, pero para ello es indispensable que la diligencia no se haya
practicado en la primera instancia; y, en
caso de ser decretada en segunda, si el
tribunal es colegiado, podr comisionar
a uno o ms de sus miembros para que la
lleve a cabo.
nen en el acta las circunstancias materiales que consideren pertinentes (art. 407
CPC).
110
Captulo Dcimo
LA PRUEBA PERICIAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Procedimiento; III. Valor probatorio.
I. Generalidades
El informe pericial, como medio probatorio, se justifica, porque el juez no siempre est en condiciones de apreciar un
hecho, por muy vasta que sea su cultura
general, para lo cual se necesitan especiales conocimientos tcnicos, que escapan a
su versacin jurdica. Este conocimiento o
apreciacin se lo proporciona un tercero,
como es el perito, en trminos tales que
sean comprensibles y al alcance de cualquier persona.
La importancia del informe de peritos
trasciende de los lmites propios de los
medios probatorios, pues las reglas procesales que lo regulan tambin se aplican al nombramiento de los jueces
rbitros y, en particular, a la designacin
de los partidores de bienes (arts. 232 COT
y 646 CPC).
II. Procedimiento
456. Nombramiento de los peritos.
Cualquiera que sea la clase del informe
pericial de que se trate, esto es, forzoso
* Artculo 413, N 2, CPC. Nmero modificado, como aparece en el texto, por el N 10 del art.
5 de la Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989.
** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
113
haya sido por la judicatura, ser necesario tambin notificar al perito de la designacin de que ha sido objeto. ste, a su
vez, puede tambin adoptar dos actitudes:
una, rechazar el cargo, puesto que su desempeo no es obligatorio; y la otra, aceptarlo, en cuyo caso deber declararlo as,
jurando desempearlo con fidelidad (art.
417, inc. 1, CPC).
Esta declaracin podr hacerse verbalmente en el acto de la notificacin, o
por escrito dentro de los tres das inmediatos, y se dejar testimonio de ella en los
autos (art. 417, inc. 2, CPC).
Una vez que el perito acepta el cargo
y presta el juramento de rigor queda,
pues, legalmente investido para desempear la misin que se le ha confiado, o
sea, la de informar al tribunal al tenor
del punto o puntos que oportunamente
se le sealaron.
458. Del reconocimiento. Pero, en la
mayora de los casos, para poder emitir
una opinin pericial se hace necesario
previamente examinar una cosa u objeto, en otros trminos, se hace indispensable reconocerlo. Este examen previo se
llama operacin de reconocimiento o, simplemente, reconocimiento. Ejemplo: se nombra a un perito para que dictamine sobre
la calidad o condiciones de un edificio;
para opinar, ser previo visitar y examinar tal edificio.
Por eso se define el reconocimiento
como aquel conjunto de operaciones por
medio de las cuales el perito procede a
estudiar el caso sometido a su apreciacin, y que le permiten formular una opinin motivada.
El reconocimiento es una actuacin
que est sujeta al control de las partes y,
por lo tanto, la ley exige al perito encargado de practicarlo que las cite previamente, para que concurran si quieren
(art. 417, inc. 3, CPC). En la prctica, el
perito presenta un escrito, sealando da,
hora y lugar en que se efectuar el reconocimiento, y pide que estos pormenores sean puestos en conocimiento de las
partes. La resolucin que as lo ordena
462. Cul es? Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de
peritos en conformidad a las reglas de la
sana crtica (art. 425 CPC).
Entendemos por reglas de la sana crtica el conjunto de normas lgicas y de
sentido comn que el juez debe emplear
para valorizar o ponderar este medio probatorio. Se trata de un criterio normativo
no jurdico, que sirve al juez en posicin
de hombre normal, o sea, en actitud prudente y objetiva, para emitir una apreciacin acerca del dictamen que le ha
presentado un cientfico o tcnico.
En resumen, el valor probatorio del
informe pericial no se halla regulado por
la ley, ni tampoco queda entregado al libre arbitrio del juez: nos encontramos
ms bien frente a una tercera posicin,
equidistante de las dos anteriores.
116
Captulo Undcimo
I. Generalidades
rios, son disposiciones tendientes a liberar a las partes del peso de la prueba de
hechos que, por su propia naturaleza, escapan al sentido humano y son difciles
de acreditar; y las presunciones legales propiamente dichas, por su parte, tambin ms
que medios probatorios, son normas legales destinadas a alterar las reglas del
peso de la prueba u onus probandi.
Si la parte interesada en acreditar la
presuncin legal no prueba los antecedentes o circunstancias conocidas que le
sirven de base, la presuncin queda eliminada; si logra producir esta prueba de los
antecedentes o circunstancias conocidas,
y la presuncin consecuencial es de derecho, produce plena prueba y no puede ser
desvirtuada en contrario; y, en fin, si logra producir la prueba de los antecedentes o circunstancias conocidas, y la presuncin es legal propiamente dicha, habr
tambin probado el hecho que constituye
su objeto, pero la parte contraria podr
acreditar su falsedad aun cuando sean ciertos los antecedentes o circunstancias antes expresados.
119
cedimiento Civil: Sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del
tribunal o por disposicin de la ley, deban
estimarse como base de una presuncin,
se reputarn verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de
fe, a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario.
Igual presuncin existir a favor de
los hechos declarados verdaderos en otro
juicio entre las mismas partes.
Crea as la legislacin procesal civil
dos nuevas presunciones legales propiamente dichas; a saber: los hechos certificados
en el proceso por un ministro de fe, a
virtud de orden de tribunal competente,
y los hechos declarados verdaderos en
otro juicio entre las mismas partes, pues
ambos hechos se reputarn verdaderos,
salvo prueba en contrario.
Y reconoce, al mismo tiempo, que las
circunstancias o antecedentes conocidos
que sirven de base o indicio a la presuncin judicial pueden tener su origen en
el mismo juez, caso de ordinaria ocurrencia; o bien, en disposiciones de la misma
ley, casos excepcionales, pudiendo citarse, por va de ejemplo, los contemplados
en los artculos 354, 357, N 1, 383, inciso 1, y 398, inciso 1, del Cdigo de Procedimiento Civil, todos ya estudiados.
120
Captulo Duodcimo
471. Citacin para or sentencia. Agrega el artculo 432 del Cdigo de Procedimiento Civil que vencido el plazo a que
se refiere el artculo 430, se hayan o no
presentado escritos, y existan o no diligencias pendientes, el tribunal citar para
or sentencia.**
La citacin para or sentencia es el ltimo trmite de los posteriores a la prueba,
y su dictacin significa que, agotada sta,
121
122
* Nmero modificado, como aparece en el texto, por el art. 1, N 8, letra b) de la Ley N 18.882,
de 20 de diciembre de 1989. Actualizado Depto. D.
Procesal U. de Chile.
** Inciso sustituido, por el que aparece en el
texto, por el artculo 1, N 8, letra c) de la Ley
N 18.882, de 20 de diciembre de 1989. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
123
473. Agregacin de la prueba rendida fuera del tribunal. Hemos visto que, si
se desea rendir prueba testimonial fuera
del lugar en que se sigue el juicio, o sea,
en otro territorio jurisdiccional o fuera
de la Repblica, la parte interesada tiene
derecho a solicitar la concesin de un
trmino extraordinario de prueba (art.
329 CPC).
Normalmente esta prueba, una vez
rendida, tan pronto llega al tribunal de
origen el exhorto respectivo, se agrega a
los autos y pasa a formar parte de ellos,
de suerte que el tribunal al dictar sentencia deber hacer su correspondiente anlisis o ponderacin.
Pero si tal prueba no hubiere sido
devuelta al tribunal de origen, esa circunstancia no ser motivo para suspender el
curso del juicio; o sea, vencido el probatorio comenzar a correr el trmino para
formular observaciones a la prueba y, a
124
125
Captulo Primero
GENERALIDADES
c) El de reposicin o reconsideracin,
que tiene por objeto conseguir del mismo juez que dict una resolucin judicial que la modifique o la deje sin efecto
(art. 181 CPC);
d) El de aclaracin, agregacin o rectificacin, que tiene por objeto aclarar los
puntos oscuros o dudosos, salvar las omisiones o rectificar los errores de copia,
de referencia o de clculos numricos que
aparezcan de manifiesto en la misma sentencia (art. 182 CPC);
e) El de apelacin, que tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho,
la resolucin del inferior (art. 186 CPC);
f) El de hecho, que tiene por objeto
corregir los agravios que un tribunal pueda inferir a las partes al pronunciarse sobre la solicitud en que se interpone un
recurso de apelacin (arts. 196 y 203
CPC);
g) El de casacin, que es de dos clases, de forma y de fondo; y que tiene por
objeto obtener la invalidacin o anulacin de una sentencia en los casos expresamente sealados por la ley (art. 765
CPC);
h) El de revisin, que tiene por objeto
obtener la invalidacin de una sentencia
firme por parte de la Corte Suprema en
los casos expresamente sealados por la
ley (art. 810 CPC);
i) El de amparo, que tiene por objeto
poner trmino a las detenciones o prisiones arbitrarias (arts. 21 CPR y 306 C.P.P.);
y
j) El de proteccin, que tiene por objeto obtener la adopcin de inmediato de
las providencias que se juzguen necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del
recurrente, cuando ste, por causa de actos u omisiones arbitrarias o ilegales, sufra privacin, perturbacin o amenaza en
el legtimo ejercicio de determinados derechos o garantas constitucionales (art. 20
CPR).
Se ha credo tambin por algunos ver
otro recurso procesal, llamado de reclamacin, en los artculos 551, inciso 4, del
478. Cules son los recursos procesales? En nuestro derecho positivo los recursos procesales son numerosos, estn
reglados en diversos cuerpos legales y su
denominacin depende del objetivo que
mediante ellos se persigue.
En efecto, ellos son:
a) El de inaplicabilidad o inconstitucionalidad, que tiene por objeto conseguir del Tribunal Constitucional* la
declaracin de que un determinado precepto legal es inconstitucional y que, por
consiguiente, no debe ser aplicado por
el tribunal que est conociendo de un
asunto judicial y en el cual dicho precepto fue invocado (art. 93, N 6 CPR).**
b) El de queja, que tiene por objeto
reprimir las faltas o abusos que cometan
los jueces en el ejercicio de sus funciones;
y, en especial, dejar sin efecto o modificar
las resoluciones judiciales motivadas por
faltas o abusos aun susceptibles de ser corregidos por otros medios (art. 536 COT);
* Con la entrada en vigencia de la Ley
N 20.050, reforma constitucional que introduce
diversas modificaciones a la Constitucin Poltica de
la Repblica, se reformula este recurso pasando su
conocimiento al Tribunal Constitucional. Segn la
norma transitoria decimosexta, las reformas introducidas al Captulo VIII Tribunal Constitucional,
entrarn en vigor seis meses despus de la publicacin de esta reforma, lo que ocurri con fecha 22
de septiembre de 2005.
** Modificado, como aparece en el texto, por
el artculo 1, N 42 de la Ley N 20.050, de 26 de
agosto de 2005.
130
De ah que los recursos no se hallen sometidos a idnticas reglas de tramitacin en las respectivas legislaciones
procesales; ni que sea posible hacer un
estudio sistemtico de conjunto de la
tramitacin o del procedimiento a seguir dentro de ellos hasta llegar a su
fallo.
Debemos, por tanto, y forzosamente,
estudiar cada uno de los recursos en particular.
De acuerdo al programa, a continuacin trataremos de los recursos de
apelacin, de hecho, de casacin en la forma, de casacin en el fondo, de revisin y
de inaplicabilidad o inconstitucionalidad.
El recurso de queja fue objeto de estudio el ao anterior; y en cuanto a los
recursos de reposicin y de aclaracin, agregacin o rectificacin fueron examinados
con motivo del principio del desasimiento del tribunal (N 552, tomo II, y Nos 197
y 198, tomo III).
Por ltimo, el recurso de amparo ser
estudiado junto con los juicios o procedimientos penales al trmino del curso y el
de proteccin que seguramente ser incluido en los programas de la ctedra de Derecho Constitucional.
132
Captulo Segundo
EL RECURSO DE APELACIN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Interposicin del recurso de apelacin;
III. Efectos del recurso de apelacin; IV. Tramitacin del recurso
de apelacin; V. De la adhesin a la apelacin; VI. Pruebas, incidentes
y notificaciones en la alzada; VII. Extincin del recurso de apelacin.
I. Generalidades
lante y apelado. Los primeros dicen relacin con el ejercicio de la accin en primera instancia; los segundos, en cambio,
con el ejercicio de la accin en segunda
instancia, puesto que toda apelacin, en
el fondo, implica ejercicio de una accin.
Naturalmente que, en el hecho, pueden coincidir ambos trminos en una misma persona o litigante; ejemplo: el demandante, cuya demanda ha sido rechazada,
apela; en ese litigante se renen las calidades de demandante y apelante. Pero hay
veces que estas calidades no son coincidentes; ejemplo: el demandado, que ve acogida la demanda interpuesta en su contra,
apela; en este litigante se renen las calidades de demandado y apelante, etc.
esta la forma general de nuestros procedimientos, y por las exigencias establecidas en el art. 189, inc. 1, CPC.
Sin embargo, la apelacin verbal tampoco est excluida de nuestro derecho.
As, el art. 189, inc. 3, precepta que en
los procedimientos o actuaciones para los
cuales la ley establezca la oralidad, se podr apelar en forma verbal siempre que
someramente se sealen los fundamentos de hecho y de derecho del recurso y
se formulen peticiones concretas, de todo
lo cual deber dejarse constancia en el
acta respectiva. Por ejemplo, en el procedimiento sumario (art. 682 CPC).
El escrito de apelacin deber contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y las peticiones
concretas que se formulan (art. 189, inc.
1, CPC); pero en aquellos casos en que
la apelacin se interponga con el carcter de subsidiaria de la solicitud de reposicin, no ser necesario fundamentarla
ni formular peticiones concretas, siempre
que el recurso de reposicin cumpla con
ambas exigencias (art. 189, inc. 3, CPC).
De acuerdo con tales preceptos, entendemos por efecto suspensivo aquel que
tiene la virtud de paralizar la jurisdiccin
del tribunal inferior y, en especial, la ejecucin o cumplimiento de la resolucin
recurrida, mientras el recurso de apelacin no termine por alguno de los medios
que seala la ley; y por efecto devolutivo aquel
que tiene la virtud de deferir o remitir al
tribunal superior la cuestin fallada en la
resolucin recurrida, con la competencia
necesaria para enmendar esta resolucin
en conformidad a derecho.
En otros trminos, a virtud del efecto
devolutivo, el tribunal de segunda instancia adquiere competencia suficiente para
rever el fallo apelado; y, a virtud del efecto suspensivo, este mismo tribunal de primera instancia queda privado de competencia para continuar conociendo de la
causa en que incide dicho recurso.
Por consiguiente, la diferencia entre
ambos efectos del recurso de apelacin
cae de su propio peso: mientras el efecto
devolutivo es consecuencia forzada y lgica de toda apelacin, puesto que mediante ella se somete siempre a un juez
superior el conocimiento y fallo de la cuestin que ha sido objeto del recurso, o
sea, es de la esencia del recurso de apelacin, el efecto suspensivo no es consecuencial y forzoso en dicho recurso para
que el recurrente alcance el objeto que
persigue, cual es la enmienda de la resolucin apelada, siendo, de esta suerte, slo
de la naturaleza del referido recurso.
De ah tambin que la regla general es
que el recurso de apelacin se conceda
en ambos efectos, y la excepcin, que se
conceda slo en el efecto devolutivo (arts.
194 y 195 CPC). An ms, cuando se otorga simplemente apelacin, sin limitar sus
efectos, se entender que comprende el
devolutivo y el suspensivo (art. 193 CPC).
En resumen, el legislador se encarga
de sealar expresamente los casos en que
por excepcin la apelacin deba ser concedida slo en el efecto devolutivo; y al
juez, en cambio, le corresponde indicar
en forma concreta los efectos del recurso
llas declaraciones que por ley son obligatorias a los jueces, aun cuando el fallo
apelado no las contenga (arts. 208 y 209
CPC).
Respecto de los puntos comprendidos en la
apelacin, tambin a virtud del efecto devolutivo, el tribunal superior queda investido de amplias atribuciones para
enmendar todo el fallo apelado; pero siendo el recurso de apelacin un derecho
que mira al solo inters del apelante, no
hay inconveniente legal para que ste pueda restringir sus pretensiones.
En otras palabras, la ley presume que
si un litigante apela de una determinada
resolucin judicial, sin limitar la extensin del recurso, es porque le agravia toda
ella y que, por consiguiente, su recurso
faculta al tribunal superior para que revise todos los puntos que ella comprenda.
Ahora bien, la parte no apelada de
una resolucin judicial se la llama parte
consentida; y, para saber cul es la extensin que el recurrente le ha dado a su
apelacin, habr que remitirse al escrito
de apelacin mismo o a un escrito de
tngase presente, que puede haberse presentado posteriormente, o, en ltimo trmino, a lo que manifieste el abogado
defensor en su alegato.
Por ltimo, cuando en el juicio existe un
solo demandante y un solo demandado, la apelacin deducida por cualquiera de ellos
no puede beneficiar al otro litigante.
Ejemplo: A demanda a B, cobrndole
$ 100.000; el tribunal manda pagar
$ 20.000 y apela B; el tribunal de alzada
no podra mandar pagar los $ 100.000
reclamados o una cantidad superior a
$ 20.000, por cuanto la apelacin de B
no puede beneficiar a A, quien se content con la sentencia.
Y todava, si en el juicio hay varios
demandantes o varios demandados y uno de
ellos apela, ese recurso no puede beneficiar a los dems demandantes o demandados, segn el caso, pues, para ellos, el
recurso es res inter allios actae, y se han
conformado con la sentencia, al no impugnarla mediante el correspondiente
recurso de apelacin.
493. El efecto devolutivo. Hemos dicho que, a virtud del efecto devolutivo,
se otorga al tribunal superior competencia
suficiente para que pueda rever el fallo
apelado y enmendarlo en conformidad a
derecho, siendo este efecto de la esencia
del recurso de apelacin.
Cabe ahora preguntarse: esta competencia es amplia, absoluta, o tiene, por
el contrario, sus limitaciones? Esta interrogante nos plantea el problema de la
extensin del efecto devolutivo en funcin del recurso de apelacin, el cual
debe ser analizado desde un triple punto
de vista; a saber: respecto de las cuestiones controvertidas y falladas en la primera instancia, de los puntos comprendidos
en la apelacin y de las partes litigantes a
quienes aprovecha el recurso.
Respecto de las cuestiones controvertidas y
falladas en la primera instancia, a virtud del
efecto devolutivo que va envuelto en el
recurso de apelacin, el tribunal superior slo tiene competencia para conocer de esas mismas cuestiones, pues, al
igual que el tribunal inferior, la sentencia que dicte deber ser pronunciada conforme el mrito del proceso, sin poder
extenderse a puntos que no hayan sido
expresamente sometidos a juicio por las
partes (art. 160 CPC).
La razn no es otra que la cuestin
controvertida queda fijada en la primera
instancia, no pudiendo las partes en la segunda instancia alterar aqulla, deduciendo nuevas acciones u oponiendo nuevas
excepciones; salvo tratndose de aquellas
excepciones que, por disposicin especialsima del legislador, pueden hacerse valer en la alzada (art. 310 CPC), para ser
resueltas en nica instancia.
Por excepcin, el tribunal ad quem
puede pronunciar su fallo sobre cuestiones, que si bien fueron controvertidas en
primera instancia, no fueron falladas por
ser incompatibles con las ya acogidas, sin
nuevo pronunciamiento del tribunal inferior; como igualmente respecto de aque139
494. Casos en que se concede apelacin slo en el efecto devolutivo. El artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Civil
seala estos casos en la forma siguiente:
Sin perjuicio de las excepciones expresamente establecidas en la ley, se conceder apelacin slo en el efecto devolutivo:
1. De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumarios;
2. De los autos, decretos y sentencias
interlocutorias;
3. De las resoluciones pronunciadas en
el incidente sobre ejecucin de una sentencia firme, definitiva o interlocutoria;
4. De las resoluciones que ordenen
alzar medidas precautorias; y
5. De todas las dems resoluciones
que por disposicin de la ley slo admitan apelacin en el efecto devolutivo.
Para que tenga aplicacin, pues, el
nmero 1 antes indicado, se necesita la
concurrencia copulativa de dos requisitos: que la resolucin sea apelada por el
demandado y que se trate de juicios ejecutivos o sumarios. La jurisprudencia ha
entendido por estos ltimos no solamente aquellos que se tramitan de acuerdo al
procedimiento sumario sealado en los
artculos 680 y siguientes, sino adems
aquellos que, por su estructura, presentan el carcter de tales; por ejemplo, los
juicios posesorios, los juicios especiales del
contrato de arrendamiento, etc.
El nmero 3 tiende a evitar la prolongacin de los juicios y, a diferencia del
nmero 1, con el cual presenta gran analoga, no hace distingo en cuanto a la
parte apelante, o sea, si es el ejecutante o
el ejecutado.
El nmero 4 fue agregado por la Ley
N 7.760, y mediante l se persigue evitar
situaciones de injusticias con aquellos demandados en contra de los cuales se de-
to devolutivo, har sacar a costa del recurrente copia del fallo apelado y de las
dems piezas que estime necesarias para
la marcha del juicio, para lo cual aqul
deber depositar en la secretara del tribunal la cantidad de dinero necesario, a
juicio del secretario del tribunal, para cubrir el valor de las fotocopias o de las
compulsas respectivas, dentro del plazo
fatal de cinco das, dejndose constancia
de ello en los autos, a fin de confeccionar dichas copias o compulsas (art. 197
CPC).
Ahora bien, para saber cundo procede
remitir al tribunal superior los autos originales o las compulsas o fotocopias, se precisa
tener en vista si la apelacin ha sido concedida en ambos efectos o slo en lo devolutivo.
Si la apelacin ha sido concedida en
ambos efectos, como queda en suspenso la
jurisdiccin del juez a quo respecto de la
continuacin del procedimiento, a virtud
precisamente del efecto suspensivo de la
misma, no existe razn alguna para que
este tribunal retenga los autos, los que
deber remitir al tribunal superior al da
siguiente de la ltima notificacin (art.
198, inc. 1, CPC).
Si la apelacin, en cambio, ha sido
concedida slo en el efecto devolutivo, la resolucin que la conceda deber determinar las piezas del expediente que, adems
de la resolucin apelada, deban compulsarse o fotocopiarse para continuar conociendo del proceso, si se trata de
sentencia definitiva, o que deban enviarse al tribunal superior para la resolucin
del recurso, en los dems casos (art. 197,
inc. 1, CPC).
En este caso la remisin de los autos
originales o de las compulsas o fotocopias al tribunal superior est condicionada al tiempo que demore la secretara en
confeccionarlas; de suerte que el plazo
de un da, a contar desde la ltima notificacin, que tiene el tribunal para hacer
esta remisin, podr ampliarse por todos
los das que, atendida la extensin de las
copias que hayan de sacarse, estime necesario dicho tribunal (art. 198, CPC).
Y si el apelante en lo devolutivo no
consigna fondos suficientes para cubrir
el valor de la fotocopia o compulsa dentro del trmino fatal de cinco das, a contar desde la notificacin del recurso, la
ley dispone que se le tendr por desistido
del recurso sin ms trmite (art. 197,
inc. 3, CPC).
V. De la adhesin a la apelacin
510. Notificaciones en la segunda instancia. La notificacin de las resoluciones que se dicten por el tribunal de alzada
se practicar en la forma que establece el
artculo 50, con excepcin de la primera,
que debe ser personal, y de lo dispuesto
en los artculos 201 y 202. Podr, sin embargo, el tribunal ordenar que se haga
por otros de los medios establecidos en
la ley, cuando lo estime conveniente
(art. 221 CPC).
En consecuencia, la regla general sobre
la forma o manera de notificar las resoluciones que se pronuncien en la segunda
instancia es por el estado diario; y la excepcin, personalmente cuando se trate de la
primera resolucin que se pronuncia en
la alzada. Ejemplo: la resolucin que ordena traer los autos en relacin.
Tambin hacen excepcin a la regla general de notificacin por el estado diario, los casos contemplados en los
artculos 201 y 202, o sea, el de la resolucin que declara la desercin del recurso
de apelacin por la no comparecencia
del apelante, que producir efectos respecto de ste por el solo hecho de dictarse, y el de las resoluciones que se dicten
en el curso de la segunda instancia que
producen efectos respecto del apelado
rebelde desde que se pronuncien.
cin legalmente vigente. As, si el recurso termin por la dictacin del fallo, o
bien, por la declaracin de desercin o
prescripcin del mismo, no cabe hablar
de desistimiento.
Sus efectos son de importancia, puesto
que la sentencia impugnada adquiere de
inmediato el carcter de firme o ejecutoriada, si el proceso se halla en la primera
instancia, o una vez notificado el respectivo cmplase si se encontraba en la segunda instancia y fueron devueltos los
autos al tribunal inferior.
Naturalmente que si hay varios apelantes y uno solo se desiste, o si el apelado se ha adherido a la apelacin, los autos
deben continuar en su tramitacin respecto de los recursos no afectados por el
desistimiento.
513. La desercin. Es la segunda forma anormal de poner trmino al recurso
de apelacin. Se la define, como aquel
modo de terminar un recurso de apelacin, a virtud del incumplimiento por parte del apelante de determinadas gestiones,
lo que produce, segn la ley, tal efecto.
En el fondo, pues, la desercin del
recurso de apelacin es una verdadera
sancin impuesta por el legislador al apelante negligente en el cumplimiento de
determinadas obligaciones o cargas procesales, y cuya actitud revela falta de inters en continuar en la tramitacin del
respectivo recurso.
Las causales de desercin del recurso
de apelacin son las siguientes:
a) Por no depositar el apelante en
secretara dineros para sacar fotocopias o
compulsas, dentro del plazo de cinco das,
a contar desde la concesin del recurso
de apelacin slo en el efecto devolutivo
(art. 197, inc. 2, CPC);
b) Por no comparecer el apelante al
tribunal superior a proseguir el recurso
en el trmino legal (art. 201, inc. 1,
CPC).
La primera causal opera cuando el
proceso se encuentra en poder del juez a
quo, y la desercin es declarada sin ms
trmite, a peticin naturalmente del ape-
151
Captulo Tercero
EL RECURSO DE HECHO
SUMARIO: I. Generalidades; II. El recurso de hecho propiamente dicho;
III. El falso recurso de hecho.
I. Generalidades
516. Causales de procedencia del recurso de hecho. El recurso de hecho tiene lugar en los siguientes casos:
a) Cuando el tribunal inferior deniega un recurso de apelacin que ha debido concederse (art. 203 CPC);
b) Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin que es improcedente (art. 196, inc. 2, CPC);
c) Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin slo en el
efecto devolutivo, debiendo haberlo concedido en ambos efectos (art. 196, inc. 1,
CPC); y
d) Cuando el tribunal inferior concede un recurso de apelacin en ambos
efectos, debiendo haberlo concedido slo
en el efecto devolutivo (art. 196, inc. 2,
CPC).
Como se ve, los casos anteriores contemplan todos los posibles errores en que
puede incurrir el juez inferior, al pronunciarse sobre la solicitud en que se interpone un recurso de apelacin.
517. Clases de recurso de hecho. En
atencin a la diversa tramitacin que experimenta el recurso de hecho, segn sea
la causal en que se funda, la doctrina lo
ha clasificado en: verdadero y falso recurso de hecho.
El verdadero recurso de hecho, o recurso
de hecho propiamente dicho, como tam153
bin se le llama, se encuentra reglamentado en los artculos 203 al 206 del Cdigo de Procedimiento Civil; y es aquel que
tiene lugar cuando el tribunal inferior
deniega un recurso de apelacin que ha
debido concederse.
Se trata, por consiguiente, del caso
ms grave de procedencia del recurso de
hecho; y de ah tambin que el legislador
se haya preocupado de sealarle plazo
para su interposicin y de reglamentar
adecuadamente su tramitacin.
El falso recurso de hecho, en cambio, se
encuentra reglamentado nada ms que
en el artculo 196 del Cdigo de Procedimiento Civil; y es aquel que tiene lugar
cuando el tribunal inferior concedi un
recurso de apelacin improcedente, o lo
concedi slo en el efecto devolutivo, debiendo haberlo concedido en ambos efectos, o lo concedi en ambos efectos, en
circunstancias de que slo proceda en
lo devolutivo.
Esta segunda clase de recurso de hecho no tiene un plazo para su interposicin, y carece de la adecuada reglamentacin legal. A continuacin estudiaremos
cada una de estas dos clases de recurso de
hecho, por separado.
154
curso de hecho se pretende, nada menos, que se conceda el recurso de apelacin que se ha interpuesto en su contra.
En su oportunidad expresamos que esta
orden de no innovar, por analoga, se utiliza tambin en la tramitacin de los recursos de queja.
521. Fallo. Por ltimo, si el tribunal
superior declara inadmisible el recurso de
hecho, lo comunicar al inferior, devolvindole el proceso si se ha elevado (art.
205, inc. 1, CPC); y si el recurso, en cambio, es declarado admisible, el tribunal superior ordenar al inferior la remisin
del proceso, o lo retendr si se halla en
su poder, y le dar la tramitacin que
corresponda (art. 205, inc. 2, CPC).
Y si el juez inferior ha continuado en
la tramitacin de la causa, no obstante la
interposicin del recurso de hecho, por
no haberse decretado orden de no innovar, y dicho recurso es acogido, qu suerte corren esas gestiones posteriores?
Resuelve expresamente el caso el artculo 206 del Cdigo de Procedimiento
Civil, al disponer: En el caso del segundo inciso del artculo precedente, quedarn sin efecto las gestiones posteriores a
la negativa del recurso y que sean una
consecuencia inmediata y directa del fallo apelado.
Estimamos que esta peticin de declarar sin efecto dichas gestiones, deber
formularse al juez inferior, si los autos
permanecen en su poder, para lo cual
tiene jurisdiccin de acuerdo a lo preceptuado en el artculo 191, inc. 2; o
bien, en caso contrario, al tribunal superior, quien har semejante declaracin
como algo consecuencial al recurso de
hecho recin acogido.
pedir informe al tribunal inferior, ni menos exigir la remisin de los autos, puesto que siempre obrarn en su poder el
expediente original o las fotocopias o
compulsas, segn el caso.
524. Fallo. Una vez resuelto el falso recurso de hecho, las declaraciones que se contengan en dicho fallo pronunciado por
el tribunal superior, se comunicarn al inferior para que se abstenga, o siga conociendo del negocio, segn los casos (art.
196, inc. 3, CPC).
Ejemplo para que se abstenga: la apelacin fue concedida slo en el efecto
devolutivo y el tribunal superior declara
que debe concederse en ambos efectos.
Ejemplo para que siga conociendo:
la apelacin fue concedida en ambos efectos y el tribunal superior declara que debe
concederse slo en el efecto devolutivo;
la apelacin fue concedida en ambos efectos y el tribunal superior declara que es
improcedente.
Y qu suerte corren las gestiones efectuadas ante el tribunal inferior cuando
concedi la apelacin slo en el efecto
devolutivo y el tribunal superior, acogiendo el correspondiente recurso de hecho,
declara que ha debido concederse dicha
apelacin en ambos efectos?
La jurisprudencia ha estimado que, a
falta de una disposicin semejante a la
contemplada en el artculo 206 para el
verdadero recurso de hecho, en el caso
antes planteado, la abstencin del tribunal inferior slo nace con la comunicacin del fallo que acoge el recurso de
hecho y que, en consecuencia, todo lo
actuado con anterioridad es vlido.
525. Control de las apelaciones improcedentes. Por ltimo, hay que hacer
notar que cuando la apelacin es improcedente y el tribunal inferior la ha concedido, puede el superior de oficio
declarar sin lugar el recurso, sin perjuicio de que la parte agraviada pueda tambin deducir el correspondiente recurso
de hecho (art. 196, inc. 2, parte final,
CPC).
156
En consecuencia, la procedencia de
un recurso de apelacin est sujeta a un
cudruple control:
a) Al del juez inferior cuando tiene
que pronunciarse en la primera instancia sobre la concesin o no concesin de
la apelacin interpuesta;
b) Al del tribunal superior, cuando,
una vez ingresados los autos a su secretara, antes de dictar la primera resolucin,
debe estudiar la admisibilidad o inadmi-
157
Captulo Cuarto
I. Generalidades
obtener la invalidacin del fallo recurrido, motivado por la infraccin de las leyes que determinan: a) la sustanciacin o
ritualidad esencial del proceso, o b) los
requisitos formales a que debe ajustarse
el juzgador al pronunciar sus sentencias.
529. Antecedentes histricos del recurso de casacin en la forma. Dos grupos de preceptos legales, a nuestro juicio,
constituyen los antecedentes histricos del
recurso de casacin en la forma, tal como
est hoy instituido en nuestro pas: primero, las leyes espaolas antiguas que rigieron en Chile hasta el momento de
producirse la independencia nacional, y,
en seguida, las leyes nacionales dictadas
con posterioridad.
Entre las leyes espaolas antiguas sobresalen, a este respecto, en primer trmino, las Siete Partidas, obra redactada
bajo la influencia de Alfonso X el Sabio,
a mediados del siglo XIII, en cuya partida Tercera encontramos disposiciones
que consagran casos de invalidacin o
anulacin de sentencias por causales semejantes a las de la actual legislacin,
naturalmente sin llegar a constituir un
verdadero sistema o institucin.
Posteriormente, es del caso citar el
Ordenamiento de Alcal, dictado en el siglo XIV, el cual, en cuanto a este recurso se refiere, mantiene las causales de
nulidad de las sentencias; pero agrega
un plazo para interponerlo y dispone, al
mismo tiempo, que la sentencia que falla la nulidad de otra no es susceptible,
a su vez, de ser anulada, antecedente del
conocido principio que establece que no
hay casacin de casacin.
Ms adelante, la Novsima Recopilacin,
en el ao 1805, agrega algunos principios, como ser: la improcedencia de la
casacin de forma frente a otros recursos
extraordinarios y la no suspensin del fa-
160
530. Cules son? La disposicin legal que permite contestar esta interrogante, o sea, establecer la naturaleza procesal
de las resoluciones judiciales susceptibles
de recurso de casacin en la forma, es el
artculo 766, inciso 1, del Cdigo de Procedimiento Civil.
Dice dicho precepto: El recurso de
casacin en la forma se concede contra
las sentencias definitivas, contra las interlocutorias cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin y,
excepcionalmente, contra las sentencias
interlocutorias dictadas en segunda instancia sin previo emplazamiento de la parte agraviada o sin sealar da para la vista
de la causa.
En consecuencia, tres son los casos de
procedencia del recurso de casacin en la forma, en relacin con la naturaleza de la
resolucin recurrida:
a) En contra de las sentencias definitivas;
b) En contra de las sentencias interlocutorias cuando ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin; y
c) En contra de las sentencias interlocutorias de segunda instancia cuando
se dictan sin previo emplazamiento de la
parte agraviada o sin sealar da para la
vista de la causa.
A continuacin analizaremos cada
uno de estos tres casos en particular.
531. Primer caso: las sentencias definitivas. El inciso 1 del artculo 766 del
Cdigo de Procedimiento Civil dispone:
El recurso de casacin en la forma se
concede contra las sentencias definitivas.
Y qu entendemos por sentencia definitiva? No hay tampoco una definicin legal
especial para esta clase de resoluciones
judiciales, en relacin o concordancia con
el recurso de casacin en la forma; de
suerte que no existe ms camino que considerar como tales aquellas que define el
artculo 158, inciso 2, del Cdigo de Pro161
533. Tercer caso: las sentencias interlocutorias a que se refiere el artculo 766,
inciso 2, parte final. Dispone ese precepto: Y excepcionalmente, contra las
sentencias interlocutorias dictadas en se* Modificado, como aparece en el texto, por
el artculo 1, N 16 de la Ley N 18.705, publicada
en el Diario Oficial el 24 de mayo de 1988.
163
do de apelacin de cualquiera otra resolucin, un incidente de nulidad de notificacin, y la Corte lo resuelve, ordenando
traer previamente los autos en relacin.
Esta resolucin es tambin una sentencia
interlocutoria pronunciada en la segunda instancia.
Sin embargo, no basta que estemos
en presencia de una sentencia interlocutoria pronunciada en la segunda instancia para que sea susceptible de casacin
en la forma; se requiere, adems, que se
haya omitido alguno de los siguientes trmites o diligencias esenciales: el emplazamiento de la parte agraviada o la fijacin
de da para la vista de la causa.
El emplazamiento de la parte agraviada
es un trmite que consta de dos elementos: la notificacin de la resolucin que
concedi en la primera instancia el correspondiente recurso de apelacin y el
transcurso del plazo en la segunda instancia para comparecer a proseguir dicho recurso; y la fijacin de da para la
vista de la causa, como su nombre lo indica, es la colocacin de la causa en tabla y
su vista en el mismo da sealado.
mos fue la de que slo procede por causales taxativamente enumeradas en la ley;
y que el artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil comience diciendo: El
recurso de casacin en la forma ha de
fundarse precisamente en alguna de las
causales siguientes.
Los preceptos legales que se encargan
de determinar las causales de procedencia del recurso de casacin en la forma
son, fuera del anteriormente sealado, los
artculos 170, 766, 788, 789, 795, 796 y
800 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Su lectura nos permite apreciar que
las causales o motivos que justifican la
procedencia del recurso de casacin en
la forma se pueden clasificar de la siguiente manera: a) vicios cometidos en la dictacin de la sentencia misma, y b) vicios
cometidos, o que inciden, en la tramitacin del juicio.
Aluden al primer grupo de vicios los
ocho primeros nmeros del artculo 768,
en relacin con el artculo 170, a su vez
en sus diversos nmeros; y se refiere, en
cambio, al segundo grupo de vicios el nmero noveno del artculo 768, en relacin con los artculos 766, 788, 789, 795,
796 y 800.
Es preciso hacer notar que la causal
5 del artculo 768, por su propia redaccin, no es posible aplicarla a las sentencias interlocutorias que ponen trmino
al juicio o hacen imposible su continuacin; y que la causal 9 de ese mismo
artculo, frente a las sentencias interlocutorias pronunciadas en la segunda instancia, queda circunscrita a los trmites o
diligencias considerados como esenciales,
exclusivamente, en el artculo 766.
A continuacin analizaremos cada una
de estas causales legales que autorizan el
recurso de casacin en la forma.
165
3. Que la sentencia haya sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez cuya recusacin haya
sido declarada por tribunal competente.
El primer caso dice relacin con la institucin procesal de las implicancias, o sea,
de verdaderas prohibiciones impuestas por
el legislador a los jueces para intervenir
en determinados juicios, por razones de
alta conveniencia pblica y, por consiguiente, irrenunciable. Se hallan enumeradas
en el artculo 195 del Cdigo Orgnico
de Tribunales y se aplican tanto a los jueces de los tribunales unipersonales como
a los de los tribunales colegiados. Por eso
es que la disposicin en estudio se pone
en la situacin de la sentencia pronunciada por un juez, o con la concurrencia de
un juez. Tampoco es necesario distinguir
segn si la implicancia est pendiente o,
por el contrario, ha sido declarada. Para
la existencia de la causal de casacin en la
forma que estudiamos basta que el magistrado que dicta la sentencia, o que concurre a su dictacin, se halle afecto a un
motivo legal de implicancia, pues no podemos olvidar que las implicancias son verdaderas prohibiciones, y an ms, irrenunciables.
El segundo caso est relacionado, a la
inversa, con la institucin procesal de las
recusaciones, o sea, con obstculos legales
que impiden al juez conocer de un determinado juicio, a menos que las partes renuncien a ellas, y comprenden tambin
tanto a los tribunales unipersonales como
a los colegiados. Se hallan enumeradas en
el artculo 196 del Cdigo Orgnico de
Tribunales y, desde el momento en que
son susceptibles de renuncia, su sola concurrencia no basta para que la sentencia
que dicte un juez en estas condiciones sea
nula; es preciso, adems, que esa recusacin se encuentre pendiente, o sea, que
se la haya formulado por va incidental.
El tercer caso, por ltimo, alude a la
dictacin de la sentencia por un juez, o
con la concurrencia de un juez, cuya recusacin haya sido declarada por tribunal competente. Si es nula la sentencia
dictada por un juez, o con la concurren-
cia de un juez, cuya recusacin est pendiente, con mayor razn lo ser cuando
sta haya sido legalmente declarada.
En resumen, tratndose de implicancias, basta su concurrencia para que la
sentencia sea nula; en cambio, tratndose de recusaciones, es preciso que se hayan hecho valer estando pendiente su
resolucin, o bien, que hayan sido legalmente declaradas.
En ambos casos se est en presencia
de situaciones muy semejantes a la de la
incompetencia del tribunal; y tanto es as
que la existencia de estas inhabilidades
ocasiona, segn los autores, la incompetencia accidental del rgano juzgador.
537. Tercera causal. En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor
nmero de votos o pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido por la ley o con
la concurrencia de jueces que no asistieron a
la vista de la causa y viceversa (art. 768,
N 3, CPC).
Se trata tambin de vicios cometidos
en la dictacin de la sentencia misma, pero
pronunciada por tribunales colegiados. En
el fondo, la causa en estudio sanciona con
la nulidad del fallo las infracciones a las
disposiciones legales que regulan los acuerdos de dichos tribunales.
Comprende cuatro situaciones diversas:
1. Que la sentencia haya sido acordada por menor nmero de votos que el
requerido por la ley;
2. Que la sentencia haya sido pronunciada por menor nmero de jueces
que el requerido por la ley;
3. Que la sentencia haya sido pronunciada con la concurrencia de jueces
que no asistieron a la vista de la causa; y
4. Que la sentencia haya sido pronunciada sin la concurrencia de todos los jueces que asistieron a la vista de la causa.
Recordemos, en cuanto a la primera
situacin, que el nmero de votos necesarios para acordar sentencia en los tribunales colegiados es la mayora absoluta
de votos conformes, salvo las excepciones legales (arts. 72, parte final, y 103
COT).
166
539. Quinta causal. En haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los
requisitos enumerados en el artculo 170 (vase
tambin art. 768, N 5, CPC).
En su oportunidad estudiamos que las
sentencias definitivas de nica o primera
instancia y las de segunda que modifi-
* Artculo nico de la Ley N 19.114, publicada en el Diario Oficial de 4 de enero de 1992. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
168
171
que en el juicio ordinario de mayor cuanta es, por regla general, de quince das
y, excepcionalmente, de dieciocho das,
o bien, de dieciocho das ms el aumento contemplado en la respectiva tabla de
emplazamiento.
En consecuencia, la causal de casacin de forma en estudio tendr lugar:
1) cuando la demanda no ha sido notificada al demandado; 2) cuando le ha sido
notificada en forma ilegal; y 3) cuando
no ha transcurrido el trmino para contestarla y dicho trmite se da por evacuado en su rebelda.
En todos los casos el juicio puede haber seguido adelante y terminar mediante
sentencia, la cual podr ser anulada por
falta de emplazamiento del demandado.
Pero esta causal es an ms amplia,
pues la ley dispone que el trmite o diligencia esencial omitido, que autoriza la
casacin, es el emplazamiento de las partes; de suerte que podr haber faltado
tanto el emplazamiento del demandado
cuanto de cualquiera otra persona que
desempee el papel de parte en el juicio,
como podra serlo un tercero.
La importancia de este trmite o diligencia esencial es obvia: tiene como fundamento el principio que dice que nadie
puede ser condenado sin ser odo. No
es posible que se dicte una sentencia judicial en contra de una persona a la cual
no se ha puesto en su conocimiento el
juicio en que ella incide o no se le ha
dado la oportunidad de defenderse.
Y este trmite o diligencia esencial
omitido podr haberlo sido en la nica o
primera instancia de un juicio de menor
o de mayor cuanta o en un juicio especial, sin que tenga importancia la instancia ni la clase o naturaleza del juicio de
que se trate.
B. El llamado a las partes a conciliacin
en los casos en que corresponda conforme a la
ley (art. 795, N 2, CPC).
La Ley N 19.334, de 7 de octubre de
1994, sustituy el artculo 262 del CPC
en lo relativo a la conciliacin, disponiendo que en todo juicio civil en que legalmente sea admisible la transaccin, con
172
174
176
de su preparacin previa? Por simple razones de conveniencia y moralidad. En efecto, es preferible que sea el mismo tribunal
que incurri en la falta o vicio formal el
llamado a subsanarlo o corregirlo y no
otro diferente; a lo que cabe agregar que
si no se exigiera la preparacin o reclamo previo, las partes inescrupulosas, que
advierten una falta o vicio, muchas veces
provocado por ellas mismas, no tratarn
de subsanarlo, dejando una posible puerta de escape mediante la nulidad posterior del procedimiento, utilizando para
ello el recurso de casacin en la forma.
548. Casos en que no se exige preparacin previa del recurso de casacin en
la forma. Hay veces en que los fundamentos de la institucin de la preparacin del recurso de casacin en la forma
se hallan en pugna con el principio de
que al impedido no le corre plazo. En
otros trminos, hay situaciones de orden
prctico que no permiten que una parte
pueda preparar previamente el recurso
de casacin en la forma, pues si se le
exigiera esta preparacin previa ello equivaldra ms bien a negarle la oportunidad de deducir dicho recurso.
Es por eso que el legislador se vio en
la necesidad de establecer casos de excepcin, en que no es necesario preparar previamente el recurso de casacin
en la forma para que pueda ser admitido
a tramitacin. Estos casos son:
1. Cuando la ley no admite recurso alguno contra la resolucin en que se haya cometido la falta (art. 769, inc. 2, parte 1,
CPC). En este caso, cuya excepcin es
obvia, a la parte agraviada no le queda
ms camino que deducir nicamente el
recurso de casacin en la forma que corresponda.
2. Cuando la falta haya tenido lugar en
el pronunciamiento mismo de la sentencia que
se trata de casar (art. 769, inc. 2, parte 2,
CPC). Tambin este caso es perfectamente explicable. Imaginemos que la sentencia no fue extendida en la forma dispuesta
por la ley. No habr ms camino que reclamar de esta falta, deduciendo el co-
177
180
181
artculo 768, N 5, del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con el artculo 170, N 6, del mismo Cdigo; se
mencionar en este escrito que la sentencia recurrida adolece del vicio o defecto de haberse faltado en la primera
instancia al trmite o diligencia esencial
de la recepcin de la causa a prueba y
que concede el recurso por la causal antes indicada, el artculo 768, N 9, del
Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con el artculo 795, N 2, del mismo Cdigo, etc.
De acuerdo con lo dispuesto por el
art. 771 del CPC, el recurso debe interponerse por la parte agraviada ante el
tribunal que haya pronunciado la sentencia que se trata de invalidar y para ante
aquel a quien corresponda conocer de l
conforme a la ley.
La importancia de la fundamentacin
del escrito por el que se interpone el recurso es manifiesta pues determina nada
menos que la jurisdiccin del tribunal ad
quem; no pudiendo este ltimo, al dictar
sentencia de casacin, extenderla a vicios
o defectos de forma que no se hallen contemplados expresamente en dicho escrito, ni hacerse en el recurso variacin de
ningn gnero una vez interpuesto
(art. 774 CPC).
En resumen, la presentacin del escrito por el que se interpone el recurso
limita la actividad de la parte y del tribunal ad quem: de la primera, por cuanto
interpuesto el recurso no puede hace en
l variacin de ningn gnero y del segundo, porque, aun cuando en el progreso
del recurso descubra alguna nueva causal en que hubiere podido fundarse, la
sentencia recaer nicamente sobre las
alegadas en tiempo y forma.
curso cumple con los requisitos establecidos en el artculo 776, inciso 1, es decir,
si se ha interpuesto en tiempo, y si fue
patrocinado por abogado habilitado. De
no cumplir con cualquiera de dichos requisitos, el tribunal lo declarar inadmisible sin ms trmite (art. 778, inc. 1). Tratndose de tribunales colegiados, dicho
examen se efectuar en cuenta (art. 776,
inc. 1, parte final). Se trata pues de un
anlisis formal donde el tribunal a quo
conceder el recurso o lo declarar inadmisible, dependiendo si se cumplen o no
los requisitos antes sealados:
1. Si el recurso es declarado inadmisible, la parte que lo dedujo podr interponer recurso de reposicin, el que deber
fundarse en error de hecho y deducirse
dentro del plazo de tercero da. La resolucin que resuelva la reposicin ser inapelable (art. 778, inc. 2).*
2. Si el recurso se concede, se dar cumplimiento a lo prevenido en el artculo
197, para los efectos del cumplimiento de
la sentencia y ordenar elevar los autos originales al tribunal superior para que conozca del recurso y devolver las fotocopias
o compulsas respectivas al tribunal que
deba conocer del cumplimiento del fallo.
Se aplicar al recurrente lo establecido en
el inciso 2 del artculo 197.**
555. Impugnacin de la resolucin
que declara admisible o inadmisible el
recurso de casacin en la forma. En el
recurso de apelacin, si el juez a quo al
pronunciarse sobre dicho recurso comete un error o una injusticia, la parte agraviada tiene en sus manos el recurso de
hecho, el cual, como sabemos, lo deducir directamente ante el tribunal superior.
Tratndose de un recurso de casacin
en la forma, tambin el tribunal a quo
puede cometer error o injusticia al con-
182
sigue: El recurso de casacin en la forma suspende la ejecucin de la sentencia, excepto en los casos siguientes... El
recurso de casacin en el fondo no suspende la ejecucin de la sentencias sino
en los casos.... Por ltimo, este precepto, en razn de las modificaciones introducidas por la Ley N 11.183, ha quedado
en la siguiente forma: El recurso de casacin no suspende la ejecucin de la sentencia, salvo cuando....
Por consiguiente, y en resumen, en
un comienzo el recurso de casacin suspenda el cumplimiento de la sentencia;
en seguida se hizo un distingo entre el
recurso de casacin en la forma y el de
fondo, suspendiendo la ejecucin o cumplimiento de la sentencia solamente el
primero de los nombrados; y, por fin, actualmente, ambos recursos, por regla general, no suspenden la ejecucin de la
sentencia recurrida.
Las reformas introducidas a esta materia sobre los efectos del recurso de casacin han perseguido, pues, evitar que
este recurso se transforme en una tercera instancia, o sea, un medio destinado a
dilatar la ejecucin de lo resuelto por los
jueces de fondo.
183
565. Disposiciones especiales en juicios de mnima cuanta y de menor cuanta. El recurso de casacin en la forma se
sujeta, en primer trmino, a las disposiciones contenidas en el Prrafo 1 del
187
188
569. La prescripcin. Ningn precepto encontramos sobre el particular, a diferencia de lo que acontece con el recurso
de apelacin.
El silencio del legislador tiene su origen, posiblemente, en la falta de comple-
leyes especiales que excepta expresamente el artculo 766 del Cdigo de Procedimiento Civil. Si tampoco se trata de estos
juicios o reclamaciones regidos por leyes
especiales, quiere decir, sencillamente, que
el recurso de casacin en la forma es procedente.
571. Causales de casacin en la forma en los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales. Pero el legislador
no solamente limita la procedencia del
recurso de casacin en la forma en esta
clase de juicios o reclamaciones, sino que,
a veces incluso, restringe las causales que
lo hacen procedente.
Estas limitaciones de las causales del
correspondiente recurso hay que buscarlas,
en primer trmino, en las leyes especiales,
y si stas nada dispusieron sobre el particular, es preciso aplicar el artculo 768, inciso
2, del Cdigo de Procedimiento Civil.
En efecto, esta disposicin establece que
en los negocios a que se refiere el inciso 2
del artculo 766 (alude a los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales) slo
podr fundarse el recurso de casacin en
la forma en alguna de las causales indicadas en los nmeros 1, 2, 3, 4, 6, 7 y 8
de este artculo, y tambin en el nmero 5
cuando se haya omitido en la sentencia la
decisin del asunto controvertido.
Por exclusin, no podr fundarse el recurso de casacin en la forma en los juicios
o reclamaciones regidos por leyes especiales, en haber sido pronunciada la sentencia con omisin de sus requisitos formales,
a menos que se trate de la falta de decisin
del asunto controvertido, y de haberse faltado a algn trmite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro
requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad.
X. La casacin en la forma
y la apelacin
572. Su interposicin conjunta. Hemos dicho que la casacin en la forma
es un recurso extraordinario y que su
190
objeto es invalidar determinadas sentencias en los casos expresamente sealados por la ley; y que la apelacin,
en cambio, es un recurso ordinario y
que su objeto es obtener del tribunal
superior respectivo que enmiende, con
arreglo a derecho, la resolucin del inferior.
Pues bien, a pesar de la diversidad de
caracteres y de objetivos entre ambos recursos, lo cierto es que los dos estn entregados al conocimiento del tribunal
inmediatamente superior en grado jerrquico de aquel que pronunci la resolucin recurrida, y que hay veces en que
proceden conjuntamente en contra de una
misma resolucin.
Estas resoluciones, susceptibles de casacin en la forma y de apelacin al mismo tiempo, son las sentencias de primera
instancia que pueden haber sido pronunciadas en los juicios ordinarios de mnima, de menor y de mayor cuanta, o bien,
en juicios especiales.
La ley procesal civil contempla, naturalmente, esta posibilidad y, al efecto, formula diversas reglas sobre la interposicin
de ambos recursos casacin en la forma
y apelacin en contra de una misma sentencia. Dichas reglas son:
a) El recurso de casacin en la forma contra la sentencia de primera instancia deber
interponerse dentro del plazo concedido para
deducir el recurso de apelacin, y si tambin se
deduce este ltimo recurso, conjuntamente con
l (art. 770, inc. 2).
Como se ve, en este caso el plazo de
presentacin es el mismo que el destinado a deducir el recurso de apelacin, o
sea, de diez das; a menos que tambin
se deduzca este ltimo, pues, en tal caso,
habr que recurrir de casacin en la forma y de apelacin en un mismo escrito.
Ejemplo: apelo dentro de tercero da en
contra de una sentencia de primera instancia y al cuarto da de notificada la sentencia deseo recurrir de casacin en la
forma; no podra hacerlo, pues la ley exige que ambos recursos se interpongan
en un mismo escrito.
574. Casos en que procede. La definicin de la casacin en la forma de oficio nos permite afirmar que ella procede
cuando los tribunales estn conociendo
de un determinado asunto judicial por
va de apelacin, consulta o casacin o
en alguna incidencia.
Por va de apelacin lo ser cuando el
negocio pasa a la segunda instancia; de
consulta, cuando el negocio es enviado al
tribunal superior para que sea revisado
por ste, en atencin a que no lo ser
por va de apelacin; de casacin, cuando
se interpone cualquiera de estos recursos, sea de forma, sea de fondo; y, por
ltimo, en alguna incidencia, o sea, cuando el tribunal est conociendo de una
cuestin accesoria.
Y la causal que justificar la invalidacin de oficio de la sentencia por vicios o
defectos formales, ser precisamente la
existencia de dichos vicios que habran
autorizado la interposicin del correspondiente recurso de casacin en la forma.
Naturalmente que estos vicios deben
aparecer de los mismos autos, o sea, de
los propios antecedentes. Es una situacin semejante a aquella de la nulidad
absoluta de los actos o contratos, la cual
para declararla de oficio debe aparecer
de manifiesto.
Ejemplos de vicios manifiestos: la incompetencia del tribunal, la omisin de los
requisitos formales de la sentencia, la ultra
petita, las decisiones contradictorias, etc.
Es preciso llamar la atencin acerca
de que si el tribunal desea casar en la
forma de oficio una sentencia, por haber
observado la presencia de un vicio que
habra autorizado interponer el correspondiente recurso de casacin, no est
afecto a las limitaciones sealadas en los
artculos 769 y 774.
192
576. El fallo en la casacin en la forma de oficio. Para los efectos de determinar el tribunal que dictar el fallo en
el evento en que se case en la forma de
oficio una sentencia, es necesario hacer
la misma distincin que hicimos a propsito de la extincin del recurso de casacin en la forma mediante la dictacin
del fallo de casacin.*
En efecto, si la causal por la cual se
casa en la forma de oficio una sentencia dice
relacin con un vicio relativo al procedimiento
causales 1, 2, 3, 8 y 9 del artculo
768 del Cdigo de Procedimiento Civil,
el tribunal ad quem, al casar de oficio la
sentencia y declararla nula, debe determinar
en su fallo el estado en que quede el proceso.
Acto seguido debe remitir los autos al tribunal
193
194
Captulo Quinto
I. Generalidades
Judicial cumplan esta trascendental funcin, dndoles a las leyes el mismo sentido y alcance, por diversas que sean las
personas y las materias llamadas a juzgar.
La misin de los jueces, pues, fuera
de ser constante, debe, al mismo tiempo,
ser uniforme para todos los que reclaman justicia, sean nacionales o extranjeros, sea que residan o no en el territorio
de la Repblica.
Con el objeto de obtener esta aplicacin genuina y exacta de las leyes y, a la
vez, uniforme, el legislador establece el
recurso de casacin en el fondo, permitiendo la anulacin de una sentencia
cuando en su dictacin se infringe la ley,
la que ser reemplazada por una nueva
sentencia y en la cual se har la correcta
y verdadera aplicacin de la norma infringida.
Adems, el recurso de casacin en el
fondo procura la formacin de la jurisprudencia, pues aunque los fallos que recaen
en esa clase de recursos no obligan a los
tribunales inferiores, desde el momento
en que las sentencias judiciales no tienen
fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren
(art. 3, inc. 2, CC), influyen sobre ellos
con gran fuerza moral, logrndose as la
aplicacin constante, uniforme y metdica de los numerosos y variados preceptos
legales que reglan la vida jurdica del pas.
580. Antecedentes histricos del recurso de casacin en el fondo. Nada especial sobre el mencionado recurso
encontramos en el derecho romano y en el
derecho germnico, no obstante que ellos
constituyen los antecedentes histricos
196
Todos estos proyectos de leyes tuvieron accidentada tramitacin en las Cmaras y no lograron su aprobacin definitiva.
Mientras tanto, se discuta paralelamente
el proyecto de Cdigo de Procedimiento
Civil, lo que permiti que el 17 de mayo
de 1902 la Comisin Mixta de Legislacin
y Justicia manifestara a los seores congresales que toda discusin sobre el recurso de casacin en el fondo era inoficiosa,
puesto que su creacin vena ya contemplada en el proyecto del mismo Cdigo.
La casacin en el fondo naci, pues,
a la vida institucional del pas junto con
el Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, el
28 de agosto de 1902, mediante la promulgacin de la Ley N 1.552, que entr
a regir el 1 de marzo de 1903.
197
198
585. Significado o alcance de la palabra ley. Determinar el alcance o significado de la palabra ley, empleada en
el artculo 767, del Cdigo de Procedimiento Civil, equivale a precisar el campo
de actuacin del recurso de casacin en el
fondo. Esta labor, en consecuencia, es de
gran importancia prctica.
Ahora bien, la historia fidedigna del
establecimiento de este precepto legal nos
ensea que la palabra ley que en l se
utiliza ha sido empleada por el legislador
en un sentido amplio, o sea, que en ella
se comprenden no solamente las leyes
constitucionales sino, adems, otros actos o hechos que se hallan estrechamente vinculados a tal concepto.
A continuacin trataremos, pues, de
precisar su contenido y alcance:
a) En primer trmino, la palabra ley
comprender la ley constitucional o formal,
como tambin se la llama, en contraposicin a la ley material. Entendemos por ley
constitucional o formal aquella que emana de una manera normal de los rganos
constitucionales llamados a producirla, y
por ley material aquella norma que proviene de cualquier rgano pblico.
Recordemos que la ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la
Constitucin, manda, prohbe o permite
(art. 1 CC). Luego, la infraccin a esta
clase de leyes formales dar origen, como
regla general, a la procedencia del recurso de casacin en el fondo.
Es evidente que dentro de la ley formal incluimos a la Constitucin Poltica
del Estado, puesto que constituye la ley
199
ltima parte cuanto aquellos considerandos. En tal caso tambin puede sostenerse que se ha producido infraccin legal
con influencia sustancial en lo dispositivo de la sentencia, para juzgar acerca de
la procedencia de un recurso de casacin
en el fondo.
Debemos advertir que no toda infraccin legal autoriza la interposicin de un
recurso de casacin en el fondo: es preciso, adems, que esa infraccin haya tenido influencia sustancial en lo dispositivo
de la sentencia recurrida. Y cundo acontecer esto?
Cuando la ley infringida, cualquiera
que sea, tenga el carcter de determinante en los resultados del pleito; en otras
palabras, cuando la infraccin legal, de
no haberse producido, habra hecho llegar a los jueces sentenciadores a una solucin diversa o contrapuesta a la que
formularon en su sentencia.
Tiene que haber, como se ve, un nexo
inseparable entre la infraccin legal y lo
decidido en el juicio: si la infraccin legal no ha influenciado al sentenciador
en orden a acoger o a rechazar la accin
o la excepcin hecha valer en el juicio,
no estaremos en presencia de la causal
legal que sirve de fundamento al recurso
de casacin en el fondo.
204
206
598. Declaracin previa de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso de casacin en el fondo. Una vez que el
secretario del tribunal ad quem ha estampado en el proceso la constancia o certificado de la fecha de ingreso, este ltimo
examina en cuenta si la sentencia objeto
del recurso es de aqullas contra las cuales lo concede la ley y si ste rene los
requisitos que se establecen en los incisos primero de los arts. 772 y 776, es decir: 1) si se expresa en qu consisten el
o los errores de derecho de que adolece
la sentencia recurrida; 2) si seala de
que en nada eso o esos errores de derecho influyen sustancialmente en lo dispositivo del fallo; 3) si se interpuso en
tiempo; y 4) si ha sido patrocinado por
abogado habilitado (art. 782,* inc. 1,
CPC).
En consecuencia, la concesin del recurso de casacin en el fondo est sujeta a un doble control: primero, al del tribunal a quo, cuando examina y provee
el escrito de interposicin del respectivo recurso; y segundo, al del tribunal ad
quem, cuando da cumplimiento a lo preceptuado en el artculo 782,* inciso 1,
ya citado.
Ahora bien, este examen previo puede hacer llegar al tribunal ad quem a dos
conclusiones:
a) Que encuentre mrito para considerar inadmisible o extemporneo el recurso de casacin en el fondo, en cuyo
caso lo declarar sin lugar desde luego o
por resolucin fundada mandar traer los
autos en relacin sobre este punto
(arts. 782, inc. final, y 781, inc. 3, CPC);*
b) Que encuentre mrito para considerarlo admisible o interpuesto dentro
del plazo, en cuyo caso se limitar a tramitar el correspondiente recurso de casacin en el fondo, ordenando traerlo en
relacin (arts. 782, inc. final, y 781, inc. 3,
CPC).*
208
605. La prueba y el recurso de casacin en el fondo. En el recurso de casacin en el fondo no se podrn admitir ni
decretar de oficio para mejor proveer
pruebas de ninguna clase que tiendan a
establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recado la sentencia recurrida (art. 807, inc. 1,
CPC).
En su oportunidad manifestamos que
esta disposicin, unida al artculo 785 del
Cdigo de Procedimiento Civil, constituye el fundamento de la limitacin del recurso de casacin en el fondo, en lo que
se refiere a los hechos del pleito; o sea,
que el establecimiento o esclarecimiento
de estos ltimos es facultad privativa de
los jueces de alzada, todo lo cual escapa,
por consiguiente, a la competencia del
tribunal de casacin.
En consecuencia, si al tribunal de casacin en el fondo le est vedado conocer de los hechos del pleito, es lgico
que no pueda admitir ni decretar de oficio medidas probatorias tendientes a establecer o esclarecer estos hechos.
210
211
litis como manera de obtener una perfecta igualdad entre los justiciables;
b) En cuanto a su conocimiento: el recurso de casacin en la forma es de la
competencia del tribunal inmediatamente superior en grado jerrquico de aquel
que pronunci la sentencia recurrida; el
recurso de casacin en el fondo, en cambio, es de la competencia exclusiva de la
Corte Suprema;
c) En cuanto a las sentencias judiciales
susceptibles de tales recursos: el recurso de
casacin en la forma procede en contra
de las sentencias definitivas de nica, primera o segunda instancia, de las interlocutorias de nica, primera o segunda
instancia, que ponen trmino al juicio o
hacen imposible su prosecucin, y de las
interlocutorias pronunciadas en la segunda instancia cuando se dicten sin previo
emplazamiento de la parte agraviada, o
sin sealar da para la vida de la causa;
el recurso de casacin en el fondo, en
cambio, procede en contra de las sentencias definitivas o de las sentencias interlocutorias que ponen trmino al juicio
o hacen imposible su prosecucin, inapelables, pronunciadas por Cortes de Apelaciones o por tribunales arbitrales de
derecho de segunda instancia conociendo de negocios propios de la competencia de aqullas;
d) En cuanto a sus causales: el recurso
de casacin en la forma tiene lugar cuando se ha incurrido en un vicio o defecto
de procedimiento de aquellos sealados
en el artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil; el recurso de casacin en el
fondo, en cambio, tiene lugar contra sentencia pronunciada con infraccin de ley,
siempre que esa infraccin haya influido
sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia;
e) En cuanto a su tramitacin: el recurso de casacin en la forma, por regla general, no requiere de la comparecencia
por medio de abogado habilitado o de
procurador del nmero, de la designacin de abogado patrocinante ante el tribunal ad quem y de la presentacin de
informes en derecho; el recurso de casa-
cin en el fondo, en cambio, exige la comparecencia por medio de abogado habilitado o de procurador del nmero, la designacin de abogado patrocinante ante
el tribunal ad quem, y las partes estn
facultadas para presentar informes en derecho;
f) En cuanto a la duracin de las alegaciones: en el recurso de casacin en la
forma la duracin de las alegaciones de
cada abogado se limitar a una hora; y
en los recursos de casacin en el fondo,
en cambio, ella se limitar a dos horas,
pudiendo en ambos casos el tribunal, por
unanimidad, prorrogar por igual tiempo
su duracin;
g) En cuanto al plazo para dictar fallo:
en el recurso de casacin en la forma la
sentencia de casacin deber dictarse dentro del plazo de veinte das contados desde aquel en que termin la vista; en el
recurso de casacin en el fondo, en cambio, este plazo es de cuarenta das;
h) En cuanto a la competencia para dictar la sentencia de reemplazo: en el recurso
de casacin en la forma para determinar
cul es el tribunal que va a dictar la sentencia de reemplazo, es necesario hacer
una distincin: a) si el tribunal ad quem
acoge el recurso de casacin en la forma
y se ha invocado una causal que dice relacin con un vicio cometido en el procedimiento, causales 1, 2, 3, 8 y 9 del
artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil, debe anular la sentencia recurrida y adems determinar en su sentencia
el estado en que quede el proceso, el que
debe seguirse tramitando desde el momento inmediatamente anterior a aquel
en que se cometi el vicio. Acto seguido,
el tribunal ad quem debe remitir los autos al tribunal que corresponda para que
dicte una nueva sentencia que resuelva
el juicio (art. 786, inc. 1, CPC); y b) si el
tribunal ad quem acoge el recurso de casacin en la forma y se ha invocado una
causal que dice relacin con un vicio cometido en la dictacin misma de la sentencia, causales 4, 5, 6 y 7 del artculo
768 del Cdigo de Procedimiento Civil,
debe anular la sentencia recurrida y ade213
ms debe dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la ley, la que debe
dictar acto continuo y sin nueva vista de
la causa, pero separadamente de aquella
resolucin que acogi el recurso de casacin en la forma (art. 786, inc. 3, CPC).
En cambio, en el recurso de casacin en
el fondo la sentencia de reemplazo es pronunciada siempre por el tribunal que dict la sentencia de casacin, vale decir,
por la Corte Suprema;
j) En cuanto a su preparacin: el recurso de casacin en la forma para que pueda ser admitido necesita de preparacin
previa, o sea, es indispensable que el que
lo entabla haya reclamado de la falta, ejerciendo oportunamente y en todos sus grados los recursos establecidos por la ley; el
recurso de casacin en el fondo, en cambio, no necesita para ser admitido de este
reclamo previo; y
k) En cuanto a su extensin: en el recurso de casacin en la forma, cuando es
acogido, por regla general, se invalida la
sentencia recurrida y, adems, excepcionalmente, todas aquellas actuaciones posteriores al vicio o defecto en que se
fundament dicho recurso; en el recurso
de casacin en el fondo, en cambio, cuando es aceptado, solamente se invalida la
sentencia recurrida.
215
Captulo Sexto
EL RECURSO DE REVISIN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Resoluciones judiciales susceptibles del recurso
de revisin; III. Causales que justifican el recurso de revisin; IV. Interposicin
del recurso de revisin; V. Tramitacin y fallo del recurso de revisin.
I. Generalidades
615. Fundamento del recurso. No puede ser ms simple, lo mismo que su reglamentacin. Recordemos que toda
sentencia judicial firme o ejecutoriada
produce, entre otros efectos, el de la cosa
217
218
da, esto es, aquella que ha declarado falsos los documentos en que se fund la
primera. La naturaleza del juicio en que
deber pronunciarse la segunda sentencia podr ser civil o penal, sin que ello
tenga influencia en los resultados de la
revisin: lo nico que interesa, para los
fines del recurso, es que esta sentencia se
encuentre firme y que haya declarado la
falsedad de los referidos documentos.
Por ltimo, el fallo que declara la falsedad de los documentos en que se fund la sentencia que se trata de rever debe
ser posterior a sta, pues si fuere anterior
debi ser invocada por la parte a quien
beneficiaba en el juicio respectivo. Su silencio lo sanciona la ley procesal con la
prdida del derecho a interponer recurso de revisin fundado en una causal evidentemente extempornea.
to a su interposicin, de la mayora de
los recursos, los cuales siempre se deducen ante el tribunal que pronunci la sentencia que se trata de impugnar.
Y se interpone para ante la Corte Suprema por corresponderle a este alto tribunal la competencia exclusiva del
conocimiento y fallo del recurso de revisin, cualquiera que sea la jerarqua del
tribunal que pronunci la sentencia que
se pretende rever (arts. 98, N 5,* COT,
y 810, inc. 1, CPC). Escapa tambin as
el recurso de revisin a la regla general
de que los recursos se interponen para
ante el tribunal inmediatamente superior
en grado jerrquico de aquel que pronunci la sentencia recurrida.
625. Quin puede interponerlo? Nuevo silencio observado por el legislador sobre este importante particular. La solucin
tendr que ser la misma dada para los dems recursos, esto es, que podr interponer el recurso de revisin la parte agraviada,
entendiendo por tal aquella persona que
figur como parte dentro del juicio en
que se pronunci la sentencia recurrida
de revisin, y siempre y cuando esta sentencia le cause agravios o perjuicios.
626. Forma de interponer el recurso
de revisin. Con la derogacin del art. 812
por la Ley N 19.374, de 18 de febrero de
1995, se suprimi la nica norma de la
cual se poda deducir que el recurso deba ser interpuesto por escrito. No obstante
ello y en base a que la idea del legislador
fue suprimir la consignacin y no la forma de interponer el recurso, podemos colegir que ste deber hacerse por escrito.
Tampoco seala el legislador los requisitos o menciones esenciales que deba
contener este escrito; pero pensamos que,
en todo caso, deber mencionar, expresa
y determinadamente, la causal que le sirve de fundamento e individualizar de manera adecuada la sentencia firme que se
221
una sentencia que todava no habra adquirido el carcter de firme o ejecutoriada. Lo anterior debe llevarnos a la conclusin de que una aplicacin armnica
de los artculos 174 y 811 del Cdigo de
Procedimiento Civil exige considerar que
el plazo de un ao, establecido en este
ltimo precepto, se cuenta desde que la
sentencia objeto del recurso de revisin
ha adquirido el carcter de firme; vale
decir, desde la notificacin del cmplase
en caso de haberse deducido recursos o
desde el vencimiento del plazo para interponerlos en caso de que los tales recursos no se hubieren deducido.
Recordemos tambin que las tres primeras causales del recurso de revisin exigen, entre otros requisitos, la dictacin de
una sentencia firme sobre falsedad de documentos, perjurio de los testigos o cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta; y que los juicios penales destinados
a constatar estos delitos pueden demorar:
qu suerte corre, en estos casos, el recurso de revisin que ha debido ser interpuesto dentro del plazo de un ao contado desde que la sentencia objeto de l
haya quedado firme o ejecutoriada?
La solucin la da el legislador en
los siguientes trminos: Sin embargo,
si al terminar el ao no se ha an fallado el juicio dirigido a comprobar la falsedad de los documentos, el perjurio
de los testigos o el cohecho, violencia u
otra maquinacin fraudulenta a que se
refiere el artculo anterior, bastar que
el recurso se interponga dentro de aquel
plazo, hacindose presente en l esta circunstancia, y debiendo proseguirse inmediatamente despus de obtenerse sentencia firme en dicho juicio (art. 811,
inc. 3, CPC).
223
224
Captulo Sptimo
EL RECURSO DE INAPLICABILIDAD*
SUMARIO: I. Generalidades; II. Requisitos de procedencia del recurso
de inaplicabilidad; III. Interposicin del recurso de inaplicabilidad;
IV. Tramitacin del recurso de inaplicabilidad;
V. Fallo del recurso de inaplicabilidad; VI. La inaplicabilidad de oficio.
I. Generalidades
631. Concepto. El recurso de inaplicabilidad es el medio que consagra la Constitucin Poltica de la Repblica para que
determine que todo precepto legal contrario a ella sea declarado inaplicable, declaracin que puede hacer de oficio o a
peticin de parte en las materias de que
est conociendo o cuando se le solicite la
declaracin de inaplicabilidad de la ley en
recurso interpuesto en cualquier gestin
que se siga ante otro tribunal.
Su objeto, en consecuencia, es obtener que un determinado precepto legal,
por estimrsele inconstitucional, sea declarado inaplicable dentro de la gestin
en que dicho recurso incide; y, por consiguiente, su importancia no puede ser ms
manifiesta.
Se discute acerca de la verdadera denominacin que debe drsele a este recurso,
o sea, si se llama recurso de inaplicabilidad o, por el contrario, de inconstitucionalidad. La primera expresin, en verdad,
proporciona una idea ms exacta en cuanto a la finalidad que se persigue mediante
este recurso, y la segunda, en cambio, dice
relacin con su fundamento.
632. Fuentes legales. Este recurso tiene como fuente legal inmediata y directa
el artculo 80 de la Constitucin Poltica
de la Repblica, que dice: La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte,
en las materias de que conozca o que le
fueren sometidas en recurso interpuesto
en cualquier gestin que se siga ante otro
tribunal, podr declarar inaplicable para
esos casos particulares todo precepto legal contrario a la Constitucin. Este recurso podr deducirse en cualquier estado
de la gestin, pudiendo ordenar la Corte
la suspensin del procedimiento.
El precepto constitucional antes
transcrito est reglamentado en el Auto
Acordado de fecha 22 de marzo de 1932,
expedido por la Corte Suprema, y cuyo
texto es: En Santiago, a 22 de marzo de
1932, se reuni la Excma. Corte Suprema, en acuerdo extraordinario, presidida por don Javier ngel Figueroa, y con
asistencia de los ministros seores: Oyanedel, Trucco, Novoa, Burgos, Alonso,
Schepeler, Rondanelli, Silva Cotapos,
Fontecilla y Hermosilla, y teniendo presente: Que ni la Constitucin ni las leyes procesales han reglamentado la
tramitacin a que debe someterse el recurso de inaplicabilidad que confiere el
artculo 86 de esa Carta; y, por consi-
225
231
rias de que conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro
tribunal, podr declarar inaplicable para
esos casos particulares todo precepto legal contrario a la Constitucin.
Se trata, por consiguiente, de una facultad de oficio, esto es, que no requiere
peticin alguna de parte interesada; y ser
ejercida por la Corte Suprema en los casos particulares de que conozca, o sea,
en los juicios que estn pendientes del
conocimiento de dicha Corte.
Sabemos que un juicio puede estar
sometido al conocimiento de la Corte Suprema por va de incidencia, de apelacin, de casacin en la forma, de casacin
en el fondo, de revisin y de queja; en
cualquiera, pues, de estas oportunidades
procesales la Corte Suprema podr declarar inaplicable, para ese caso, un determinado precepto legal contrario a la
Constitucin.
Como toda facultad de oficio que se
entrega a un tribunal, ser ejercida prudencialmente, sin que sea imperativo formular declaraciones de inaplicabilidad de
preceptos legales contrarios a la Constitucin.
Y si el juicio pende de alguna de las
salas en que se divide la Corte Suprema,
que sern los casos de ordinaria ocurrencia, pueden ellas declarar la inaplicabilidad de oficio?
Pensamos que si el recurso de inaplicabilidad es del conocimiento del tribunal pleno, las salas no podran declarar la
inaplicabilidad de oficio, y que, en presencia de un caso en el cual se pretenda
aplicar un precepto legal contrario a la
Constitucin, no les quedara ms camino que dar cuenta al pleno, para que
adoptara la resolucin que creyere de derecho.
232
Captulo Octavo
LA NULIDAD PROCESAL
SUMARIO: I. Generalidades; II. Formas en que puede hacerse valer y declararse
la nulidad procesal; III. La nulidad civil y la nulidad procesal.
I. Generalidades
esenciales para la validez del juicio, porque, si bien pueden faltar, no por eso
ste desaparece o deja de ser tal.
Ahora bien, tanto los elementos constitutivos del juicio cuanto aquellas condiciones esenciales para su validez se
conocen en doctrina con la denominacin
de presupuestos procesales; y la relacin jurdica que se forma entre las partes, y
entre stas y el tribunal, con el nombre
de relacin jurdica procesal. Por consiguiente, para que la relacin jurdica procesal
produzca todos sus efectos legales ser
necesario que el juicio, a la cual ha dado
origen, se ajuste, en todo, a los presupuestos procesales ya sealados.
649. Juicio, causa o pleito. Recordemos que juicio, causa o pleito es toda controversia jurdica y actual producida entre
dos o ms personas y que se somete a la
decisin de un tribunal; y que el juicio,
como institucin jurdica que es, consta
de elementos constitutivos y de condiciones esenciales de validez.
Los elementos constitutivos del juicio son
tres:
a) la contienda jurdica actual;
b) las partes entre las cuales se produce y desarrolla la contienda; y
c) el tribunal llamado a conocerla,
sustanciarla y resolverla en definitiva. Se
les llama elementos constitutivos porque
su falta implica la inexistencia del juicio
o bien, su desnaturalizacin en una institucin diferente. Empero cada uno de
estos elementos desempea un papel diverso: la contienda constituye el objeto
del juicio; las partes impulsan la controversia manifestndola, desarrollndola y
ponindole trmino; y, por fin, el juez o
tribunal que resuelve la contienda mediante la dictacin de la sentencia. Mientras ste es esencialmente pasivo, aqullas
actan en forma activa.
En cambio, son condiciones esenciales
para la validez del juicio:
a) la competencia del tribunal llamado a resolver la contienda;
b) la capacidad de las partes litigantes para comparecer en l;
c) la observancia de las solemnidades
prescritas por la ley para la validez de los
diversos actos que lo forman. Se les llama, como se comprende, condiciones
656. Cules son estos medios legales? La doctrina los clasifica en medios
directos e indirectos. Medios directos son
aquellos que atacan derechamente el acto
procesal que se pretende invalidar. Ellos
son: la declaracin de nulidad de oficio,
el incidente de nulidad y el recurso de
casacin en la forma. Medios indirectos son
aquellos que persiguen la nulidad del acto
procesal como consecuencia de otra declaracin. Ellos son la apelacin, la reposicin y la queja.
A continuacin estudiaremos cada uno
de estos medios directos en particular.
657. La declaracin de nulidad de oficio. Es aquella declaracin que hace el
235
te incompetente; el demandado no ha
sido legalmente emplazado; las partes litigantes son incapaces para comparecer
en juicio por s mismas; hay vicios que
permitan casar en la forma, etc.
658. El incidente de nulidad. Es aquella cuestin accesoria que pueden promover las partes en el curso del juicio
acerca de la falta de validez de la relacin procesal o de determinados actos
de procedimiento.
Se acostumbra clasificar los incidentes
de nulidad en aquellos que se refieren a
todo el proceso y en aquellos que dicen
relacin con actuaciones judiciales determinadas; y todava, dentro de los primeros, hay incidentes de nulidad generales e
incidentes de nulidad especiales, como son
los contemplados en los artculos 79 y 80
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Por regla general, los incidentes de
nulidad pueden promoverse en cualquier
estado del juicio, salvo que ya se hubiere
pronunciado sentencia y se hubiere notificado a alguna de las partes, o que se
tratare de la nulidad de determinados actos procesales, pues stos deben promoverse tan pronto el hecho que les sirve
de fundamento haya llegado a conocimiento de la parte. Es necesario tener
presente que el art. 83, inc. 2, estableci
que la nulidad slo podr impetrarse dentro de 5 das contados desde que aparezca o se acredite que quien debe reclamar
de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.
Ejemplos de incidentes de nulidad
que se refieren a todo el proceso: la incompetencia del tribunal; la falta de capacidad, representacin o de personera
de las partes litigantes; la falta de emplazamiento del demandado, etc.
Ocurre que estos incidentes de nulidad de todo el proceso revisten formas
procesales especiales, como ser el de excepciones dilatorias, cuando se fundan en la
incompetencia del tribunal ante el cual
se hubiere presentado la demanda, la falta de capacidad del demandante o de per236
dad, puesto que tiende a invalidar determinadas sentencias en los casos expresamente sealados por la ley.
Las causales o motivos que lo justifican los hemos clasificado en vicios cometidos en la dictacin de la sentencia y vicios
cometidos durante la sustanciacin del juicio. Ejemplo de los primeros: no haber
sido extendida la sentencia en conformidad a la ley; ejemplo de los segundos: la
falta de emplazamiento del demandado.
Los efectos de la casacin en la forma,
en el caso de ser acogido, son los generales de toda nulidad procesal; o sea, desaparecen la sentencia recurrida y todas
las actuaciones judiciales anteriores a ella
cumplidas irregularmente, segn sea el
vicio o defecto en que se funde. Ejemplo: se anula la sentencia por haber sido
pronunciada ultra petita; aqu desaparece nicamente la sentencia recurrida, y el
tribunal dispone que se dicte una nueva
sentencia por el tribunal no inhabilitado
que corresponda. Se anula la sentencia por
falta de emplazamiento del demandado;
aqu desaparece la sentencia y, adems,
todas las actuaciones a contar desde el
supuesto emplazamiento del demandado,
y el tribunal ordena que se reponga la
causa al estado de emplazar legalmente
al demandado.
De lo expuesto se desprende que la
casacin en la forma es una especie de incidente de nulidad de todo lo obrado; y
que mientras aqulla persigue, por regla
general, invalidar las sentencias y, por excepcin, tambin actos de procedimiento, el incidente de nulidad de todo lo
obrado ataca a cualquier acto procesal.
En todo caso, el problema antes planteado presenta especial importancia cuando se trata de invalidar actos de doble
carcter, o sea, civiles y procesales a la vez;
por ejemplo, cuando se trata de anular
una compraventa celebrada por intermedio del ministerio de la justicia.
La jurisprudencia de nuestros tribunales ha sostenido que, en tales casos, la fuente u origen de la nulidad que se pretende
ser la que dar la pauta en cuanto al camino a seguir. As, en el ejemplo propuesto, si se omiti la solemnidad de la escritura
pblica, el consentimiento de las partes
estaba viciado, etc., se tratar de una nulidad civil y podr hacerse valer por medio
de la accin ordinaria de nulidad; y, a la
inversa, si se omitieron formalidades de
publicidad, de tasacin, etc., se estar en
presencia de una nulidad procesal, la cual
sabemos que se hace valer por los medios
o recursos que la ley procesal franquea y
siempre que el juicio se halle pendiente,
o sea, que la sentencia no haya pasado en
autoridad de cosa juzgada.
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