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EL DERECHO ADMINISTRATIVO

1.1. ETIMOLOGA
AD : A
MINISTRARE : SERVIR
MANUS TRAHERE: TENER A MANO, TENER LISTO.
Administracin Accin del Gobierno para dictar y aplicar las disposiciones
necesarias para el cumplimiento de las funciones pblicas, respeto de los
intereses pblicos y resolver las reclamaciones a que den lugar lo mandado.
El Derecho Administrativo necesariamente surge desde que se forja el concepto de
DERECHO, sin embargo, la independencia del Derecho Administrativo del
concepto totalitario del derecho parece ubicarse (Otto Mayer, Derecho
Administrativo Alemn) con la desaparicin del Estado feudal y el nacimiento del
absolutismo. Es decir que dejan de coexistir las funciones clsicas (administracin,
legislacin y justicia). La teora de la separacin de poderes de Montesquieu tiende
a acantonar cada funcin desde el punto de vista formal y material en un rgano
distinto de manera de distribuir el poder, de detener el poder con el poder, para
evitar su abuso. Sin embargo, ni los gobiernos que siguen de manera estricta la
separacin de poderes pueden decir que sus actos de gobierno no tienen ribetes
legislativos cuando emiten reglamentos, porque ni el origen del Derecho
Administrativo nos ayuda a definir de manera estricta al Derecho Administrativo.
Pensando de una manera formal debiramos decir que mientras la Constitucin de
un Estado pregone la separacin de poderes, el Derecho Administrativo no puede
estar ni un milmetro ms ni uno menos, que en manos de poder Ejecutivo y que
los miembros del Poder Legislativo y Judicial no debieran efectuar actos de
administracin sino solamente de legislacin y justicia. Con ello, los actuales actos
administrativos de impugnacin estaran viciados por la inconstitucionalidad de su
permisin ya que la impugnacin tiene en parte un sentido jurisdiccional, aunque
sea impartido por una autoridad administrativa. E x c e le n c ia A c a d m ic a
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1.2. DEFINICIN
La definicin del Derecho Administrativo comnmente adoptada es la siguiente: es
parte del derecho pblico interno e internacional. Derecho pblico porque engloba
a la Administracin Pblica, interno porque rige en el espacio soberano de la
nacin e internacional porque como Estado puede recurrir a una institucin
supranacional por ejemplo la ONU, OEA, BID, FMI, etc.; de igual modo es el
derecho propio, comn, especfico de la Administracin Pblica que tiene por
objeto su organizacin, los medios y la actividad de sta, tambin las relaciones
con terceros; es comn, porque es aplicable en todo el Estado, esto no es estricto
porque tambin es aplicable fuera del territorio nacional (ejemplo: embajadas).
Cualquier laguna en Derecho Administrativo ha de resolverse con los principios del
propio Derecho Administrativo y slo subsidiariamente a stas, a las normas de
otros ordenamientos que sean compatibles con su naturaleza y finalidad.
Para la coexistencia entre lo administrativo y jurdico, tiene que existir normas que
son utilizados por la Administracin Pblica y los interesados (administrados). Las
relaciones administrativo jurdicos pueden ser:
Entidad Pblica (autoridad administrativa) con Entidad Pblica (administrado).
Entidad Pblica (autoridad administrativa) con ciudadano (administrado).
Entidad Pblica consigo mismo en lo que se refiere a actos de administracin
interna.
Para Zanobini1 (Citado por Ramn Parada en su obra Derecho Administrativo
Parte General) El Derecho Administrativo es aquella parte del Derecho Pblico
que tiene por objeto la organizacin, los medios y la forma de la actividad de las
administraciones pblicas y las consiguientes relaciones entre aquellas y otros
sujetos. En cambio para Rafael Bielsa es el Conjunto de normas positivas y
principios del derecho pblico de aplicacin concreta a la institucin y
funcionamiento de los servicios pblicos y al consiguiente contralor jurisdiccional
de la Administracin Pblica.
1 CAPPELLETTI, Mauro y GARTH, Bryant; El acceso a la justicia. La tendencia en el movimiento mundial para hacer efectivos los
derechos, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1996, pp. 20-30.

Sin embargo, la definicin anterior se complementa como la rama del derecho


pblico que se encarga de regular el ejercicio de la funcin administrativa, es decir
es el rgimen jurdico de la administracin pblica que ante la insatisfaccin del
administrado, ste puede hacer uso de los recursos administrativos y/o judiciales a
fin de reclamar sus derechos. E x c e le n c ia A c a d m ic a
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- Rama del derecho pblico: o sea, que es una rama del conocimiento o una
disciplina cientfica; dentro de la distincin entre derecho pblico y privado, forma
parte del primero.
- Que regula el ejercicio de la funcin administrativa: debe recordarse que la
funcin administrativa, es toda la actividad que realizan los rganos administrativos
y la actividad que realizan los rganos legislativos y jurisdiccionales, excluidos
respectivamente los actos y hechos materialmente LEGISLATIVOS y
JURISDICCIONALES, de igual modo se excluyen las funciones de poder jurdico o
econmico ejercidas por particulares a una potestad conferida por el Estado. Por lo
tanto, el Derecho Administrativo regula el comportamiento de toda la actividad que
realizan rganos estructurados jerrquicamente o dependientes de un poder
superior, de la misma manera regula la actividad de los rganos y entidades
administrativas independientes, tales como los entes reguladores, el Defensor del
Pueblo, el Consejo Nacional de la Magistratura, etc. Corresponde al Derecho
Administrativo estructurar el comportamiento en el ejercicio de la funcin
administrativa, cuando sta aparece otorgada a entidades o instituciones privadas
o pblicas no estatales; en tales casos, la aplicacin del Derecho Administrativo se
limita a los aspectos de prestacin de servicios pblicos o aquellos que ejercen
funcin administrativa. En tales supuestos aparece el rgimen jurdico
administrativo y los rganos propios de ste a travs de la intervencin de los
entes reguladores; los remedios jurisdiccionales otorgados a los usuarios y
consumidores establecidos en el Cdigo del Consumidor, el contencioso
administrativo, las garantas constitucionales, la tutela del derecho subjetivo a un
medio ambiente, la proteccin de los intereses econmicos de los usuarios frente a
los monopolios naturales o legales, el derecho a la eleccin y a la informacin, etc.
Al analizar el ejercicio de la funcin administrativa, se estudia no slo la actividad
administrativa en s misma, sino tambin quin la ejerce (organizacin
administrativa, agentes pblicos, entidades estatales, etc.), qu formas reviste
(actos administrativos, reglamentos, contratos, etc.), el procedimiento que utiliza,
de qu medios se sirve (dominio pblico y privado del Estado), en qu atribuciones
se fundamenta (poder de polica, facultades regladas y discrecionales de la
administracin, etc.) y qu controles y lmites tiene (recursos administrativos y
judiciales, otros rganos y medios de control, responsabilidad del Estado, sus
agentes y concesionarios o licenciatarios, etc.) por fin, en esta poca en que la
administracin concede o da licencia para el ejercicio de importantes actividades
monoplicas que antes eran E x c e le n c ia A c a d m ic a
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servicios pblicos prestados por el Estado, el Derecho Administrativo pone


parmetros a fin de dar proteccin al usuario o administrado frente a dicho poder
del Estado.
- Y la proteccin judicial existente contra el administrado: una de las notas
diferenciales entre el Derecho Administrativo totalitario y el del Estado de Derecho,
consiste en que este ltimo considera esencial la proteccin judicial del
administrado frente al ejercicio ilegal o abusivo de la funcin administrativa, dando
una especial proteccin al individuo para compensar as las amplias atribuciones
que se otorgan a la administracin y remarcando el necesario control sobre la
actividad administrativa, sin dejar zonas o actos excluidos del mismo.

1.3. EVOLUCIN
Con el nacimiento del constitucionalismo en los EE.UU, con la Revolucin
Francesa y la Declaracin de los Derechos del Hombre, se acelera a fines del siglo
XVIII un proceso de cambio en la vida poltica ya iniciado anteriormente con la
Carta Magna y continuado en los fueros juzgos, pero que ahora afectar ms aun
la relacin entre el Estado y los habitantes. Es claro que no se debe hacer una
simplificacin excesiva de uno u otro suceso histrico ya que no son sino puntos
de inflexin en una larga historia que no empieza ni termina all; en realidad, cabe
subdistinguir muchas etapas histricas del Derecho Administrativo en el pasado,
pero de todos modos el valor demostrativo del comienzo del constitucionalismo
moderno no puede ser desconocido. Del mismo modo, la versin inicial de la
divisin de poderes o sistema de frenos y contrapesos se expresa hoy en da a
travs del concepto de creciente transferencia de competencias o incluso de
fractura del poder, como modo de control.
No fue ni es fcil, sin embargo, la evolucin desde el Estado de polica al Estado
de Derecho, en lo que respecta al Derecho Administrativo. El cambio institucional
no se produjo de un da para otro y en todos los aspectos, ni est todava
terminado, no solamente quedan etapas por cumplir en el lento abandono de los
principios de las monarquas absolutas u otros autoritarismos, sino que existen
frecuentes retrocesos en el mundo en general y en nuestro pas en particular. El
reconocimiento formal y universal de los derechos del hombre frente al Estado no
hace ms que marcar uno de los grandes jalones de una evolucin histrica que
se remonta ms atrs y que no termina tampoco E x c e le n c ia A c a d m ic a
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all y ni siquiera ha terminado ahora, sea por cuestiones imputables al legislador, a


la jurisprudencia, la doctrina, a ambas, etc. De tal modo, algunas doctrinas y
principios que haban comenzado a nacer con anterioridad ganaron mayor
importancia y alcance, sin llegar sin embargo a sustituir del todo a las viejas
concepciones. Aun sin considerar el importante retroceso de tantos gobiernos
irresponsables que hemos tenido en el pas.
El Derecho Administrativo moderno tiene su origen con las revoluciones liberales
de los siglos XVIII y XIX. El paso del Antiguo Rgimen al Estado liberal supone el
trnsito de unas sistema de normas que se encontraban a disposicin del monarca
a un sistema caracterizado por: la existencia de unas normas jurdicas, aprobadas
por asambleas representativas, con carcter abstracto, general y permanente que
regulan cmo debe relacionarse el Estado con los ciudadanos; la existencia de un
entramado institucional de controles, independiente del monarca; la aparicin de
una afirmacin con carcter constitutivo y vinculante de los derechos individuales,
tales como la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789.
Tras este proceso y sobre todo a partir de las revoluciones liberales surge lo que
se conoce como Estado liberal. Antes de estas revoluciones no se reconoca la
igualdad de todos los hombres como principio jurdico; a partir de ellas, estos
dejarn de ser sbditos para pasar a ser ciudadanos, con derechos y obligaciones
iguales.
Con posterioridad a la instalacin del rgimen administrativo, surge en Francia la
pregunta de quin debe juzgar a la administracin. Se cuestiona si, por una parte,
deban ser los jueces ordinarios quienes juzgaran a la administracin, o si, por otra
parte, deba ser la propia Administracin quien ejerciera esa funcin. La raz del
problema se encuentra en que los jueces ordinarios eran aquellos del Antiguo
Rgimen, nobles que quedaran dotados de poder de anular las decisiones del
Nuevo Rgimen. Por tal razn, se desconfiaba sumamente. En Francia se resolvi
el problema con la creacin del Consejo de Estado, que ser el rgano encargado
de juzgar a los entes administrativos, al mismo tiempo que ser dependiente del
Jefe de Gobierno.
El Derecho Administrativo realmente propio de un Estado de Derecho o un
conjunto de normas atadas al marco de un Estado de polica, el mundo no se
detiene. Para dar algunos ejemplos aislados, aparecen preocupaciones renovadas
como la preservacin del medio ambiente, que consagra en la E x c e le n c ia A c
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Constitucin, o el desafo de la sociedad comunicada por una supercarretera


informtica. Por ello, aunque con optimismo pensramos que pronto el Derecho
Administrativo se liberara de sus viejas concepciones polticas, toca de todos
modos considerar sus otros problemas actuales; aunque la disciplina jurdicoadministrativa no hubiere cambiado demasiado, la sociedad y la administracin s
lo han hecho y lo seguirn haciendo en forma muy trascendente; toca, pues,
referirse al futuro del Derecho Administrativo2.

1.4. EL DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL ESTADO DE


POLICA
El Derecho Administrativo en cuanto conjunto de normas que regula las relaciones
del Estado con los particulares, puede decirse que ha existido siempre, desde el
nacimiento del Estado. Pero ello no ha sido suficiente ab origine para la creacin
de una disciplina. Es probable que no existiera aceptacin de que se tratara de una
relacin entre sujetos diferenciados. Esta poca es la de las monarquas
absolutas, dando origen a principios jurdicos idnticos en distintos pases y
momentos histricos. En esos momentos el Derecho Administrativo se agota en un
nico precepto: un derecho ilimitado para administrar; no se reconocen derechos
del individuo frente al soberano; el particular es un objeto del poder estatal, no un
sujeto que se relaciona con l.
Esta concepcin ha sido denominada Estado de polica. En l, al reconocerse al
soberano un poder ilimitado en cuanto a los fines que poda perseguir y los medios
que poda emplear, mal poda desarrollarse un anlisis metodolgico de ese poder.
No creemos que pueda afirmarse lisa y llanamente que no exista un
derecho pblico, pues incluso ese principio del poder ilimitado y las
normas que de l emanaran, constituyen un cierto ordenamiento
positivo, aunque no eran obligatorias para el gobierno en sus relaciones
con los sbditos; no constituan, para stos, ninguna garanta en todo
caso, es claro que no exista una rama del conocimiento en torno a l.
Paralelamente o hacia el final de aquella poca nace y se desarrolla el
derecho cannico. En el Estado de polica se hablaba de un poder de
polica, que era un poder estatal jurdicamente ilimitado de coaccionar y
dictar rdenes para realizar lo que el soberano creyera conveniente; al
pasarse al Estado de Derecho la nocin fue recortada, excluyendo el
empleo ilimitado de la coaccin, pero de todos modos se mantiene como
instrumento jurdico no fundado conceptualmente y que frecuentemente
desemboca en abusos.