Introduction

Etre en tat de cessation des paiements, faire lobjet dune procdure de

redressement ou de liquidation judiciaire, nest pas rprhensible en soi 1. Mais,
autres situations saccompagnent souvent, ou sont prcdes, de manuvres ou
pratiques visant retarder ou en dissimuler la constatation 2.
En raison de leur gravit, le lgislateur na pas hsit introduire en droit
des procdures collectives des dispositions empruntes du droit pnal.
Dans des cas extrmes, les sanctions de nature pnale pour mieux
dissuader les chefs dentreprises qui jouent avec la vie des entreprises quils
dirigent en vue de servir leurs propres intrts, et apporter un concours
lefficacit des rgles.
En effet, le troisime chapitre du titre V relatif aux sanctions applicables
aux dirigeants rglemente le dlit de banqueroute et autres infractions qui lui
sont assimiles3, mais commises par des personnes autre que les dirigeants.
La banqueroute est une infraction traditionnelle en matire de procdures
collectives. Son origine est trouve dans les statuts des villes italiennes de la
renaissance.

Lorsquun

commerant

cessait

ses

paiements,

son

banc

lassemble des marchands tait bris (banca rotta) pour bien montrer quil
appartenait plus la communaut4.
Au Maroc, sa rglementation dcoulait de lancien code de commerce de
1913 mais aussi du code pnal de 1962. Le premier se limitait aux simples
incriminations des diffrents cas de banqueroute, et renvoyait au deuxime pour
la fixation des sanctions5. Ce mcanisme est connu, en matire du droit pnal
des affaires, sous le nom de la thorie de renvoie. Celle-ci consiste relier
1-Y.CHARTIER, op.cit, p :508.
2- A.JACQUEMONT, op.cit, p :223
3-pour les autres infractions, voir art. 724 du c.com.
4 -Y.GUYON, op.cit, p :455
5-M. JAOUHAR, op.cit, p :46.

lincrimination la sanction puisque la sanction 6 se trouve dans un texte et

lincrimination se trouve dans un autre texte.

Avec lintroduction de code de commerce de 1996, la banqueroute a subi

une rvision radicale faite essentiellement dans un but de simplification et de
dpnalisation7.
Lancien code de commerce, qui rservait 18 articles la banqueroute, (de
lart 362 lart 379) distinguait entre

la banqueroute simple divise en

banqueroute simple facultative et banqueroute simple obligatoire, et la

banqueroute frauduleuse. Ce qui nest plus le cas daujourdhui : la banqueroute
unifie.

De

mme,

alors

que

la

banqueroute

tait

sanctionne

dun

emprisonnement de 2ans 5ans (art 561 du c.p), elle est, selon le code de
commerce, rduite dun an 5ans. De mme encore, lactuelle lgislation
commerciale prvoit, ct de lemprisonnement, une amende dont lapplication
reste soumise lapprciation discrtionnaire des juges de fond. Ceux-ci peuvent
alors dcider les deux sanctions la fois ou lune de ces deux peines seulement.
Ce qui tait absent aussi bien dans le code de commerce de 1913 que
dans celui pnal.
Dautre part, linnovation marquante du code de commerce de 1996 se
rapporte lexigence de louverture pralable dune procdure de traitement
(redressement ou liquidation judiciaire) lgard de lentreprise dbitrice. En ce
sens, larticle 721 dispose :

en cas douverture dune ouverture dune

procdure de traitement . Ds lors, ltat de cessation de paiement constatait

par la juridiction rpressive et qui constituait la base de la mise en uvre de
laction publique nest plus de mise 8. Par consquent, le nouveau texte a mis fin
lindpendance de laction publique et laction

civile qui permettait au juge

lindpendance de laction publique et laction civile qui permettait au juge

rpressif de dcider quun commerant tait en tat de cessation de paiement et
6- Genevive GUIDECELLI-DELAGE, op.cit, p :36. Pour plus de dtails sur la
thorie du renvoi, voir p :37 et s du mme ouvrage.
7-M. JAOUHAR, op.cit, p : 45.
8-445: . ,

de retenir le dlit de banqueroute, , sans quun tribunal de commerce et

pralablement ouvert la procdure collective. Ainsi a disparu ce qui restait de
lancienne thorie virtuelle ou de la faillite de fait 9.
Le lgislateur franais, quant lui, a entam le processus de rformes en
la matire depuis 1958 par lordonnance du 23 dcembre 1958. Celle-ci a
correctionnalis le dlit de banqueroute alors quil constituait un crime 10. Ce
processus a t accentu par la loi de 1985 qui a apport plusieurs innovations,
dont la suppression de la distinction faite par le droit antrieur entre banqueroute
obligatoire et banqueroute facultative, la sanction tant toujours facultative 11.
Il faut souligner que par ces rformes, le lgislateur a voulu simplifier et
adoucir une matire dont la complexit navait dgale que le peu defficacit
pratique12 : les tribunaux ne recouraient que trs rarement lapplication des
peines dcoulant de la banqueroute. La volont lgislative est, donc, de
permettre une rpression plus efficace des dlits commis loccasion des
procdures collectives.
Il y a lieu de remarquer quen dpit des innovations introduites la
banqueroute par le code de commerce de 1996, les articles 556 566 du code
pnal nont reu aucune modification, et nont pas t abrogs expressment par
ce code. Seule linterprtation extensive du 1 er alina de larticle 733 de celui-ci
permet de dire que les infractions prvues par le code de commerce doivent
recevoir application lexclusion des autres13. Aux termes de ce dernier
texte : les dispositions de

la prsente loi abrogent et remplacent celles

relatives aux mmes objets telles quelles ont t modifies ou compltes sous
rserve des dispositions de larticle 735, notamment les dispositions des textes
suivants :

9-Y.CHARITIER, op.cit, p : 510

10- Y.GUYON, op.cit, p : 455
11-C.S. ALARY HOUIN, op.cit p :741.
12- M. JEANTIN, P. Le CANNU, op.cit, p :633.
13-A. MACHICHI, op.cit, p :613.

Le dahir de 9 ramadan 1331 (12 aout 1913) formant code de

commerce, lexception des articles 29 54 inclus ;

Le dahir du 13 safar 1333 (31 dcembre 1914) sur la vente et
le nantissement des fonds de commerce ;
Les dispositions des articles 13 26 du dahir du 2 chaabane
1333 ( 6 juillet 1915) sur les magasins gnraux ;
Le dahir du 3 ramadan 1339 (11 mai 1921) instituant un
registre central du commerce ;
Le dahir du 22 safar 1345 (1er septembre) rendant obligatoire
limmatriculation des commerants et des socits commerciales sur le
registre du commerce ;
Le dahir du 28 kaada 1375 (19 janvier 1939) formant nouvelle
lgislation sur les paiements par chque ;
Le dahir du 12 joumada II 1370 (20 mars 1951) rglementant
le nantissement de certains produits et matires ;
Et enfin, le dahir du 18 rabii II 1276 (22 novembre 1956) sur le
nantissement de loutillage et du matriel dquipement .
Lambigut caractrisant ce texte nest

pas

sans

consquences nfastes sur le plan pratique. En effet, il faut remarquer que

sur six dcisions14 consultes par M.M. JAOUHAR, les magistrats font une
rfrence errone quant la loi encore applicable tant les articles 556 et
suivant du code pnal. On continue galement invoquer la distinction
banqueroute simple et banqueroute frauduleuse, mconnaissant ainsi
labrogation de cette distinction par larticle 721 du code de commerce. Le
risque de dcisions controverses est, est donc, patent. Lintervention du
lgislateur en vue dabroger lesdits articles savre, de ce fait, plus
quindispensable.
Daprs

le

code

de

commerce

de

1996,

le

dlit

de

banqueroute existe lorsquapparait un ou plusieurs des faits mentionns

larticle 721 et que des conditions pralables sont runies (section 1),
aprs quoi, il ne peut chapper la rpression (section 2).

14- Jugement du TPI, Casa-Anfa, n 4229 du 15-12-2000 ;