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Ao de la consolidacin del mar de Grau


UNIVERSIDAD
SAN PEDRO
BASES LEGALES

DERECHO VI

FACULTAD

de DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TEMA

CURSO

DOCENTE

EJECUCIN FORZADA
DERECHO PROCESAL CIVIL II
Rodrguez Carranza Jaime

INTEGRANTES:

Vergara Sosa Jenifer


Pacheco Zorrilla, Karina

CICLO

VI

HUACHO PER

2016

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DEDICATORIA
Dedicamos este trabajo a todos
aquellos que se preparan, esfuerzan
y luchan por concretar sus ideales.

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PRESENTACIN
El presente trabajo denominado EJECUCION FORZADA, es realizado por los estudiantes
de Derecho VI Ciclo de la Universidad San Pedro Filial Huacho, en la asignatura de
DERECHO PROCESAL CIVIL.

Dicho trabajo contiene LA EJECUCION FORZADA, y todos sus puntos a tratar sobre el
tema.
Tenemos el propsito de afianzar nuestros conocimientos sobre el Derecho y ms an si
estos estn relacionados con la ejecucin forzada, por ello nos sentimos complacidos y
reconfortados de compilar informacin para la realizacin de este estudio, esperando, se
logre alcanzar los objetivos fundamentales del trabajo desarrollado, de este modo los
involucrados en el presente trabajo queremos aportar con valiosa informacin que
estamos por seguro ayudar al estudio y aprendizaje de la presente asignatura.

As presentamos el siguiente trabajo, esperando que satisfaga sus expectativas.

EL GRUPO

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INTRODUCCIN
En nuestro medio resulta un hecho generalizado el recurrir a un crdito. Pero a la vez, cuando
el acreedor exige el pago del mismo, se encuentra en no pocas ocasiones con la negativa o
imposibilidad de cumplimiento del deudor. Ante ello, se suele recurrir a un proceso judicial de
ejecucin de obligaciones, en el cual lo aconsejable es solicitar una medida cautelar respecto
de los bienes del deudor a fin de procurar la garanta del crdito.

De este modo, en caso de persistir el incumplimiento del deudor, el acreedor deber iniciar la
ejecucin forzada de los bienes afectados. Dicha ejecucin forzada se realiza a travs del
remate judicial o, en ltima instancia, de la adjudicacin en pago.

En el presente informe desarrollaremos el trmite que debe seguirse, segn nuestro


ordenamiento procesal, en cada una de estas modalidades de la ejecucin forzada.

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INDICE
EJECUCION FORZADA
CARATULA 1
DEDICATORIA 2
PRESENTACION 3
INTRODUCCION 4
INDICE 5
1, CONCEPTO DE EJECUCIN FORZADA
2. PRINCIPIOS QUE DEBEN ORIENTAR LA EJECUCIN FORZADA
3. LIMITES DE LA EJECUCIN FORZADA

5. PRESUPUESTOS DE LA EJECUCIN FORZADA

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6. MODALIDADES DE LA EJECUCIN FORZADA

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4. OBJETO DE LA EJECUCIN FORZADA


4.1 El sealamiento de bien libre de gravamen en la ejecucin forzada
4.2 La tercera de propiedad

6.1 Formas de ejecucin forzada en el Cdigo Procesal Civil


7. LA TASACIN 7.1 Significado
7.2 La resolucin que ordena la tasacin
7.3 Prescindencia de la tasacin
7.4 Observacin, aprobacin y desaprobacin de la tasacin
8. EL REMATE O SUBASTA O VENTA FORZADA
8.1 Definicin

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8.2 Naturaleza jurdica


8.2.1 Posicin de Nelson Mora
8.2.2 Posicin de Prieto-Castro y Ferrndiz
8.2.3 Posicin de Jorge Donato
8.2.4 Posicin de Ovalle Favela
8.2.5 Posicin de Couture
8.2.6 Posicin de Lino Palacio
8.2.7 Posicin de Azula Camacho
8.2.8 Posicin de Micheli
1.8.3 Caractersticas
8.5 Requisitos
8.6

Convocatoria

8.7

Contenido del auto que ordena el remate o subasta

8.8 Remate o subasta a cargo del Juez


8.9 Remate o subasta a cargo de martillero pblico
8.9.1 Funcin del martillero pblico en la Ley Nro. 27728
8.9.1.1 Competencia territorial del martillero pblico
8.9.1.2 Requisitos del martillero pblico
8.9.1.3 Impedimentos del martillero pblico
8.9.1.4 Incompatibilidades del martillero pblico
8.9.1.5 Funciones del martillero pblico
8.9.1.6 Derechos del martillero pblico
8.9.1.7 Obligaciones del martillero pblico
8.9.1.8 Prohibiciones del martillero pblico
8.9.1.9 Sanciones al martillero pblico
8.9.1.10 Procedimiento de remate previsto en la Ley Nro. 27728
3.10 Publicidad de la subasta
8.11 Los postores y las posturas en el remate o subasta
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8.11.1 Personas impedidas de adquirir derechos reales por subasta pblica


El ejecutado no puede ser postor en el remate.
8.12 Reglas comunes al remate
8.13 Acto del remate o subasta
8.15 Frustracin del remate o subasta
8.16 Nuevas convocatorias a remate por falta de postores
8.17 Nulidad del remate o subasta
8.18 Aprobacin del remate
8.19 Adquisicin de! bien rematado por el postor
8.19.1 Transferencia de bien inmueble y destino del dinero obtenido
8.19.2 Transferencia de bien mueble y destino del dinero obtenido
8.20 Eficacia de la vena o asignacin forzada
9. LA ADJUDICACIN EN PAGO O ASIGNACIN FORZADA
9.1 Configuracin
9.2 Concurrencia de adjudicatarios
10. EL PAGO A LOS EJECUTANTES O ACREEDORES CONCURRENTES
10.1 Generalidades
10.2

Liquidacin del pago

10.3

Pago al ejecutante

10.4 Pago a los acreedores concurrentes


10.4.1 La tercera de derecho preferente
CONCLUSION
BIBLIOGRAFIA

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CAPITULO I

EJECUCION FORZADA

1, CONCEPTO DE EJECUCIN FORZADA


La ejecucin forzosa, forzada o procesal (denominada tambin va de apremio) es
definida por Ovalle Favela como el conjunto de actos procesales que tienen por objeto la
realizacin coactiva de la sentencia de condena, cuando la parte vencida no la haya
cumplido voluntariamente (OVALLE FAVELA. 1980: 227).
De la Torre Villar califica a la ejecucin forzada como la actividad jurisdiccional por la
que se hace efectiva la sancin, de este modo comprobada y declarada.. (DE LA
TORRE VILLAR, 1977: 144).
Segn Luis Rodrguez ... la ejecucin forzada consiste (...) en conseguir que un derecho
cierto pueda ser satisfecho y, para ello, cabe la posibilidad de la coercin, es decir,
constreir la voluntad del obligado (RODRGUEZ, 1984, Tomo I: 44).
Para Galeano Sierra la ejecucin forzada es la adecuacin de medios para obtener en
forma efectiva el cumplimiento de las obligaciones del deudor o la correspondiente
realidad (GALEANO SIERRA, 1981: 624).
Liebman dice de la ejecucin forzada lo siguiente:
... Es aquella actividad con la cual los rganos judiciales tratan de poner en existencia
coactivamente un resultado prctico equivalente a aquel que habra debido producir otro
sujeto, en cumplimiento de una obligacin jurdica. Es, pues, el medio por el cual el orden
jurdico reacciona ante una forma particular de ilcito, consistente en la transgresin de
una regla jurdica concreta, de la cual surge 1-a obligacin de un determinado
comportamiento de un sujeto a favor de otro sujeto. En otros trminos, es
la actuacin de la sancin establecida por la ley para el tipo de ilcito ahora descrito (ilcito
civil), con la consecuencia de restablecer el imperio de la ley y de reintegrar
correlativamente, mediante la satisfaccin coactiva, el patrimonio del titular del derecho
subjetivo que haba sufrido la lesin (LIEBMAN, 1980: 150),
Podetti, acerca de la ejecucin forzada, anota que:
... Es (...) la va procesal mediante la cual se realiza la norma individualizada que es la
sentencia y constituye la sustitucin (la jurisdiccin es concebida como actividad
substitutiva), de la facultad jurdica de inordinacin no ejercitada por el deudor-, por los
rganos jurisdiccionales. No es un proceso, sino una etapa del mismo, ya que (...) el
conocimiento, o la posibilidad del mismo mediante el ejercicio del derecho de defensa
enjuicio, es un prius' de la ejecucin (...).
En el perodo de conocimiento el objeto del proceso es obtener la sentencia que
reconozca el derecho; en el perodo de ejecucin, el objeto son los bienes o los actos u
omisiones del deudor (PODETTI, 1952: 310).

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El mencionado tratadista precisa que ... la ejecucin procesal forzada o simplemente la


ejecucin forzada, para actuar la ley, es funcin judicial y no administrativa (PODETTI,
1952: 307).
Pallares opina que la va de apremio ... es el perodo del juicio en que se ejecutan las
sentencias, los convenios judiciales, los laudos de los rbitros, las transacciones y los
autos firmes que ameritan la intervencin del rgano jurisdiccional para llevarse a efecto.
Mediante dicha va se manifiesta (...) el imperio mixto del juez, que presupone el poder
jurisdiccional de coercin (PALLARES, 1989: 499).
Prieto-Castro y Ferrndiz, en lo que atae a la ejecucin forzosa, ensea lo siguiente:
Si (...) el obligado por el mandato judicial no lo cumple, la funcin jurisdiccional empieza
a actuar en una nueva etapa, llamada ejecutiva, esto es, en el proceso de ejecucin
forzosa. Esta nueva forma de manifestarse la jurisdiccin es indispensable para que los
particulares obtengan tangible y prcticamente los bienes que el orden jurdico as les
reconoce. Por la ejecucin forzosa, el Estado despliega toda su fuerza coactiva para
operar algunas veces, en primer lugar, psicolgicamente sobre el deudor a fin de
doblegarle al cumplimiento de lo mandado, y si ello no basta, para actuar entrando en la
esfera jurdica privada o patrimonial del que se resiste, a fin de hacer cumplir
especficamente el mandato de la decisin, de proporcionar al acreedor el bien concreto
que jurisdiccionalmente se le ha reconocido, y si ello no es posible, realizar por
subrogacin, en lugar del deudor, el acto que omite, sancionar la realizacin de lo que
deba omitir o poner a disposicin del acreedor otros bienes materiales que puedan
sustituir a aqul en su valor econmico (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1983,
Volumen 2: 158).
El indicado jurista espaol seala adems que:
... La ejecucin forzosa constituye doctrinalmente una parte del Derecho procesal civil,
ya que consiste en una actividad jurisdiccional.
(...) Esa afirmacin est plenamente justificada, porque, de un lado, la funcin ejecutiva
pertenece (...) al rgano de primera instancia que ha intervenido en el proceso cognitorio
donde recae la sentencia o se ha producido el ttulo judicial, y de otro, porque tratndose
de ttulos creados fuera de la intervencin judicial no actan en la ejecucin ni gozan de
potestad ejecutiva rganos distintos de los jurisdiccionales.
La ejecucin constituye, por tanto, una parte de la Jurisdiccin o del otorgamiento de
Justicia (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1983, Volumen 2: 158-159).
Prieto-Castro y Ferrndiz pone de relieve que ... el alcance de la ejecucin forzosa es
distinto, segn verse sobre actos u omisiones (obligaciones de dar, hacer y no hacer) o
sobre pago de cantidad en metlico. En el primer caso, la ' ejecucin o apremio consiste
en lograr (especficamente) la entrega de la cosa u objeto al acreedor o en conseguir el
acto o la omisin que dependa del deudor; pero en el segundo, la ejecucin tiende a
proporcionar al ejecutante el dinero que ha de satisfacer su derecho, y para esto se
requieren los actos ejecutivos que sean necesarios, a fin de obtener (por regla general) el
dinero metlico o bienes cuyo precio proporcione lo suficiente para tal finalidad o para
sustituir a la ejecucin que no pueda llevarse a cabo en forma especfica (ejecucin por
subrogacin real) (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1983, Volumen 2: 172).
La ejecucin forzada se encuentra regulada en el Captulo V (Ejecucin forzada) del
Ttulo V (Procesos de ejecucin) de la Seccin Quinta (Procesos contenciosos) del
Cdigo Procesal Civil, en los arts. 725 al 748. Sobre el particular, cabe sealar que

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discrepamos de la posicin adoptada por el legislador de ubicar la institucin de la


ejecucin forzada dentro del mencionado Ttulo.
As es, la ejecucin forzada no se da tan slo en los procesos de ejecucin sino que es
admisible en las dems clases de procesos porque tambin en los procesos de
conocimiento, abreviado y sumarsimo se dictan sentencias de condena que ameritan la
ejecucin forzada del patrimonio del vencido en caso de que ste no proceda a cumplir
de modo voluntario lo que en ellas se ordena. Consecuentemente, creemos que no debi
ubicrsele en la parte especial del Cdigo adjetivo.

2. PRINCIPIOS QUE DEBEN ORIENTAR LA EJECUCIN FORZADA


Podetti, en lo que concierne a los principios que deben orientar la ejecucin forzada,
apunta lo siguiente:
... La ejecucin forzada o coactiva se hace necesaria ante el incumplimiento del deudor
y la peticin del acreedor. Ella tiende a restablecer el equilibrio jurdico, haciendo
desaparecer la transgresin que ocasiona la actitud ilcita del deudor,-daando el inters
del acreedor. La actividad del juez, sustituye, como tercero imparcial, por un lado, la
inactividad del deudor omiso, y por otro, la actividad personal del acreedor, que podra
excederse en el resarcimiento y ser lesiva del orden pblico. Para que esa actividad de
los rganos jurisdiccionales se desenvuelva y realice, afianzando el ordenamiento jurdico
del Estado, es necesario que se ajuste a los siguientes principios:
1o Estimular al deudor a colaborar en la ejecucin, disminuyendo la realizacin de actos
sustitutivos de su actividad por los auxiliares del rgano o por terceros.
2 Procurar la satisfaccin del acreedor, con el menor perjuicio posible del deudor.
3o Satisfacer ntegramente al acreedor a la mayor brevedad.
4 Obtener la ejecucin con el menor costo posible.
En sntesis, que la ejecucin procesal forzada, se aproxime, en sus formas y en sus
efectos, lo ms posible al cumplimiento por el deudor (PODETTI, 1952:314-315).

3. LIMITES DE LA EJECUCIN FORZADA


Galeano Sierra refiere que en la ejecucin, los poderes del Juez tienen, por regla
general, un carcter final o instrumental, que se ejercen mediante actos de intimacin o
requerimiento, de rdenes de cumplimiento, y en su caso, de coaccin o expropiacin,
estando estos poderes regidos en cierta forma por la iniciativa de las partes, las cuales
tienen ya una posicin distinta, pues mientras el ejecutante representa una situacin
activa, el ejecutado posee derechos ms o menos limitados, segn el grado de
certidumbre que presente el ttulo ejecutivo (G ALE ANO' SIERRA, 1981: 623).
Luis Rodrguez, en cuanto a los lmites de la ejecucin forzada, hace la siguiente
exposicin:
... La fuerza no puede ser ejercida en forma ilimitada, es decir, la satisfaccin del
derecho no puede lograrse a toda costa. No es posible ejercer violencia fsica sobre la
persona del deudor.

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El derecho se resume, histricamente, en el traspaso de una responsabilidad personal a


una responsabilidad patrimonial, en que el deudor responde con, sus bienes pues stos
constituyen la prenda comn de los acreedores.
El proceso se fundamenta en normas instrumentales que carecen per se d finalidad,
pero se encuentra ligado indisolublemente al derecho material, que es el que contiene las
normas finalistas. Y el derecho de fondo y de forma ha humanizado la situacin del
deudor suprimiendo, por ejemplo, la presin por deudas.
Pero as tambin, cabe apuntar que las convenciones han sido hechas para ser
cumplidas, al igual que las decisiones por lo que debe haber una medida para la
desobediencia. .Es fundamental mantener el cumplimiento de las decisiones. Entre estos
dos extremos deben establecerse los lincamientos de la ejecucin.
Tenemos, entonces, un primer lmite: El deudor responde con sus bienes y no con su
persona. La prisin por deudas y cualquier otro medio de coaccin fsica han sido
suprimidos de las modernas legislaciones.
Ahora bien, por distintas causas el deudor no responde con todos sus bienes y algunos
de ellos estn excluidos de ese derecho de'prenda'. El Estado, al ejecutar forzadamente
la obligacin, ejerce un derecho un derecho de supremaca, que no es ms que la
exteriorizacin interna de la soberana. Pero dicha supremaca dirigida contra el deudor o,
mejor dicho, contra su patrimonio no puede ser ilimitada. A veces por humanidad, otras
por el ejercicio de derechos constitucionales se han vedado la ejecucin con relacin a
determinados bienes.

Asimismo, no todas las personas son ejecutables, pues si las sentencias contra la Nacin
no tuvieran un carcter declarativo se podran comprometer los fines y la existencia del
Estado mismo.
Entonces, la ejecucin patrimonial est tambin circunscripta. Slo la ley puede
establecer las restricciones.
La tercera limitacin surge de la naturaleza de la prestacin, pues cierta coaccin
personal es permitida cuando se trata de una prestacin no fungible. No sucede lo mismo
en caso contrario (...). Nunca podr ejercerse coaccin cuando puede ser sustituida la
actividad del deudor, que no cumple voluntariamente la obligacin, es decir, cuando
pueda obtenerse lo mismo por otros medios.
Por ltimo, las medidas de coaccin (...) se traducen en una subrogacin de ciertos
rganos que asumen la posibilidad de ejercer ciertos derechos que, normalmente,
corresponden al deudor. Dicha supuesta subrogacin implica, a veces, expropiacin del
derecho y encuentra su lmite en la facultad que se ha desposedo (...).
Con las ideas expuestas tenemos que la fuerza -empleada por el Estado-resulta lcita
para conseguir la satisfaccin del derecho reconocido. El derecho sin sancin o sin
posibilidad de coaccin no sera derecho, salvo en una sociedad en que todas las
obligaciones se cumplieran espontneamente. Normalmente, el cumplimiento voluntario
es la regla, pero, en caso de violacin, procede la coercin.
Al usar la fuerza el Estado, se excluye la defensa privada, y la responsabilidad del
ejecutado es exclusivamente patrimonial. No todas las personas ni todos los bienes
pueden ser objeto de ejecucin (RODRGUEZ, 1984, Tomo I: 60-63).

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4. OBJETO DE LA EJECUCIN FORZADA


A decir de Kisch ... est sometido a la ejecucin todo el patrimonio actual del deudor. Lo
que antes perteneciera al mismo, pero que despus haya dejado de formar parte de l,
no garantiza el pago al acreedor, lo cual no quiere decir que ciertos actos de disposicin
realizados por el deudor con el fin de disminuir su patrimonio en perjuicio de sus
acreedores, no puedan ser anulados por medio de la revocacin... (KISCH, 1940: 341342).

En opinin de Goldschmidt ... objeto de la ejecucin es en s toda la esfera jurdica del


deudor... (GOLDSCHMIDT, 1936: 575). Dicho autor observa que, ... limitada la
ejecucin forzosa al patrimonio del deudor, todos los derechos pertenecientes a l que no
tengan carcter patrimonial quedan libres de la misma... (GOLDSCHMIDT, 1936: 575).
Ayarragaray, en lo que toca al objeto sobre el que recae la ejecucin forzosa, sostiene lo
siguiente:
Son amplias las posibilidades restrictivas a la compulsin legal. La compulsin ejecutiva
forzada, solamente se hace efectiva sobre la universalidad legal patrimonial de cada
sujeto, universalidad menor en grado y extensin que la universalidad de hecho
patrimonial del mismo. Aun siendo susceptible de coercin la universalidad legal
patrimonial, que llamara la esfera coercitiva de la incidencia de la compulsin, puede ella
en algunos casos limitarse, detenerse o paralizarse en detrimento del acreedor de la
sentencia. Esto sucede por obra de los terceros que reclamen el privilegio o la propiedad
o la expropiacin que les beneficia como terceros y que limitan esta universalidad legal.
De ah que afirme que en sentido restringido, universalidad legal de bienes es el conjunto
de bienes que la ley, la convencin o terceros no pueden discutir, universalidad que
responde, en consecuencia a los mandatos generales o especiales, o sea a la ley o a la
sentencia judicial. Sobre ellos actuar la coaccin (AYARRAGARAY, 1946: 78).

4.1 El sealamiento de bien libre de gravamen en la ejecucin forzada


El artculo 703 del Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente al sealamiento de bien
libre de gravamen por parte del ejecutado en caso de desconocimiento del ejecutante
respecto de la existencia de bienes pertenecientes al primero de los nombrados. Dicho
numeral prescribe que:
Si al expedirse la sentencia en primera instancia el ejecutante desconoce la existencia
de bienes de propiedad del deudor, solicitar que se le requiera para que dentro del
quinto da seale uno o ms bienes libres de gravamen o bienes parcialmente gravados
cuyo saldo, de cobertura posible resulte cuantitativamente suficiente para cuando menos
igualar el valor de la obligacin materia de ejecucin, bajo apercibimiento del juez de
declararse su disolucin y liquidacin.
Consentida o firme la resolucin, concluir el proceso ejecutivo y el Juez remitir copias a
la Comisin de Procedimientos Concrsales del INDECOPI o a la Comisin Delegada
que fuera competente, la que, conforme a la Ley de la materia [esto es, la Ley General
del Sistema Concursa!: Ley Nro. 27809, del 05-08-2002], proceder a publicar dicho
estado, debiendo continuar con el trmite legal.

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El apercibimiento contenido en el presente artculo tambin ser de t


aplicacin en la
etapa procesal de ejecucin forzada que se desarrolle luego del inicio de un proceso de
ejecucin de sentencia derivada de un procedimiento de conocimiento, abreviado o
sumarsimo.

4.2 La tercera de propiedad


En relacin al objeto sobre el que recae la ejecucin forzada (patrimonio del ejecutado)
resulta importante tener presente el instituto procesal de la tercera de propiedad (o de
dominio o excluyente).
La cercena de propiedad es el proceso abreviado (arts. 100 -in fine- y 486 -inc. 5)- del
C.P.C.) Dirigido a acreditar el dominio de un bien sobre el cual recae una medida cautelar
o para la ejecucin dictada en otro proceso, para as lograr su desafectacin por haber
sido dicha medida indebidamente solicitada y decretada.
Cabe indicar que el primer prrafo del artculo 100 del Cdigo Procesal Civil establece
que puede intervenir en un proceso quien pretende se le reconozca su derecho en
oposicin a los litigantes, como consecuencia de alguna medida cautelar ejecutada sobre
un bien de su propiedad o sobre el cual tuviera un mejor derecho que el titular de la
medida cautelar. Dicho numeral trata, pues, del proceso de tercera de propiedad, segn
se deriva de su contenido y del trmite en va abreviada y como proceso de tercera que
se le asigna en su ltimo prrafo.
Advertimos que para la procedencia de la tercera de propiedad el ttulo del demandante
(tercerista) debe ser anterior a la fecha de la decisin cautelar cuestionada, porque de ser
posterior aqul asume la carga que implica la medida preventiva (salvo que estuviese
amparado por el principio de la buena fe registral, de ser el caso).
Finalmente, en lo que atae a la tercera de propiedad, debe tenerse en cuenta, adems,
lo dispuesto en los artculos 533, 534, 535, 536, 538 y 539 del Cdigo Procesal Civil, los
cuales citamos a continuacin:
Artculo 533.- Fundamento.- La tercera se entiende con el demandante y el
demandado, y slo puede fundarse en la propiedad de los bienes afectados por medida
cautelar o para la ejecucin .
Artculo 534.- Oportunidad.- La tercera de propiedad puede interponerse en cualquier
momento antes que se inicie el remate del bien .
Artculo 535.- Inadmisibilidad.- La demanda de tercera no ser admitida si no rene los
requisitos del Artculo 424 / del C.P.C., referido a los requisitos de la demanda en
general] y, adems, si el demandante no prueba su derecho con documento pblico o
privado de fecha cierta; o en su defecto, si no da garanta suficiente a criterio del Juez
para responder por los daos y perjuicios que la tercera pudiera irrogar.
Artculo 536.- Efectos de la tercera de propiedad.- Admitida la tercera de propiedad, se
suspender el proceso si estuviera en la etapa de ejecucin, aunque est consentida o
ejecutoriada la resolucin que ordena la venta de los bienes, salvo que estn sujetos a
deterioro, corrupcin o desaparicin o que su conservacin resulte excesivamente
onerosa. En estos casos, el producto de la venta queda afectado ay resultado de la;
ercera.

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El tercerista puede obtener la suspensin de la medida cautelar o de la ejecucin del bien


afectado, si la garanta otorgada es suficiente a criterio del Juez, en caso no pruebe que
los bienes son de su propiedad.
Artculo 538.- Connivencia y malicia.- Si se prueba la connivencia entre tercerista y
demandado, se impondr a ambos y a sus Abogados, solidariamente, una multa no
menor de cinco ni mayor de veinte Unidades de Referencia Procesal, ms la
indemnizacin de daos y perjuicios, costos y costas. Adems, el Juez remitir al
Ministerio Pblico copia certificada de los actuados pertinentes, para el ejercicio de la
accin penal correspondiente.
Las mismas sanciones se le impondr a quien haya solicitado y ejecutado
maliciosamente una medida cautelar.
Artculo 539.- Suspensin de la medida cautelar sin tercera.- El perjudicado por una
medida cautelar dictada en proceso en que no es parte, puede pedir su suspensin sin
interponer tercera, anexando ttulo de propiedad registrado. Del pedido se corre traslado
a las partes. Si se suspende la medida, la resolucin es irrecurrible. En caso contrario, el
interesado puede interponer tercera, de acuerdo al Artculo 533 [del C.P.C., citado lneas
arriba].

5. PRESUPUESTOS DE LA EJECUCIN FORZADA


Liebman, respecto del tema examinado en este punto, ensea lo siguiente:
La situacin prctica que puede dar lugar a la ejecucin es el incumplimiento de una
obligacin de contenido patrimonial por parte del obligado, con la consiguiente lesin del
derecho subjetivo correlativo. Slo en presencia de esta situacin surge la razn de ser
del inters prctico de la ejecucin (LEEBMAN, 1980: 151).
El incumplimiento puede estar constituido tanto por un hecho positivo, como por un
hecho negativo, una omisin. Si la obligacin es de dar o de hacer, el obligado dejar de
cumplirla no dando o no haciendo lo que deba. En cambio, si la obligacin es de no
hacer, ser el hecho positivo, la actividad prohibida la que constituir el incumplimiento
(LIEBMAN, 1980: 151).
El proceso de ejecucin (y de ordinario tambin el de cognicin) comprende, en efecto,
las relaciones jurdicas en el momento en que hay una violacin del derecho y las asume
como propio objeto por aquel perfil o aspecto en que, como consecuencia de la violacin,
presentan un contenido obligatorio, estando uno de los sujetos obligados a tener un
determinado comportamiento frente al otro sujeto (LIEBMAN. 1980: 151).
Por su parte, Podetti afirma que para que proceda la ejecucin forzada se requiere:
1o Una sentencia ejecutoriada, enjuicio ordinario, ejecutivo o especial, que reconozca
una obligacin, condenando a dar, hacer o no hacer o constituya la obligacin procesal
del pago de costas.
2 Que el deudor no cumpla el deber jurdico emanando de dicha sentencia, en el tiempo
y modo que la misma determina.
3o Que el acreedor pida que la sentencia se ejecute.
4o Que el deudor pueda ser ejecutado (...).

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5o Que el deudor posea bienes ejecutables o que existan bienes ajenos que puedan ser
ejecutados en pago de esa obligacin (PODETTI, 1952:317).

6. MODALIDADES DE LA EJECUCIN FORZADA


Ramos Mndez, acerca de las modalidades del apremio, expresa lo siguiente:
La finalidad del procedimiento de apremio consiste en extraer una utilidad econmica de
los elementos patrimoniales embargados al ejecutado. En consecuencia, las vas de
apremio estn en funcin de lo que se haya embargado. Las expectativas que ofrece
nuestro derecho son las siguientes:
a) Existen supuestos en los que el embargo recae sobre dinero, sueldos, pensiones o
crditos realizables en el acto. En este caso, al haberse obtenido precisamente, dinero en
la primera fase de la actividad ejecutiva, es innecesaria y superflua cualquier realizacin
ulterior por hiptesis, ya que la ejecucin ha logrado lo que buscaba. Tan slo restar
hacer entrega de la cantidad embargada al ejecutante, en pago directo.
En los casos en que la sentencia condenare al pago en moneda extranjera, si el embargo
recae sobre moneda de la clase establecida en la sentencia, se proceder igualmente a
su entrega en la cuanta fijada. Cuando, entre los bienes embargados, no hubiera
moneda suficiente de la clase fijada, pero s otra clase de efectivo, el ejecutante podr
optar entre ser pagado en la moneda existente o solicitar su conversin.b)
En otros casos, el objeto del embargo tiene un valor conocido o que puede
establecerse fcilmente, como ocurre, por lo general, con los valores de comercio,
efectos pblicos y privados, etc. En estos casos, la ley permite la venta directa como
frmula de realizacin del objeto embargado.
c)
Cuando el valor econmico del elemento patrimonial embargado no es fcil de
determinar a priori, se ofrece una triple posibilidad para extraer la mayor utilidad
econmica de dicho objeto. La realizacin puede consistir en la utilizacin del bien en s
{adjudicacin en pago),
en obtener su valor en cambio {venta en pblica subasta), o en disfrutar su valor en uso
{administracin para pago). Cada una de estas posibilidades vienen ofertadas al
ejecutante a lo largo del procedimiento de apremio (RAMOS MNDEZ, 1992, Tomo II:
1080-1081).
Podetti, en lo relativo a los modos de la ejecucin forzada, sostiene que:
El modo de ejecutar, depende de la especie de la obligacin, en un doble sentido. En
primer lugar, en cuanto a los bienes sobre los cuales ha de cumplirse aqulla, y en
segundo lugar, en cuanto al medio empleado para que el bien sometido a la ejecucin,
satisfaga la deuda.
En las obligaciones de dar cosas ciertas y cosas inciertas no fungibles, la va es directa.
La coaccin se ejercer privando al deudor de la posesin o el dominio de la cosa, para
transferirlas al acreedor.

En las obligaciones de dar cantidades de cosas fungibles o sumas de dinero, si el deudor


no poseyere las cantidades de cosas o dinero debidas, la va es indirecta, precedindose
sobre otros bienes del deudor, que se venden para satisfacer la acreencia.

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En las obligaciones de hacer, la va puede ser indirecta en dos formas sucesivas. Si el


hecho puede ser ejecutado por un tercero, as se proceder (...); si ello fuera imposible,
mediante el pago de daos y perjuicios que a su vez se ejecutarn en bienes del deudor.
En las obligaciones de no hacer, la va es la destruccin de lo hecho o el pago de los
daos y perjuicios (...).
Cuando la ejecucin es indirecta, es decir, se realiza sobre bienes del deudor para
satisfacer obligaciones de dar sumas de dinero o cantidades de cosas fungibles o resarcir
daos y perjuicios por obligaciones de hacer o no hacer incumplidas, se procede a la
venta de los bienes embargados (...). En ciertos casos o circunstancias, dichos bienes
pueden ser adjudicados al acreedor, en pago de la deuda... (PODETTI, 1952: 317-318).
Sobre el particular, Azula Camacho. Al tratar el cumplimiento forzado de la obligacin de
pagar cantidad de dinero, predica lo siguiente:
... Esta clase de obligacin se cumple mediante el recaudo del dinero necesario para
cubrir el total de lo adeudado, esto es, el capital, intereses y costas, lo cual se puede
obtener de manera directa, cuando la medida cautelar recae precisamente sobre dinero
(...), o indirecta, si es necesario rematar bienes para obtener el dinero.
En la directa, una vez en firme la sentencia y aprobada la liquidacin del crdito y las
costas, el juez ordena la entrega al acreedor del dinero recaudado hasta el monto de lo
adeudado. Cuando el dinero retenido con la medida cautelar alcanza a cubrir la deuda, se
le entrega al acreedor para cancelarla y, si queda sobrante, se ordena devolverlos al
deudor. En caso que se trate de cantidades percibidas regularmente, como sucede con
los arriendos, utilidades de sociedades, sueldos, etc. y sean insuficientes para cancelar la
obligacin, se ordena entregarlas al acreedor, junto con las que se lleguen a retener
hasta completar el valor de lo adeudado.
Como es factible que mientras se recauda las cantidades necesarias para completar el
valor de la liquidacin aumente el monto de la obligacin, en virtud de los intereses o de
los perjuicios moratorios causados, inclusive nuevas costas, se debe verificar una
liquidacin adicional.

En la indirecta (...) el recaudo del dinero se hace mediante el remate de bienes al deudor
(...), aunque observamos que cuando lo recaudado por ese concepto es inferior al valor
de la obligacin, el acreedor tiene derecho a obtener el remate de otros bienes del deudor
y as sucesivamente hasta lograr la cancelacin de todo lo adeudado, pues la ejecucin
termina normalmente con el pago.
En consecuencia, si el deudor carece de bienes o estos son insuficientes para atender la
obligacin, el proceso queda en suspenso hasta que los adquiera, pues lo que responde
es el patrimonio, el cual, como tal, se integra por los que existan y los que llegue a
adquirir.
No se descarta, desde luego, que para el pago de la obligacin sea necesario que en el
mismo proceso se proceda de manera directa o indirecta para obtener el dinero...
(AZULA CAMACHO. 1994, Tomo IV: 120).
Azula Camacho, refirindose esta vez al cumplimiento forzado de obligacin de dar
(distinta de pagar cantidad de dinero), asegura que:

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... Cuando la obligacin se reclama en la misma forma en que se contrajo y consiste en


la entrega de un cuerpo cierto o bienes de gnero determinado, si han sido objeto de
secuestro, se cumple mediante la orden que el juez le
da al secuestre para que los entregue al ejecutante. El juez puede proceder a la entrega
en caso que el depositario no cumpla con la orden dada y sin que pueda alegar derecho
de retencin por la indemnizacin que le corresponda en razn (...) de las expensas que
haya hecho para la conservacin de la cosa y los perjuicios que le ocasione el
depsito... (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 122).
El mencionado autor, en lo que toca al cumplimiento forzado de la obligacin de hacer,
expone lo siguiente:
El cumplimiento o ejecucin forzosa se cumple mediante la autorizacin que otorga el
juez para que el hecho se realice por un tercero y a expensas del deudor, a cuyo efecto el
acreedor ejecutante celebra el correspondiente contrato, que debe aprobar el juez.
Este requisito significa, de una parte, que el contrato est supeditado o condicionado a la
aprobacin del juez, por lo cual, si sta no se produce, no queda celebrado y, por ende,
cerrada la posibilidad de cumplirlo; y, de otra parte, que esa aprobacin implica que el
juez pueda exigir la modificacin de los trminos contractuales e, inclusive, que se
presenten varios suscritos con diferentes terceros, a fin de escoger el que ofrezca
mejores condiciones, protegiendo los intereses del deudor.
El deudor es quien a la postre tiene que cubrir el valor de la ejecucin del * contrato. No
obstante, como el contrato se celebra entre el acreedor-ejecutante y el tercero, que son
quienes, por tanto, adoptan la calidad de partes, nicamente entre ellos surgen los
derechos y obligaciones propios de la relacin contractual. Por tal razn el tercero slo
puede reclamar el valor de la obra del acreedor-ejecutante.
Con el fin de obtener el pago al tercero, el acreedor debe presentar los comprobantes
correspondientes al juez, para que ste, si los encuentra ajustados al contrato, les
imparta la pertinente aprobacin, que se hace de plano (...).
Aprobadas las cuentas, si el deudor no cubre su valor, el acreedor debe cancelarlas.
Producido el pago, el juez libra por ese monto el correspondiente mandato ejecutivo a
cargo del deudor, que no puede proponer excepciones, por haber tenido oportunidad de
hacerlo cuando se dict el primero con base en la demanda y que orden cumplir la
obligacin como se contrajo. De ah en adelante el ejecutivo sigue como cuando se cobra
una cantidad de dinero (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 121-122).
Azula Camacho, por ltimo, en lo que concierne al cumplimiento forzado de obligacin de
no hacer, considera que:
... Esta obligacin (de no hacer) (...) se cumple de manera semejante a las de hacer, por
cuanto se concretan a deshacer o destruir lo hecho por el deudor. En consecuencia,
implica que el acreedor celebre contrato con un tercero que se encargue de realizar esa
gestin, el cual se somete a la aprobacin del juez, para luego, una vez presentadas y
aceptadas las cuentas, as como cancelado su valor, decretar ejecucin contra el deudor
para que las cancele, continuando el proceso como cuando se trata de recaudar una
cantidad de dinero.
Empero, cuando la naturaleza del hecho realizado por el deudor en contravencin a la
obligacin contrada lo permite, el juez directamente puede proceder a destruirlo, para lo

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cual es posible obtener el auxilio de la fuerza pblica (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo
IV: 123-124).
6.1 Formas de ejecucin forzada en el Cdigo Procesal Civil
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 725 del Cdigo Procesal Civil, la ejecucin
forzada de los bienes afectados se realiza en las siguientes formas:
1.

Remate; y

2.

Adjudicacin.

El remate se halla normado en el Sub-Captulo 2 (Remate) del Captulo V (Ejecucin


forzada) del Ttulo V (Procesos de ejecucin) de la Seccin Quinta (Procesos
contenciosos) del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 728 al 743.
La adjudicacin se encuentra regulada en el Sub-Captulo 3o (Adjudicacin) del
Captulo V (Ejecucin forzada) del Ttulo V (Procesos de ejecucin) de la Seccin
Quinta (Procesos contenciosos del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 744 y 745.
Tales formas de ejecucin forzada sern estudiadas con detalle en los puntos que siguen.
7. LA TASACIN 7.1 Significado
La tasacin es la operacin ordenada por la autoridad competente -o efectuada en forma
convencional- cuya finalidad es determinar el valor de bienes muebles (que no sean
dinero, claro est) o inmuebles.
La tasacin, estrictamente hablando, representa la valorizacin que se practica sobre los
bienes que sern rematados en fecha prxima. A travs de este procedimiento el perito
tasador examina el bien y dictamina sobre sus cualidades y caracteres en un
determinado momento, a efecto de establecer su justiprecio dentro del plazo determinado
por el Juez. La tasacin representa prcticamente el paso previo a la ejecucin forzosa
que recaer sobre los bienes pertenecientes al sujeto pasivo de la obligacin. No habr
remate mientras no se tase el bien, puesto que no ser posible su venta en pblica
subasta si se desconoce el precio base sobre el cual deben girar las posturas.
La satisfaccin de una deuda pendiente de pago, fundada en la posibilidad de ejecutar
forzosamente los bienes del obligado, no sera posible si no se determina el valor del bien
que asegura el crdito impago. He ah su razn de ser. La valorizacin excesiva que
pueda pretender el obligado respecto de su bien o la estimacin minscula por parte del
acreedor hacen necesario un procedimiento especial en el cual los tcnicos en
valorizacin, es decir, los peritos profesionales especializados en la materia, garantizan
una apreciacin equilibrada y objetiva, fijando el verdadero valor del bien del que derivar
su precio base (dos terceras partes de la tasacin), indispensable para la diligencia del
remate.
Prieto-Castro y Ferrndiz, en relacin al tema, seala que ... tratndose de cosas
muebles, semovientes o inmuebles, su valor no es conocido previamente la mayor parte
de las veces, y ello hace necesario, antes de la realizacin, el justiprecio por peritos
nombrados por las partes, y un tercero, en caso de discordia, por el Juez, a no ser que
conste en el ttulo la cantidad en que deben sacarse a pblica licitacin (PRIETOCASTRO Y FERRNDIZ, 1933, Volumen 2: 191). Dicho jurista espaol puntualiza que
... la valoracin de los bienes es un antecedente necesario de la subasta pblica, puesto
que por ella se seala a los mismos un valor inicial, en evitacin de una venta a vii precio,
aunque siempre debe haber considerables oscilaciones debidas a la naturaleza de los

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bienes, situacin de los mismos, condiciones del mercado, etc. (PRIETO-CASTRO Y


FERRNDIZ, 1983, Volumen 2: 193-194).
Azula Camacho, por su parte, dice del avalo (o tasacin) lo siguiente: Para establecer
el valor del bien o bienes que han sido objeto de las medidas cautelares se practica un
dictamen pericial, el cual sigue los lineamientos generales de ese medio probatorio. El
dictamen es el paso siguiente a la realizacin de las medidas cautelares y previo para el
remate, por constituir la base de ste (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 209).
7.2 La resolucin que ordena la tasacin
Una vez firme la resolucin judicial que ordena llevar adelante la ejecucin, el Juez
dispondr la tasacin de los bienes a ser rematados (art. 728 -primer prrafo- del C.P.C.).
El auto que ordena la tasacin contiene:
1.

El nombramiento de dos peritos (art. 728 -inc. 1)- del C.P.C.); y

2.
El plazo dentro del cual, luego de su aceptacin, deben presentar su dictamen,
bajo apercibimiento de subrogacin y multa, la que no ser mayor de cuatro Unidades de
Referencia Procesal (art. 728 -inc. 2)-del C.P.C.).
7.3 Prescindencia de la tasacin
Azula Camacho refiere que se prescinde de practicar el avalo, por innecesario, en los
siguientes casos:
A) Cuando lo embargado es dinero. En este4concepto quedan comprendidas todas las
modalidades que presenta el embargo cuando recae sobre esa clase de bienes.
Comprende, por tanto, las cantidades retenidas en cuenta corriente o de ahorros o
entidad semejante, y las que se recauden por concepto de retencin de salarios,
prestaciones sociales o cualquier otro tipo de renta.
B)

Cuando la medida cautelar indirectamente implique recaudo de

dinero, como ocurre con el producido de almacenes, establecimientos similares o


empresas industriales o mineras, o el producto de la venta De bienes depositados en
bodegas o de cosecha, etc. (...).
En este supuesto es indispensable que el ejecutante solicite que se le pague la obligacin
con lo recaudado y se prescinda del avalo y consiguiente remate.
C)
Cuando se trata de bienes cuyo valor puede ser determinado por otro medio, el
cual cumple precisamente esa finalidad, como es el caso de
los ttulos inscritos en las bolsas de valores, en que su precio es el que tenga en stas,
segn la oferta y la demanda. El avalo se reemplaza por la certificacin expedida por la
respectiva bolsa.Como los precios de los ttulos inscritos en la bolsa estn sujetos a continuas
modificaciones, aunque en el expediente obre el certificado expedido por dicha entidad, el
juez puede, si lo estima conveniente, solicitar uno nuevo a fin de que no exista
discrepancia entre la base del remate y el valor que tengan en la bolsa el da en que la
licitacin se lleve a cabo (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 212-213).
Conforme lo dispone el artculo 729 -primer prrafo- del Cdigo Procesal Civil, no es
necesaria la tasacin si las partes han convenido el valor del bien o su valor especial para

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el caso de ejecucin forzada. Sin embargo, el Juez puede, de oficio o a peticin de parte,
ordenar la tasacin si considera que el valor convenido est desactualizado. Su decisin
es inimpugnable.
El indicado Cdigo adjetivo prescribe en el ltimo prrafo del artculo 729 que tampoco es
necesaria la tasacin cuando el bien afectado es dinero o tiene cotizacin en el mercado
de valores o equivalente. En este ltimo caso, el Juez nombrar a un agente de bolsa o
corredor de valores para que los venda.

7.4 Observacin, aprobacin y desaprobacin de la tasacin


La tasacin ser puesta en conocimiento de los interesados por tres das, plazo en el que
pueden formular observaciones. Vencido el plazo, el Juez aprueba o desaprueba la
tasacin. Si la desaprueba, ordenar se realice nuevamente, optando entre los mismos
peritos u otros. (Art. 730 -primer prrafo- del C.P.C.).
El acto que desaprueba la tasacin es inimpugnable. As lo establece la parte final del
artculo 730 del Cdigo Procesal Civil.

8. EL REMATE O SUBASTA O VENTA FORZADA


8.1 Definicin
En principio, cabe sealar que, a fin de lograr una cabal comprensin del tema, en este
minto y los siguientes, cuando se haga referencia al remate, subasta o venta forzada o
judicial, y salvo las precisiones terminolgicas del caso, deben encenderse tales
expresiones o voces como equivalentes.
Ahora bien, Azula Camacho anota sobre el particular lo siguiente: Rematar, en su
acepcin corriente, es llevar a cabo o concluir algo. Desde el punto de vista del derecho
procesal mira tanto la adjudicacin que se hace a una persona como la licitacin o
subasta propiamente dicha, vale decir, la diligencia en que se atienden las posturas. (...)
Por nuestra parte, (...) podemos concebirlo como la venta forzada que el funcionario
judicial o administrativo, sustituyendo la voluntad del propietario, hace de un bien mueble
o inmueble a quien formula la mejor oferta o postura (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo
IV: 215).
Galeano Sierra dice que ... remate es eso; fin, extremidad o conclusin de una cosa,
ltimo trmino de las ventas judiciales (GALEANO SIERRA, 1981: 653).
En opinin de Antonio Pardo ... el remate, adems, de acto procesal, implica el contrato
de compraventa que realiza el juez, como representante del ejecutado... (PARDO, 1951:
224).
A criterio de Pallares ... el remate es un acto jurisdiccional en el cual el juez se sustituye
procesal y civilmente al deudor ejecutado, y hace lo que ste debiera hacer
voluntariamente: vende el bien para pagar a sus acreedores... (PALLARES, 1989: 547).
Para Ovalle Favela el remate es una forma de enajenacin de bienes que implica la
oferta pblica de tales bienes y su enajenacin a la persona (postor) que en el acto del

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remate ofrezca el mejor precio (mejor postura) por el bien objeto del remate... (OVALLE
FAVELA, 1980: 242).
Enrique Falcn refiere que ... subasta viene de ofrecimiento en la venta pblica de
bienes al mejor postor hecho por mandato judicial... (FALCON, 1978: 418). La subasta
constituye -agrega dicho autor- ... un acto judicial que tiene por fin la transferencia de
bienes del deudor ejecutado, para satisfacer a .un acreedor ejecutante conforme a la
sentencia que ha acogido una obligacin (FALCON, 1978:419).
Chiappini seala al respecto lo siguiente: ... Por subasta, atenindonos en ese sentido a
la doctrina tradicional en la materia, comprendemos a esa especie de fenmeno
sincrtico civil, ritual o procesal y notarial por el cual vende rematadamente la
organizacin pblica pertinente en representacin forzosa del propietario ejecutado y
desapoderado... (CHIAPPINI, 1974: 26-27).
Lino Palacio concibe a la subasta como ... el acto procesal mediante el cual se
enajenan, por un auxiliar del juez que acta en representacin de ste, el bien o bienes
embargados, con el objeto de satisfacer, con su producido, el importe del crdito que dio
origen a la ejecucin (PALACIO, 1994, Tomo VII: 562).
A juicio de Rocco la venta en pblica subasta consiste en una serie sucesiva de ofertas
presentadas por terceros concurrentes, que parten de un mnimo establecido por el oficio
jurisdiccional (llamado precio base o de apertura) y que se reiteran hasta conseguir el
precio ms elevado 'en concurrencia (ROCCO, 1976, Volumen IV: 236).
En palabras de Redenti ... la llamada venta judicial, en su esencia, consiste siempre en
un acto (providencia) de autoridad del juez, con que se transfieren los derechos (rectius
se transmite la titularidad de los derechos) sobre la cosa embargada del ejecutado a un
tercero adquirente contra pago de un precio, que viene a su vez a ser adquirido para la
masa activa in locum rei. Es ste el momento de la expropiacin en sentido estricto, pues
es con este acto o providencia con lo que el deudor, que haba perdido (...) el 'derecho a
disponer', pero no an la titularidad de los derechos - bienes atacados con el embargo
('embargados'), queda despojado de ellos... (REDENTI, 1957, Tomo II: 373-374).
Segn Ramos Mndez ... el esquema al que responde este procedimiento de realizacin
(venta en pblica subasta) es el siguiente: valorar los elementos patrimoniales
embargados, ofrecerlos a la venta en pblica licitacin con el propsito de realizar su
mayor valor econmico posible y pagar al ejecutante con la suma recaudada (RAMOS
MNDEZ, 1992, Tomo II: 1083).
Mximo Castro expresa sobre la subasta lo siguiente: Con la subasta pblica se origina
la intervencin de un tercero, el comprador, que aunque no es parte en el juicio, es
innegable que en la mayora de los casos tiene intereses en la realizacin de todos los
actos posteriores que han de llevarlo a la adquisicin del dominio. Por consiguiente,
enumeramos la subasta pblica como acto inicial del proceso de enajenacin judicial
(CASTRO, 1946: 11). El mencionado autor dice de la enajenacin judicial que:
... Se trata de un acto judicial que forma un conjunto con otros que le preceden y le
siguen, dispuesto por el juez en ejercicio de la funcin jurisdiccional de que est investido
por el Estado y en la estricta medida de la necesidad que lo ha determinado: procurar la
realizacin del derecho de un acreedor que ha recurrido al amparo y proteccin de la
justicia... (CASTRO, 1946: 6).
... No es un acto, sino un proceso constituido por una sene de actos que deben ser
ordenados, coordinados, sucesivos, progresivos, dependientes los unos de los otros,

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concatenados que es lo que le da individualidad como proceso. Numerosos son los actos
del proceso de enajenacin, desde el embargo del inmueble hasta su escrituracin al
adquirente (CASTRO, 1946: 11).
Podetti, en lo que toca al remate o subasta pblica, expone lo siguiente:
Remate es el fin de una cosa. Por eso se designa as a la ltima postura en la venta en
almoneda o pblica subasta. Subasta, que viene de sub-hasta, es la venta pblica de
bienes al mejor postor, hecha por mandato judicial. Mientras las ventas judiciales de
bienes embargados se hicieron por el juez, con la colaboracin del escribano y de un
pregonero y las ventas en almoneda que no eran judiciales por los corredores, no hubo
posible confusin entre ambos actos. Pero al delegarse la funcin judicial en los
martilieros o rematadores, surgi la necesidad de establecer la diferencia entre el remate
judicial y las dems ventas bajo martillo (...). Con frecuencia se venden bienes mediante
martiliero, con autorizacin o por orden judicial, que no asumen las formas, ni tienen las
consecuencias de un remate judicial o subasta pblica (...). Cuando la venta en remate se
efecta como una etapa o un medio de la ejecucin procesal forzada, nos encontramos
frente a un remate judicial. Cuando la venta, aunque autorizada u ordenada en un
proceso, por el juez de la causa, no tiende a la ejecucin forzada sino al cumplimiento de
la voluntad de los sujetos o como medio para realizar sta, v.g. para dividir un bien
comn, para realizar la particin de una herencia, etc., la venta en remate, aun
asumiendo las formas del remate judicial, no tiene su carcter, ni sus mismos efectos.
De aqu se sigue que no puede haber duda que el remate o subasta, realizada en los
trmites de ejecucin forzada, es una actuacin judicial y en consecuencia debe ajustarse
a las reglas que el juez fije (...).
El remate judicial (...) es un acto de la etapa de ejecucin coactiva de las sentencias, un
medio o instrumento, para realizar la voluntad de la ley. Como tal, se efecta en nombre y
representacin del juez y debe ajustarse a las instrucciones que ste, a tal fin, imparta.
No es un acto comercial, como la venta bajo martillo que norma el cdigo de comercio; ni
un acto civil, como el contrato de compraventa por interpsita persona, sino un acto
judicial, que tiene por fin la transferencia coactiva de bienes de un deudor (ejecutado),
para satisfacer a un acreedor (ejecutante), conforme a una sentencia que ha reconocido
una obligacin (condena) (PODETTT. 1952: 337-339).
A decir de Prieto-Castro y Ferrndiz ... consiste la subasta en ofrecer a la venta los
bienes embargados, de una manera pblica, para que pueda llegar la noticia de su
celebracin a los presuntos compradores, y en concurrencia, movidos por el inters que
la adquisicin pueda tener para ellos, se superen en la cantidad que ofrezcan (PRIETOCASTRO Y FERRNDIZ. 1983, Volumen 2: 194). Dicho autor espaol ensea adems
que:
... El trmino 'subasta' es una curiosa supervivencia del Derecho romano antiguo, segn
el cual la venta de bienes en propiedad del Estado por cualquier causa (confiscacin,
falta de pago de impuestos, etc.) era llamada subhastatio, por estar presente la lanza
(hasta), smbolo de la propiedad quiritaria.
El nombre 'subasta' no est bien elegido histricamente, porque la subhastatio era propio
de la bonorum sectio, una venta pblica en beneficio del Estado, como se dice antes. La
'subasta' del proceso de ejecucin forzosa lo que recuerda es, en todo caso, la bonorum
vendido rutiliana.

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Espaa es el nico pas romanista donde se ha conservado el trmino 'subasta'. En otros


pases subsiste el concepto derivado de la auctio romana, palabra con la que se expresa
cualquier tipo de venta pblica. Pero los conceptos legales que hoy se emplean en dichos
pases expresan la idea de una venta con postores en competencia: vente aux encheres
(Derecho francs), vndita all'inconto (italiano), Versteigerung o Zwangsversteigerung
(alemn).
La subasta es un acto de soberana, en el sentido de que el rgano jurisdiccional efecta
la venta como si el Estado fuese el propietario de los bienes, evitando as toda posible
resistencia del deudor, el cual es, desde el punto de vista material, el verdadero
vendedor (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1983, Volumen 2: 194).
Prieto-Castro y Ferrndiz concibe, pues, a la subasta como ... la enajenacin forzosa
que de ellos (los bienes) realiza el Juez en nombre del Estado, expropiante, y con cargo
al deudor (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1983, Volumen 2: 194). El indicado
tratadista precisa que ... el procedimiento para la subasta est orientado a conseguir el
mayor precio posible y a evitar la depreciacin de los bienes, en beneficio principalmente
del deudor ("PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ, 1983. Volumen 2: 194-195).
El remate se encuentra regulado en el Sub-Captulo 2 (Remate) del Captulo V
(Ejecucin forzada) del Ttulo V (Procesos de ejecucin) de la Seccin Quinta
(Procesos contenciosos) del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 728 al 743.

8.2 Naturaleza jurdica


En los puntos que siguen pasaremos a ver las opiniones o apuntes que formulan o
desarrollan diversos autores en relacin a la naturaleza jurdica del remate o subasta o
venta forzada o judicial.

8.2.1 Posicin de Nelson Mora


Nelson Mora, en relacin a la naturaleza jurdica del remate, seala lo siguiente:
... El contrato procesal de la venta forzada mediante el remate o transferencia coactiva
de un bien, no es un contrato con las caractersticas propias de los contratos de derecho
privado; pero s tiene en cambio las caractersticas de los contratos de derecho pblico. Y
se dice que se trata de un contrato procesal, en-razn de que el juez es quien enajena o
adjudica el bien del ejecutado, por ministerio de la ley, y el rematante lo adquiere, e
implica la transferencia del dominio del bien el previo pago del precio (MORA, 1973,
Tomo II: 148).
8.2.2 Posicin de Prieto-Castro y Ferrndiz
Prieto-Castro y Ferrndiz, acerca de la naturaleza jurdica de la subasta, expresa que ...
la venta en pblica subasta es una forma muy especial del contrato de compraventa. El
rgano jurisdiccional acta en ella ejercitando simplemente la facultad d disponer de que
priva o expropia al deudor. El Estado acta en lugar o en nombre del deudor, pero no le
representa, de manera que las responsabilidades que de la misma se puedan derivar en
cuanto a la posesin y transmisin de la propiedad de la cosa vendida y a su disfrute
econmico se rigen por las reglas generales del Derecho Civil..PRIETO-CASTRO Y
FERRNDIZ, 1983, Volumen 2:199). El mencionado autor aade que la consignacin
del precio significa el cumplimiento por parte del rematante de la obligacin que como

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comprador le incumbe. El contrato que ha concluido es una compraventa caracterizada


por la presencia del rgano jurisdiccional, pero sujeta a las regias comunes (PRIETOCASTRC Y FERRNDIZ, 1983, Volumen 2: 199-200).

8.2.3 Posicin de Jorge Donato


Jorge Donato, en lo atinente a la naturaleza jurdica de la subasta judicial, predica lo
siguiente:
Para precisar su naturaleza resulta conveniente distinguirla del remate pblico
encomendado por el dueo a' un martillero pblico (acto jurdico en el cual el martillero
acta como mandatario del dueo), as como tambin de la subasta judicial que se
ordena en los procesos universales o de divisin de bienes comunes, para liquidar todos
o algunos de los bienes patrimoniales para hacer la divisin y reparto entre acreedores,
comunes o herederos.
Con respecto a la naturaleza jurdica de la subasta judicial ejecutiva, se ha dicho que es
un fenmeno hbrido de derecho civil, procesal y notarial (...); que es una verdadera
actuacin judicial donde interviene por delegacin legal la autoridad del magistrado (...);
que es un contrato similar al de adhesin (...)
De ms est decir que es notoria la diferencia con el contrato de compraventa. En efecto,
si por contrato se debe entender el acuerdo sobre una declaracin comn destinada a
reglar derechos de las partes (...), nada ms lejos de la idea de contrato es la situacin
del deudor ejecutado que resulta ser forzadamente vendedor de una cosa de su dominio.
Tratndose, entonces, de la figura de mayor similitud, corresponder la aplicacin de las
normas (...) de la compraventa (...), naturalmente en lo compatible con el instituto de
carcter procesal de la subasta judicial (DONATO, 1997: 676-677).

8.2.4 Posicin de Ovalle Favela


Ovalle Favela, en lo que concierne a la naturaleza del remate, manifiesta que:
... Regularmente, la enajenacin de bienes mediante remate, realizada por un particular,
adquiere la forma de un contrato de compraventa regulado por el derecho privado. En
cambio, los remates realizados por rganos de autoridad suelen ajustarse a
procedimientos de derecho pblico, y, aunque errneamente se les llama 'ventas en
remate', en rigor no implican contratos de compraventa regidos por el derecho privado,
sino actos de autoridad regulados por el derecho pblico, por lo menos hasta la
aprobacin del remate.
Sostener que la operacin realizada en virtud del remate practicado por una autoridad es
una compraventa, regidas por las reglas de la libertad contractual, es tan errneo como
considerar que la operacin realizada en virtud de un decreto de expropiacin de bienes,
por causa de utilidad pblica, es tambin un 'contrato de compraventa'.
La enajenacin de bienes mediante remate judicial tampoco implica una operacin de
compraventa, pues no se encuentra regida por las reglas de la libertad contractual, ni por
el derecho privado en general. Se trata de un procedimiento judicial regulado por normas
de derecho pblico, en el cual la enajenacin de los bienes embargados es el medio para
lograr la satisfaccin de la condena decretada en una sentencia. Por estas razones,

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tambin resulta inadecuado denominar 'venta judicial "a la enajenacin realizada


mediante remate judicial (OVALLE FAVELA, 1980: 243).

8.2.5 Posicin de Couture


Couture, en relacin a la naturaleza jurdica de la venta judicial, explica lo siguiente:

Fenmeno realmente hbrido, en el cual interfieren los elementos del derecho civil, del
derecho procesal y del derecho notarial, ha sido considerado ms de una vez como un
acto mixto de providencia y de negocio jurdico.
La venta judicial pasa, sucesivamente, por las siguientes etapas:
a)

orden judicial de venta: providencia.

b)
remate: acto jurdico procesal (en cuanto se acta por delegacin del magistrado)
y civil (en cuanto se obtiene el consentimiento del comprador);
c)
escrituracin al adquirente: puramente civil y notarial si el ejecutado verifica por s
mismo la tradicin, y proceso notarial si la escrituracin la verifica el juez 'en
representacin legal del tradente'.
El concepto de que el juez acta en representacin legal del tradente, constituye una
ficcin. El juez no acta en lugar del deudor, como si fuera ste, sino que acta
sustituyendo la voluntad remisa del deudor. No hay representacin, sino sustitucin.
La opinin de que no existe aqu negocio jurdico sino accin y garanta, es correcta. De
accin tiene el fin, o sea la participacin de los rganos del Poder Pblico para dirimir
justicieramente el conflicto de intereses planteado por el actor; de garanta tiene la
sujecin de los bienes del deudor para responder a la pretensin legtima del acreedor
(COUTURE, 1985: 469-470).

8.2.6 Posicin de Lino Palacio


Lino Palacio, en lo relativo a la naturaleza jurdica de la subasta, seala lo siguiente:
... Al proceder a la venta forzada el rgano judicial ejerce un poder de imperio nsito en
la funcin jurisdiccional, el que ninguna relacin guarda con los eventuales poderes
sustanciales que los sujetos privados del proceso tienen con respecto al bien o a los
bienes sobre los que versa la enajenacin. El rgano tampoco acta, por lo tanto, en
sustitucin de la actividad del deudor, sino en virtud del ejercicio de un poder autnomo y
a raz del pedido de venta formulado por el ejecutante en el perodo correspondiente al
cumplimiento de la sentencia de remate.
Con respecto al sujeto que en definitiva resulta adjudicatario del bien subastado, la
discusin doctrinaria gir en torno a si la transferencia dispuesta por resolucin judicial
configura un modo de adquisicin originario o derivado. La doctrina prevaleciente se
inclina, empero, en este ltimo sentido, atendiendo a la circunstancia de que la resolucin
judicial que dispone la transferencia del dominio slo tiene el efecto de calificarla, o sea el
de distinguirla de las transferencias normales que tienen su causa en la voluntad de los

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titulares del derecho sobre la cosa, pero en modo alguno destruye el nexo que es
caracterstico de la adquisicin a ttulo derivado.
La subasta es una forma de transmitir las cosas extinguiendo un dominio preexistente y
haciendo nacer a favor del comprador el derecho real derivado.
Por lo que atae, finalmente, a la naturaleza de la subasta en s misma, corresponde ante
todo sealar que ella forma parte de un procedimiento, hallndose ubicada entre la
resolucin que dispone la venta de los bienes y aqulla que la aprueba o que, en su caso,
aprueba las cuentas presentadas por el martillero.
Es, pues, como el acto decisorio que la precede y el acto de la misma ndole que le sigue,
un acto procesal, porque al margen de la incidencia que reviste en el mbito del derecho
sustancial tiene por efecto directo e inmediato el desarrollo del proceso de ejecucin (...),
No es, por lo tanto, una mera 'actuacin judicial', ni 'un fenmeno realmente hbrido en l
cual interfieren los elementos del derecho civil y procesal', sino un acto procesal cuyo
contenido consiste en el contrato de compraventa que se configura al aceptarse, por el
martillero (como auxiliar del juez), la oferta formulada por el mejor postor, aunque dicho
contrato queda sujeto a la condicin suspensiva representada por la resolucin judicial
que aprueba la subasta. No se trata, por otra parte, de un contrato de derecho pblico,
sino de un contrato de compraventa regido, en cuanto a sus elementos esenciales y a
algunos de sus efectos, por las disposiciones contenidas en el cdigo civil, sin que obste
a tal conclusin la circunstancia , de que la oferta comporte una manifestacin de
voluntad negocial que no puede atribuirse, en cambio, a la aceptacin, ya que no media
impedimento jurdico alguno en incluir, entre las atribuciones conferidas a los rganos
judiciales para el cumplimiento integral de sus funciones, la consistente en la celebracin
de los contratos que resulten necesarios para obtener la finalidad del proceso de que se
trate (PALACIO, 1994, Tomo VII: 567-569).

8.2.7 Posicin de Azula Camacho


Azula Camacho, respecto de la naturaleza del remate, opina de este modo:
A) Es un acto procesal complejo. Decimos que es un acto procesal, para resaltar la
naturaleza del remate, pues es una actuacin que se cumple en un proceso,
particularmente en el ejecutivo, donde tiene ms ocurrencia, pero sin descartar que se
presente en otros Ese acto procesal encuadra dentro de los denominados complejos, o
sea, los integrados por varios actos provenientes de distintos sujetos del proceso.
Especficamente es una modalidad de los llamados acuerdos procesales, por ser
relevante en ellos el concurso de las voluntades de los sujetos que los producen. Esa
concurrencia de actos est constituida por el ofrecimiento que hace el juez, de una parte,
las ofertas de los terceros, de otra y, finalmente, la adjudicacin al mejor postor.
B) Es una venta forzada. Afirmamos que es una venta, ya que tiene un carcter
sustancial, por encajar dentro de ese tipo de contrato, aunque, desde luego, con las
peculiaridades que le da el llevarse a cabo en un proceso y como actuacin propia de
ste. Esa calidad de venta que tiene el remate es la determinante o causa de las
diferentes teoras que para explicar su naturaleza han propuesto los doctrinantes.
En efecto, est la doctrina llamada privatista, que considera al remate como una venta de
carcter voluntario, propuesta, entre otros, por AUBRY y RAU y LAURENT, hasta la que
tiene ms respaldo en la actualidad, de ndole publicista, sustentada por REDENTI y

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ZANZUCHI, quienes afirman que el Estado acta por conducto del juez para hacer
efectiva la realizacin del derecho y ejerce' una funcin expropiativa con base en el poder
que le confiere la ley, que sustituye la voluntad del propietario, sin obrar como su
representante y menos an del acreedor ejecutante. Por esto se suele llamar al remate
venta forzada o expropiacin, como, inclusive, lo hacen algunas legislaciones.
Como venta que es, requiere que el bien sea de propiedad del ejecutado en el proceso,
en razn de que no es posible afectar los que pertenezcan a terceros, quienes, por su
ndole de personas extraas a la relacin procesal, no pueden ser cobijados por las
decisiones que se tomen en el desarrollo y terminacin de sta (...) As mismo, por la
naturaleza de venta que tiene el remate, el rematante slo adquiere el derecho que el
ejecutado tenga en el bien rematado... (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 216-217).
8.2.8 Posicin de Micheli
Micheli, en lo que atae a la naturaleza de la venta forzada, hace estas observaciones:
La expropiacin (forzada) culmina precisamente en el acto con que el juez transfiere a
otro el bien embargado, en forma de hacer conseguir al acreedor embargante y a los
intervinientes la satisfaccin de los derechos insatisfechos, mediante la adquisicin de la
utilidad econmica realizada a travs de aquella transferencia coactiva que presupone un
derecho del deudor sobre el bien (...), pero prescinde de su voluntad. Esta transferencia
tiene lugar en efecto por autoridad del juez y en el ejercicio, por eso, de la jurisdiccin, de
suerte que el acto de! juez se sustituye al del deudor. Sin embargo, el legislador aplica a
estas transferencias los esquemas de la venta y de la asignacin, sacados del derecho
privado, si bien adaptado naturalmente a las diferentes exigencias estructurales y
funcionales que se explican por el hecho de que, en estos casos, la transferencia tiene
lugar por 'autoridad' del juez. El cual, sin embargo, no ejercita, al efectuarlo mediante una
providencia suya, el poder de disponer correspondiente al deudor -y expropiado con el
embargo- ni 'representa' a dicho deudor, como tambin se ha sostenido, sino que
despliega su funcin institucional, con los poderes de supremaca correspondientes y que
predominan sobre el derecho que el deudor tiene sobre la cosa embargada.
No se puede, por tanto, contemplar un contrato, de derecho pblico o de derecho privado,
entre el oficio judicial y el adquirente o asignatario del bien, sino que ms bien se puede
hablar de un procedimiento, formado por actos provenientes de diversos sujetos (juez,
tercero adquirente...) y teniendo cada uno una disciplina diversa. As la oferta de quien
concurre para la adquisicin est sujeta a la disciplina de todo acto negocial privado
puesto que el adjudicatario y el asignatario no son auxiliares del juez, ni ejercitan
funciones pblicas (...), sino que son, y siguen siendo, particulares que tienen inters en
la adquisicin de un determinado bien o en conseguir la extincin del propio crdito
recibiendo una cosa diversa del objeto de la obligacin (MICHELI, 1970, Tomo III: 3233).

1.8.3 Caractersticas
En relacin a las caractersticas de la subasta o remate Azula Camacho anota lo
siguiente;
La subasta o remate, particularmente la oferta que se hace en el curso de la licitacin o
diligencia propiamente, tiene unas caractersticas propias, que pueden concretarse a las
siguientes:

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A)
Es pblica. La razn estriba en que la diligencia se cumple mediante una
audiencia, en la cual participan tanto el juez como el secretario y, desde luego, los
postores interesados en la adjudicacin, cuyas ofertas deben formular verbalmente en el
curso de la diligencia.
B)
Es ascendente. El remate parte de una base o mnimo y de ah en adelante se
atienden todas las ofertas que se hagan, sin condicin alguna. Esto significa que no hay
lmite o monto previo entre una oferta y la siguiente, basta que sea superior.
C)
Es abierta. Quiere decir que en el remate puede participar cualquier persona, con
la sola exigencia de que cumpla los requisitos que al respecto le exige la ley, como es el
depsito previo de una determinada cantidad.
D)
Es mltiple. Se refiere a que cada postor puede efectuar varias ofertas, con la sola
condicin de mejorar la de quien le precede. Se opone a la exclusiva, en la cual cada
postor slo hace una oferta.
E)

Es simple. La oferta se concreta a la cantidad que el postor ofrece por

el bien, lo cual implica, si se le adjudica, que debe consignar el saldo


en el trmino al efecto sealado por la norma, sin que pueda o tenga
opcin de someterlo a condicin alguna (AZULA CAMACHO, 1994,

a)
Rige el principio de la publicidad, porque obligatoriamente se debe anunciar al
pblico que va a llevarse a cabo la licitacin; que se va a efectuar la enajenacin forzosa
de un bien, y que tal acto se cumplir mediante licitacin pblica a la cual pueden
concurrir los que tengan inters.

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b)
El contrato procesal de remate se rige por la libre concurrencia, es decir, que
pueden hacer postura todas las personas interesadas en adquirir el bien, con el lmite que
impone la consignacin previa para poder ser aceptado como postor.

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c)
La adjudicacin se hace en subasta pblica para efectos de lograr una mayor
concurrencia de los presuntos postores y un mejor precio de la cosa por rematar.

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Tomo IV: 215-216).


Por su parte, Nelson Mora opina de este modo acerca del tema:
Entre las principales caractersticas del llamado contrato procesal de remate y mediante
el cual se hace la enajenacin forzosa de un bien del ejecutado, estn las siguientes:

8.5 Requisitos
A) Previos. Bajo esta denominacin agrupamos aquellas diligencias que es preciso estn
agotadas o culminadas para darle comienzo al remate, mediante el auto que fija fecha y
hora para la licitacin. No forman parte del remate propiamente dicho, pues son
actuaciones distintas que se concretan a stas:
a)

No debe estar pendiente actuacin alguna dirigida a levantar o

reducir las medidas cautelares, declarar que un bien es

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inembargable o la decisin de un recurso interpuesto contra las


providencias que consideren cualquiera de esos aspectos, por
cuanto es necesario que cualquier peticin en tal sentido haya sido
resuelta negativamente y est en firme el respectivo auto, ya que
ellas son la garanta de los postores y, en particular, del rematante.
b)
Es indispensable que el avalo de los bienes objeto de las medidas cautelares
est en firme, por ser la base de la licitacin. Esto significa que si el dictamen se objeta,
es necesario que el auto que las niegue est en firme o ejecutoriado.
c)
Debe haberse practicado la liquidacin del crdito, (...) por ser acto procesal
ordenado en la sentencia que dispone seguir adelante la ejecucin y requerirse para
saber el monto del* crdito en caso de que el acreedor desee hacer postura para obtener
la adjudicacin del bien o bienes materia del remate.
d)

Es necesario tambin citar a los acreedores que tengan garanta

real sobre el bien objeto de la licitacin.


B) Anteriores. Son las propias del remate, pero que es indispensable realizar o cumplir
antes de la licitacin o subasta, por ser presupuestos para su validez. Se concretan a las
siguientes:
a) Peticin de parte. (...) es necesario la peticin de parte para que se fije fecha y hora
para la licitacin, facultad que recae en el ejecutante y el ejecutado, aunque para ste se
requiere que la liquidacin del crdito est en firme (...).
b)
La orden de remate. Est constituida por el auto que dicta el juez y mediante el
cual seala el da y la hora para llevar a cabo la subasta o licitacin. Adems, debe
indicarse la base para la licitacin. No es necesario que se ordenen las formalidades
propias del remate, por no disponerlo la norma, pues tcitamente se entiende que deben
cumplirse.
c)

Oportunidad para realizar la subasta.

d)
Avisos. El aviso es un medio de informacin. Debe contener el nombre del
juzgado; los de las partes (ejecutante y ejecutado); la clase de proceso; el da y la hora
en que se va a empezar la subasta: la clase de bien o bienes, debidamente
individualizados por su cantidad, calidad y medida (cuando son muebles): la matrcula de
su registro, si existiese,, su ubicacin, nombre o direccin, segn sea rural o urbano, y, a
falta de stos, sus linderos, si se trata de inmuebles; la cantidad por la cual se avaluaron;
la base para hacer la postura y el porcentaje que se debe depositar para hacerla.
e) Publicaciones. Tienen por objeto enterar a los terceros del remate a fin de que
concurra el mayor nmero de personas y el bien o bienes se adjudiquen por el mejor
precio. Se realiza mediante la reproduccin del aviso en un peridico de amplia
circulacin en la localidad donde cursa el proceso y dndole lectura en una emisora del
mismo lugar, si la hubiese.
C) Concomitantes. Son los requisitos propios de la subasta o licitacin, es decir, el acto
mediante el cual se atienden las posturas y se hace la adjudicacin. Comprende los
siguientes:

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a) Depsito para hacer postura. El depsito es la consignacin que se hace como


requisito para poder intervenir en la subasta como postor.
La consignacin es una garanta para darle seriedad a la postura u oferta y,
particularmente, que el rematante cumplir loa obligacin de consignar el saldo del
precio, pues, en caso de que no lo haga, pierde el depsito, a ttulo de multa.
Hecho el remate, el depsito realizado por quien result como adjudicatario del bien se
abona al precio y queda como garanta de la consignacin del saldo dentro del trmino
legal. A los estantes postores, que resultaron vencidos en la licitacin, se ordena
devolverles los depsitos que efectuaron.
b) Diligencia de remate, subasta o licitacin. La subasta o licitacin se lleva a cabo
mediante audiencia que se inicia en el da y hora sealados al efecto. Se concreta a
escuchar las posturas que se hagan, las cuales se anuncian en alta voz por el secretario,
a fin de que se enteren los presentes y puedan mejorarlas, adjudicndosele el bien a
quien haga la ms alta.
Concluido el remate, el juez adjudica el bien o bienes, segn el caso, al mejor postor, es
decir, a quien hizo la oferta ms alta, despus de anunciarlo por tres veces, en alta voz, y
de declararlo cerrado.
c) Acta. Del remate o licitacin propiamente dicha se sienta un acta, en donde se deja
constancia de la hora y da en que empieza, la designacin de las partes del proceso,
identificacin del bien o
bienes materia de la subasta, la procedencia del dominio del ejecutado, si se trata de
bienes sujetos a registro, las dos ltimas ofertas y la designacin de los postores, el
nombre y apellidos
del rematante adjudicatario, indicando el precio por el cual se hizo la adjudicacin.
El acta la suscribe el juez, el adjudicatario o rematante y el secretario. No es necesario
(...) que la firmen los postores, lo cual permite que se retiren del juzgado antes de finalizar
el remate y elaborar el acta (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 220-229).
8.6

Convocatoria

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De conformidad con lo dispuesto en el artculo 731 -primer prrafo- del Cdigo Procesal
Civil, aprobada la tasacin o siendo innecesaria sta, el Juez convocar a remate fijando
da y hora y nombrando al funcionario que lo efectuar, de ser el caso.

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Contenido del auto que ordena el remate o subasta

Nelson Mora refiere que el auto que ordena el remate deber expresar:
1) La base de la licitacin.
2) Identificacin e individualizacin de los bienes materia del remate, con indicacin de
su clase, especie, calidad, cantidad lugar donde se Encuentran, numeracin, etc. Si se
trata de bienes muebles: y de su nomenclatura, situacin y linderos, superficie en metros
cuadrados, cultivos o mejoras, ficha catastral, tradicin, etc., en lo referente a bienes
inmuebles.

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BASES LEGALES

DERECHO VI

3) Discriminacin de cada bien o grupo de bienes, junto con su correspondiente avalo,


y la base de la respectiva licitacin, si se hubiere hecho el loteo.
4) Porcentaje que debern consignar los presuntos rematantes para poder admitrseles
en la licitacin.
5) La fecha, la hora y el lugar (...) en que se iniciar la licitacin.
6o) La orden de fijar el aviso de remate en lugar visible de la secretara y la orden para su
publicacin en peridico de amplia circulacin en la zona; la orden para la lectura (con
exclusin de los linderos) en radiodifusora local, si la hubiere (MORA, 1973, Tomo II:
123).

8.8 Remate o subasta a cargo del Juez


Por disposicin del artculo 731 -segundo prrafo- del Cdigo Procesal Civil, el remate de
inmueble lo efectuar el Juez en el local del Juzgado; y el de mueble lo har un martillero
pblico en el lugar en que se encuentre el bien.
Excepcionalmente, por las circunstancias del caso, el Juez, de oficio o a pedido de parte,
puede efectuar el remate del mueble, fijando el lugar de su realizacin. Si el mueble se
encuentra fuera de su competencia territorial, puede comisionar al del lugar para tal
efecto. (Art. 731 -tercer prrafo- del C.P.C.).

8.9 Remate o subasta a cargo de martillero pblico


Como se indicara, y conforme se desprende del segundo y tercer prrafos del artculo
731 del Cdigo adjetivo, el remate de un bien mueble lo har un martillero pblico en el
lugar que se encuentre el bien, a no ser que el Juez no lo considere as y asuma l
mismo su conduccin o delegue sta a un Juez comisionado (en caso de hallarse el bien
mueble fuera de la competencia territorial del Juez que ventila la causa). La intervencin
del Juez del proceso en la direccin del remate de bienes muebles, segn se infiere del
tercer prrafo del artculo 731 del Cdigo Procesal Civil, tiene carcter excepcional y
puede ser dispuesta por dicho magistrado de oficio o a pedido de parte.
El martillero pblico es un rgano de auxilio judicial (art. 55 del C.P.C.) que realiza una
funcin de intermediario, facilitando la enajenacin de bienes al relacionar directamente a
compradores y vendedores, ofertando pblicamente dichos bienes con el fin de conseguir
el mayor precio de los mismos mediante las diversas posturas que se hagan.
Sobre el particular, Donato apunta que:
En las subastas privadas el martillero acta en carcter de mandatario o comisionista,
segn sea el caso, de! dueo de los bienes que hayan de venderse.
En las subastas judiciales, por el contrario, el martillero reviste la calidad de auxiliar del
rgano judicial, en cuya representacin realiza el acto procesal respectivo. (DONATO,
1997: 679).
El mencionado autor seala adems que:
El martillero que lleve a cabo la subasta (...) en la medida en que cumple sus funciones
mediante la comisin de verdaderos actos procesales, es un sujeto del proceso, y dentro

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BASES LEGALES

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de ste, un auxiliar judicial que no reviste en forma permanente en los cuadros judiciales;
en otra terminologa, es un auxiliar externo de la administracin de justicia. En virtud de
tales conceptos, este agente judicial debe ajustarse a las instrucciones del juez y no
puede extralimitarse en su cometido, asumiendo responsabilidades procesales, civiles y
penales... (DONATO, 1997: 679-680).
Lino Palacio dice del martillero pblico lo siguiente:
... A diferencia de lo que ocurre en las subastas privadas, en las cuales el martillero
acta en calidad de mandatario o comisionista, segn sea el caso, del dueo de los
bienes que hayan de venderse, en las subastas judiciales aqul reviste el carcter de
auxiliar del rgano judicial, en cuya representacin realiza el acto procesal de que se
trata.
De ello se sigue que el martillero debe realizar la subasta de conformidad con las
instrucciones contenidas en la resolucin que la decreta y en el edicto correspondiente
(PALAQIO, 1994, Tomo VII: 569-570).
En sentido similar se pronuncia Podetti cuando afirma que el rematador designado para
realizar una subasta pblica, no acta como auxiliar del comercio, ni como mandatario o
comisionista de los sujetos del proceso donde va a actuar, sino como auxiliar interno del
rgano jurisdiccional... (PODETTI, 1952:340). Podetti, al respecto, cita la siguiente
jurisprudencia argentina segn la cual ... el martillero en los remates judiciales no obra ni
como mandatario ni como comisionista, sino como un delegado del juez: como oficial
pblico investido por el juez, a nombre de la ley, para realizar la subasta de acuerdo con
las instrucciones contenidas en el auto de venta y edictos respectivos... (PODETTI,
1952: 340-341).
Donato, al estudiar los deberes del martillero pblico, ensea que:
Adems del deber genricamente impuesto al martillero (...) en cuanto a ceirse en su
cometido a las instrucciones que le imparta el juez, incumbe tambin a aqul el deber de
depositar el importe percibido en el remate y el de rendir cuentas respecto de su
resultado.
El martillero depositar en el Banco de depsitos judiciales a la orden del magistrado que
conoce en la ejecucin, el importe percibido.
Del mismo deducir la suma de la comisin y los gastos autorizados.
El martillero debe rendir cuentas de su cometido, acreditando los desembolsos que haya
efectuado, a cuyo fin acompaar los documentos correspondientes (DONATO, 1997:
686).
Podetti, en cuanto a la responsabilidad del martillero pblico, manifiesta lo siguiente:
La responsabilidad del martillero que acta en subastas pblicas o remates judiciales
puede surgir de la omisin de aceptar el cargo que se les discierne; de la omisin de dar
cuenta en tiempo y forma de la realizacin de la subasta y consiguiente depsito de las
sumas percibidas y de los actos de mal desempeo de la misin encomendada que, en
cualquier forma, hubieran ocasionado perjuicio.

La no aceptacin del cargo, sin causa justificada, cuando la designacin se ha hecho de


una lista donde los martilleros pueden inscribirse voluntariamente para participar en

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DERECHO VI

remates judiciales, implica un acto que entorpece el desarrollo del proceso y trae
aparejada responsabilidad. La sancin puede ser un apercibimiento o la exclusin de la
lista.
La omisin de dar cuenta del acto y depositar las sumas recibidas, trae, como
consecuencia inmediata, la intimacin y emplazamiento para hacerlo y las subsecuentes
sanciones civiles y penales que correspondieren.
La responsabilidad del martillero derivada de un irregular cumplimiento de los actos de la
subasta, puede ser de naturaleza procesal, civil o criminal. Son numerosos los actos que
pueden dar lugar a ella, desde los producidos por simple negligencia, hasta los que
implican malicia, dolo o fraude (PODETTI. 1952: 350-351).
En lo relativo a los derechos del martillero pblico, Donato precisa que:
El derecho que el martillero tiene a percibir una retribucin por su trabajo se denomina
comnmente comisin. La comisin debe ser abonada en el mismo acto de la subasta...
(DONATO, 1997: 682).
Al respecto, el artculo 732 del Cdigo Procesal Civil precepta que el Juez fijar la
retribucin del martillero pblico atendiendo a la naturaleza y complejidad de la labor que
haya desplegado (en el remate, se entiende),

8.9.1 Funcin del martillero pblico en la Ley Nro. 27728


El artculo 2 de la Ley Nro. 27728 (Ley del Martillero Pblico, del 23-05-2002) define al
martillero pblico como la persona natural debidamente inscrita y con registro vigente,
autorizado para llevar a cabo ventas en remate o subasta pblica, en la forma y
condiciones que establece la referida Ley o las leyes especficas del Sector Pblico.
En los artculos 3 y 4 de la Ley Nro. 27728 se precisa lo siguiente:
Todo remate pblico de bienes muebles o inmuebles, derechos, acciones, valores y
semovientes de origen lcito en el sector privado, requiere para su validez de la
intervencin del Martillero Pblico (art. 3 -primer prrafo- de la Ley Nro. 27728).

La subasta de bienes del Estado se rige por las normas del Reglamento General de
Procedimientos Administrativos de los Bienes de Propiedad Estatal; y el remate judicial
dispuesto por la autoridad jurisdiccional, por las disposiciones del Cdigo Procesal Civil
(art. 3 -in fine- de la' Ley Nro. 27728).
Los Jueces y los Funcionarios Pblicos aplican la presente ley (Ley -Nro. 27728) en los
procedimientos de remate judicial o subasta pblica, en todo cuanto no se oponga a su
normatividad especfica (art. 4 de la Ley Nro. 27728).

8.9.1.1 Competencia territorial del martillero pblico


El artculo 5 de la Ley Nro. 27728 trata acerca de la competencia territorial del martillero
pblico en estos trminos:

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DERECHO VI

El martillero Pblico tiene competencia en el territorio del departamento ' o


departamentos en los que se le autorice ejercer su funcin. En cada departamento podr
haber Martilleros Pblicos en nmero que no supere el de Notarios Pblicos.

8.9.1.2 Requisitos del martillero pblico


La Ley Nro. 27728 contempla los requisitos para ser martillero pblico en el Captulo I
(Requisitos para ser martillero pblico) del Ttulo II (Del martillero Pblico), en los
arts. 6 al 9, los cuales citamos seguidamente:
Artculo 6.- Requisitos
Para ser martillero Pblico se requiere:
1)

Ser peruano de nacimiento;

2)

Ser mayor de 25 aos y gozar plenamente de los derechos civiles;

3)

Tener Ttulo Profesional universitario;

4)

Tener capacidad para comerciar, probado mediante examen psicolgico oficial;

5)
Aprobar un examen de idoneidad y obtener el Certificado de martillero Pblico
otorgado por la SUNARP [Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos};
6) Estar debidamente inscrito en el Registro de Martilleros Pblicos;
7)No haber sido condenado por delito doloso comn;
8)No encontrarse en estado de quiebra culposa o fraudulenta;
9) No ser ciego, sordo o mudo,, ni adolecer de enfermedad mental o incapacidad fsica
permanente que le impida ejercer el cargo con la diligencia necesaria;
10)Acreditar buena conducta y probidad por 10 comerciantes inscritos en Registros
Pblicos; y
11)Otorgar un depsito de garanta a favor del Estado para responder de los daos y
perjuicios que pueda ocasionar en el desempeo de sus funciones.
Artculo 7",- Del Registro de Martilleros Pblicos
La SUNARP [Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos] tendr a su cargo el
Registro de Martilleros Pblicos, el mismo que se actualizar cada cinco aos.
Es obligatoria la matrcula del martillero Pblico en el Registro al que se refiere el prrafo
anterior. Quien pretenda ejercer la actividad de martillero Pblico deber exhibir el
Certificado que lo habilite para el ejercicio de sus funciones.

Artculo 8".- De los Legajos


La autoridad que tenga a su cargo el Registro de Martilleros Pblicos ordenar la
formacin de legajos individuales para cada uno de los inscritos, donde constarn los
datos personales y de inscripcin; las sanciones impuestas, as como todo lo que
produzca modificaciones. Dichos legajos sern pblicos.

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DERECHO VI

Artculo 9.- De la Garanta


La garanta a que se refiere el inciso 11) del Artculo 6o de la presente Ley /numeral
citado lneas arriba], es inembargable y repondr exclusivamente el pago de los daos y
perjuicios que causare el martillero Pblico en ejercicio de su actividad o de la multa que
como sancin se le hubiera impuesto. De ejecutarse la garanta, el afectado la repondr
en el plazo de 30 das, bajo apercibimiento de suspensin del Registro.
8.9.1.3 Impedimentos del martillero pblico
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 10 de la Ley Nro. 27728, estn impedidos
para ejercer el cargo de martillero Pblico:
1)

Los que no pueden ejercer el comercio o disponer de sus bienes.

2)
Los que no tienen domicilio real en el departamento o en uno de los
departamentos de su competencia.
3)
Los condenados con penas accesorias de inhabilitacin para ejercer cargos
pblicos o por hurto, robo, extorsin, estafa u otras defraudaciones, usura, cohecho,
malversacin y delitos contra la fe pblica hasta diez aos despus de cumplida la
condena.
4)
Los excluidos temporal o definitivamente del ejercicio de la actividad de martillero
Pblico por resolucin judicial o sancin del organismo competente.

8.9.1.4 Incompatibilidades del martillero pblico


El artculo 11 de la Ley Nro. 27728 versa acerca de las incompatibilidades del martillero
pblico, sealando que no pueden ejercer dicho cargo:
1)
Ningn funcionario o empleado de la Administracin Pblica, ni de entidades e
instituciones pertenecientes al sistema financiero nacional, pblicas o privadas, o en los
casos que representen intereses del organismo o entidad del que formen parte o
dependan hasta despus de tres aos de haber dejado definitivamente su cargo.
2)

Los eclesisticos.

3)

Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional."

8.9.1.5 Funciones del martillero pblico


Con arreglo a lo previsto en el artculo 12 de la Ley Nro. 27728, son funciones del
martillero pblico:
1)
Efectuar en forma personal y con sujecin a las normas sobre la materia, la venta,
permuta, gravamen o alquiler de bienes muebles e inmuebles, derechos, acciones,
valores y semovientes de procedencia lcita en remate pblico.
2)

Presentar informes.

3)
Recabar directamente de las oficinas pblicas y de toda institucin financiera,
pblica o privada, los informes o certificados necesarios para el cumplimiento de las

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BASES LEGALES

DERECHO VI

obligaciones previstas en el Artculo 16o de la Ley Nro. 27728 (numeral que ser visto en
el punto 8.9.1.7 del presente Captulo VI de la obra, referido precisamente a las
obligaciones del martillero pblico).
4)
Solicitar a las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el
normal desarrollo del acto de remate.

8.9.1.6 Derechos del martillero pblico


La Ley Nro. 27728 norma lo relativo a los derechos del martillero pblico en el Captulo V
Artculo 13",- Derechos
Son derechos del martillero Pblico:
1)
Percibir honorarios conforme a lo convenido con el comitente o lo que
corresponda de acuerdo al arancel fijado por el Reglamento de la presente ley ,
2)
Percibir en calidad de reintegro el monto de los gastos realizados con motivo de
su gestin, aun cuando sta haya fracasado por culpa ajena o cuando el producto del
remate sea insuficiente;
3)
Solicitar al juez todas las medidas de seguridad necesarias para la realizacin de
actos propios del ejercicio de su actividad, as como a la Polica Nacional, cuando lo
juzgue conveniente;
4)
Perseguir por la va ms expeditiva el pago de honorarios y gastos aprobados
judicialmente. El cobro de stos puede tambin perseguirse por la va de ejecucin, en el
juicio principal que los origin;
5)

Denunciar ante la autoridad competente la transgresin a la presente ley;

6)
Formular oposiciones fundadas en trmite de inscripcin, sin que ello implique
falta disciplinaria;
7)

Los dems que sean de ley.

Artculo 14".- Suspensin, fracaso o nulidad del remate


En los casos en que iniciada la tramitacin del remate, el martillero no lo llevare a cabo
por causas que no le fueran imputables, tiene derecho a percibir los honorarios que
determine el Juez, de acuerdo con la importancia del trabajo realizado y los gastos que
haya efectuado. *
Igual derecho tendr si el remate fracasare por falta de postores. Si el remate se anula
por causas no imputables al martillero, tiene derecho al pago de los honorarios que le
correspondan, cuyo pago estar a cargo de la parte que caus la nulidad.
Artculo 15".- Determinacin de honorarios
Los honorarios del martillero se fijan por el Juez de acuerdo al arancel que se aprueba
por el Reglamento de esta ley. En el caso de remates pblicos de carcter privado, el
martillero est autorizado a pactar sus honorarios en forma libre. A falta de pacto se
aplica el arancel.
En relacin a los derechos del martillero pblico debe tenerse en cuenta, adems, lo
sealado en los artculos 22 y 25 de la Ley Nro. 27728, segn los cuales:

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DERECHO VI

El martillero Pblico que por culpa suya se suspendiere o anulare un remate, perder su
derecho a cobrar honorarios y gastos; y responder' por los daos y perjuicios
ocasionados (art. 22 de la Ley Nro. 27728).
Los gastos ocasionados con motivo de la actuacin de los martilleros pblicos sern
reintegrados en su totalidad por quien hubiere solicitado sus servicios o por el condenado
en costas en sede judicial (art. 25 -primer prrafo- de la Ley Nro. 27728).
Los gastos sern actualizados desde que se hubieran efectuado hasta su pago efectivo
(art. 25 -segundo prrafo- de la Ley Nro. 27728).
Si para el cumplimiento de la actividad encomendada, el martillero deba trasladarse fuera
de su domicilio legal, tendr derecho a un reintegro en concepto-de viticos (art. 25 -in
fine- de la Ley Nro. 27728).

8.9.1.7 Obligaciones del martillero pblico


Ley Nro. 27728, en los arts. 16, 17 y 18, los mismos que reproducimos seguidame
Artculo 16.- Obligaciones
Son obligaciones del martillero Pblico:
1)

Llevar los libros que determinen las disposiciones legales;

2)

Cumplir fiel y diligentemente los mandatos judiciales.

3)

Aceptar los cargos para los que fuere designado por el Juez;

4)

Verificar la validez del ttulo invocado por el comitente, as como la

identidad y la aptitud legal de ste;


5)

Convenir con el comitente las condiciones de su actuacin;

6)

Abstenerse de ofrecer en venta, inmuebles ubicados en lotes no

aprobados o no autorizados por el organismo estatal competente:


7)
Publicar en forma clara, precisa y veraz, la propiedad y estado fctico y jurdico de
los bienes que se vendan, permuten, graven o alquilen con su intervencin;
8)

Cumplir, en la subasta judicial, las condiciones establecidas por la

autoridad judicial y las disposiciones legales vigentes;


9)

En los remates privados, partir de la base mnima que fije el comitente

hasta la postura ms alta y no suspender el remate hasta su finalizacin.


Verificar la identidad del comprador, percibir el pago y los Honorarios;
y otorgar el recibo de ley;
10)
Rendir cuenta al juez, previa deduccin de los gastos documentados, y depositar
el saldo resultante dentro de los diez (10) das improrrogables desde el acto del remate o
subasta. En la subasta particular o en cualquier otra gestin, mediacin o mandato, el
plazo para rendir cuentas al comitente y entregarle el producido neto ser de cinco das
improrrogables;

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DERECHO VI

11)
Mantener al da el pago de las tasas, impuestos y contribuciones que impongan
las leyes con motivo del ejercicio de su actividad;
12)
Verificar que los inmuebles vendidos por su intervencin no tengan deudas por
impuestos, tasas o servicios; que cuenten con planos aprobados especialmente
tratndose de subdivisin.
13)
Observar estrictamente normas de tica y reserva en el cumplimiento de su
funcin
Artculo 17.- De los libros
El martillero Pblico debe llevar los siguientes libros autorizados y rubricados en cada
pgina por la Corte Superior de Justicia del Distrito Judicial donde acte:
a)
Libro de entradas: Se asentarn en el Libro de Entradas, los datos relativos a los
bienes que recibe el martillero Pblico para su venta con indicacin de las
especificaciones necesarias y suficientes para su debida identificacin, indicando el
nombre y apellido de quien confiere el encargo y por cuenta de quin van a ser vendidos
y si lo sern con garanta o sin ella y las condiciones de la venta. Se asentarn tambin,
por orden cronolgico, sin intercalaciones, enmiendas ni raspaduras, los artculos o
efectos que reciba, con indicacin precisa de cantidades, bultos, pesos, marcas y dems
seales identificatorias.
b)
Libro de salidas: En el Libro de Salidas se consignarn da a da, las ventas
efectuadas, con indicacin precisa del comitente, del comprador, Precio y condiciones de
pago, as como las dems especificaciones que se estimen necesarias.
c)
Libro de cuentas: En el Libro de Cuentas se anotarn los datos que informen
suficientemente sobre los contratos efectuados entre el martillero y cada uno de sus
comitentes.

Artculo 18.- Archivo de documentos


Los martilleros deben llevar un Archivo en que se guardarn en orden cronolgico, por
duplicado, los documentos que se extiendan con su intervencin en todos los actos en los
que participe.
El Archivo del martillero Pblico se mantendr en su poder por siempre, mientras dure el
ejercicio de sus funciones, tiene carcter pblico y pasa a manos de otro martillero en
caso de cesacin de funciones del titular.

8.9.1.8 Prohibiciones del martillero pblico


De acuerdo a lo normado en el artculo 19 de la Ley Nro. 27728, el martillero pblico est
prohibido de realizar los siguientes actos:
1) Compartir sus funciones con otra persona.
2) Ceder documentos o formularios que lo identifiquen o facilitar el uso de sus
oficinas para el ejercicio de actividades distintas a su funcin.'
3) Compartir honorarios.

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DERECHO VI

4) Formar asociaciones o sociedades para el ejercicio de la actividad de martillero


Pblico.
5)

Delegar el cargo.

6)
Comprar para s, directamente o por interpsita persona, los bienes confiados por
su comitente.
7)
Suscribir instrumentos de venta o realizar actos de administracin, sin contar con
autorizacin suficiente.
8)
Retener el monto pagado, en lo que excede los gastos y honorarios: y. por tiempo
mayor al plazo fijado en esta ley para rendir cuentas.
9)
Abandonar la gestin o suspender el remate, sin orden fehaciente del juez o del
comitente.
10)
Utilizaren cualquier forma las palabras judicial u oficial cuando la venta o el
remate no tuviere tal carcter.
11)
Efectuar descuentos, bonificaciones o reduccin de honorarios en violacin del
arancel.
12)

Los dems que sean de ley.

8.9.1.9 Sanciones al martillero pblico


La Ley Nro. 27728 regula lo concerniente a las sanciones a imponer al martillero pblico
en el Captulo I (De las sanciones al martillero pblico) del Ttulo III (Sanciones), en
los arts. 20 al 23, numerales que preceptan lo siguiente:

Artculo 20".- Sanciones


El incumplimiento de las obligaciones establecidas en el Captulo VI y las prohibiciones
consignadas en el Captulo VII del Ttulo II de esta Ley pueden acarrear las siguientes
sanciones:
1) Multa;
2)

Suspensin del Registro hasta por dos aos; o,

3)

Cancelacin del Registro.

La determinacin, aplicacin y graduacin de estas sanciones, es competencia de la


SUNARP [Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos].
Artculo 21.- Anotacin en el Legajo
Las sanciones que se apliquen sern anotadas en el Legajo individual del martillero
Pblico.
Artculo 22.- Prdida de honorarios
El martillero Pblico que por culpa suya se suspendiere o anulare un remate, Perder su
derecho a cobrar honorarios y gastos: y responder por los daos y perjuicios
ocasionados.

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Artculo 23.- Remates realizados por personas no autorizadas, Ninguna persona podr
anunciar o realizar remates sin estar debidamente registrada en las condiciones previstas
en el Artculo 6o de la presente ley [numeral referido a los requisitos del martillero
pblico]. Hacerlo acarrea sancin penal.
Quienes infrinjan esta norma sern sancionados administrativamente por la entidad
correspondiente del Ministerio de Justicia, con multa y clausura del local u oficina
respectiva, sin perjuicio de formular la correspondiente denuncia penal.
8.9.1.10 Procedimiento de remate previsto en la Ley Nro. 27728
La Ley Nro. 27728 regula el procedimiento de remate a cargo del martillero pblico
1)
Cuando se trate de remates en la provincia de Lima, el martillero Pblico mandar
publicar en el Diario Oficial El Peruano y otro de mayor circulacin, con anticipacin no
menor de dos das tratndose de bienes muebles y tres das si son inmuebles, las
condiciones del remate y las especies que estn en venta, as como el monto de la
oportunidades con intervalo mximo de cinco das. La publicidad del acto de remate no
podr omitirse aunque medie renuncia de las partes. Cuando se trate de remates fuera
de la ciudad de Lima, las publicaciones se harn en las mismas condiciones, en el diario
que publica los avisos judiciales del Distrito Judicial y por carencia de ste, mediante
carteles colocados en el local del Juzgado y de las Municipalidades Provincial y Distrital
donde se halla el bien, si se trata de inmuebles.
2)
Ningn martillero puede admitir postura por signo, ni anunciar puja alguna sin que
el mayor postor lo haya expresado de palabra.
3)
Las ventas en martillo no podrn suspenderse y las especies se adjudicarn
definitivamente al mejor postor, cualquiera que fuere el precio ofrecido. Sin embargo,
podr el martillero suspender y diferir
el remate, si habiendo fijado un mnimo para las posturas no hubieren licitadores por ese
mnimo.
4)
A la hora sealada o con una tolerancia no mayor de quince minutos, se inicia el
remate o subasta leyendo el aviso de convocatoria. Seguidamente se invita a los
postores a depositar la garanta y a formular sus propuestas a viva voz. Se otorga la
Buena Pro al postor que ofrezca el mayor precio dentro del tiempo previsto para la puja.
5)
Los depsitos de garanta de los postores que no obtuvieron la Buena Pro, son
devueltos inmediatamente despus de finalizado el remate.
6)
Si no se presentaran postores,' el Martiliero Pblico declara desierto el acto de
remate y lo pone en conocimiento de la autoridad correspondiente, procediendo a realizar
nueva convocatoria con deduccin del precio en el porcentaje que se determine en el
Reglamento respectivo, operacin que a juicio del comitente puede repetirse hasta dos
veces ms. La tercera vez el remate se efectuar sin base y al mejor postor.
7)
El acreedor puede ser postor, sin obligacin de constituir garanta. Si se le
adjudicara la Buena Pro, la documentacin respectiva se le Entregar cuando haya
abonado todos los gastos del remate.

3.10 Publicidad de la subasta

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DERECHO VI

Como bien seala Pneto-Castro y Ferrndiz el anuncio de la subasta persigue no slo la


obtencin del mayor precio por la concurrencia de los postores interesados, sino tambin
que sirva de llamada a los terceros a quienes oueda perjudicar la ejecucin, a los
acreedores singularmente privilegiados, para su pago preferente, y a los que tengan un
derecho de prioridad, para que lo ejerciten... (PRETO-CA3TRO Y FERRNDIZ, 1983,
Volumen 2:195-196).
Pallares, en lo atinente a la publicidad del remate, manifiesta lo siguiente:
... Todo remate debe ser pblico y ha de celebrarse en el local del juzgado. Esta ltima
exigencia no es esencial, en el sentido de que el juez no pueda en vista de las
circunstancias, ordenar que se lleve a efecto en otro lugar. En cambio, la publicidad s se
ordena bajo pena de nulidad de la diligencia, cuenta habida que es esencial dar
oportunidad a cualquiera persona que pueda interesarse en el remate, a que tenga
conocimiento del mismo e intervenga en l oportunamente. El hecho de que sea pblico
significa que fuera de las personas, que en seguida se mencionan, cualquiera otra puede
estar presente en la diligencia.
Pueden hacerlo el acreedor rematante, los acreedores que hayan sido citados para
intervenir en l, los que manifiesten su voluntad de adquirir el inmueble formulando al
efecto la postura legal necesaria y, naturalmente, los empleados y funcionarios judiciales,
y el deudor cuyo bien va a ser rematado (PALLARES, 1989:540).
Lino Palacio, en relacin al tema, anota lo siguiente:

... Para asegurar el xito de la subasta es necesario rodearla de una adecuada


publicidad, desplegndose la actividad encaminada a difundirla e imprimirle notoriedad,
pues ello redunda en beneficio de ambas partes: del ejecutante, interesado en la
obtencin de un precio que satisfaga ntegramente el capital y sus accesorios, y del
ejecutado, interesado en la eventual existencia de un saldo a su favor.
Las leyes procesales, y la prctica, contemplan diversos modos de instrumentar esa
publicidad. Las primeras instituyen como medio prevalente de publicidad a los edictos,
como forma de notificacin idnea para hacer conocer la realizacin de un acto procesal
a un nmero indeterminado de personas, pero asimismo admiten la posibilidad de que se
efecte una propaganda adicional a travs de cualquier medio de difusin. La prctica,
asimismo, ha consagrado otros medios de publicidad como son el reparto de prospectos,
la colocacin de carteles en el lugar del remate, etctera... (PALACIO, 1994, Tomo VII:
587-588).
Alsina, en cuanto al contenido de los edictos por los que se publicita la subasta, indica
que ... se comprende en ellos lo referente a la individualizacin del bien, base de la
subasta, forma de pago, depsito de la sea, comisin del martillero, si el inmueble se
halla libre u ocupado, designacin del escribano como condicin o no de la venta, etc.; y
a fin de que se puedan conocer los antecedentes de la subasta, debe indicarse el
juzgado y secretara donde se tramita la ejecucin, cartula y nmero de expediente
(ALSINA, 1962, Tomo V: 350-351).
El Cdigo Procesal Civil regula lo relativo a la publicidad del remate en los artculos 734 y
735, los mismos que citamos seguidamente:

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BASES LEGALES

DERECHO VI

Artculo 733.- Publicidad.- La convocatoria se anuncia en el diario encargado de la


publicacin de los avisos judiciales del lugar del remate por tres das tratndose de
muebles y seis si son inmuebles.
Si los bienes se encuentran fuera de la competencia territorial del Juez de la ejecucin, la
publicacin se har, adems, en el diario encargado de la publicacin de los avisos
judiciales de la localidad donde stos se encuentren. A falta de diario, la convocatoria se
publicar a travs de cualquier otro medio de notificacin, por igual tiempo.
Adems de la publicacin del anuncio, deben colocarse avisos del remate:
1.
Tratndose de inmueble, en parte visible del mismo, as como en el local del
Juzgado, bajo responsabilidad del Secretario e Juzgado.
2.

Tratndose de mueble, en el local donde deba realizarse.

La publicidad del remate no puede omitirse, aunque medie renuncia del ejecutado, bajo
sancin de nulidad.
Artculo 734.- Contenido del aviso.- En los avisos de remate se expresa:
1.

Los nombres de las partes y terceros legitimados;

2.

El bien a rematar y, de ser posible, su descripcin y caractersticas;

3.

Las afectaciones del bien;

4.

El valor de tasacin y el precio base;

5.

El lugar, da y hora del remate;

6.

El nombre del funcionario que efectuar el remate;

7.

El porcentaje que debe depositarse para participar en el remate;

8. El nombre del Juez y del Secretario de Juzgado, y la firma de ste.

8.11 Los postores y las posturas en el remate o subasta


Los que toman parte en la subasta se llaman postores o lidiadores; licitacin o postura
es la oferta que hace el licitador... (PRIETO-CASTRO Y FERRANDIZ. 1983, Volumen 2:
194).
Segn Pallares ... la postura consiste en una declaracin de voluntad que hace el postor
y por la cual acepta la policitacin contenida en los edictos con los que se convoca a la
diligencia de remate. En otras palabras, la postura es el acto jurdico mediante el cual el
interesado manifiesta su voluntad de adquirir en el precio que fija el inmueble y las
condiciones que expresan los edictos, reservndose el derecho de mejorar su postura
(PALLARES, 1989: 541).
Rosenberg dice de las posturas lo siguiente:
... La postura es una declaracin de voluntad de derecho privado; por ello presupone
capacidad para obrar y, de acuerdo con sus fines, no puede emitirse bajo condicin o
sujeta a plazo; pero s puede hacerse por un representante, que debe demostrar su poder
de representacin... (ROSENBERG, 1955, Tomo III: 225).

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... Toda postura debe superar a la precedente, y se extingue con una mayor o superior
cuando no es desestimada en el acto esta ltima ni se opone inmediatamente a su
admisin un interesado... (ROSENBERG, 1955, Tomo ni: 225).
Al respecto, Nelson Mora apunta lo siguiente:
... Todo el que pretenda hacer postura en la subasta, deber consignar previamente en
dinero en efectivo, a rdenes del juzgado, el 20 % del avalo del respectivo bien. En
consecuencia:
a)
El depsito debe hacerse en dinero, en la cuenta de depsitos judiciales del
juzgado y a sus rdenes.
b)
El depsito debe ser previo a la oferta o postura, lo cual significa que al presunto
licitante no se le pueden admitir posturas u ofertas mientras no presente constancia de
haber consignado el 20 % del avalo fijado al bien, en el cual est interesado. Es claro
que el depsito de dinero podr hacerlo aunque se haya iniciado ya la licitacin, no como
han entendido algunos de que al presunto rematante le precluye el trmino para hacer el
depsito en el instante en que se abre la licitacin. Lo que la ley quiere decir es que no se
admitirn ofertas a postor alguno mientras no haya presentado al despacho la constancia
de la consignacin.
c)
El depsito no puede hacerse en el juzgado, aunque sea en dinero en efectivo
(...), sino que debe efectuarse en la cuenta de depsitos judiciales del despacho (...) y a
rdenes del juzgado.
d)
Finalmente, el depsito no debe ser inferior al 20 % del avalo del bien sobre el
cual se va a hacer oferta, y no sobre la base de la licitacin.
(...) Efectuado el remate, los depsitos se devolvern a los postores, excepto la parte que
corresponda al rematante, que se reservar como garanta de sus obligaciones (...), esto
es, cuando no consigna el rematante el saldo del precio... (MORA.', 1973, Tomo II: 139140).
El Cdigo Procesal Civil, en relacin a los postores y las posturas en el remate, establece
lo siguiente:
Slo se admitir como postor a quien antes del remate haya depositado, en efectivo o
cheque de gerencia girado a su nombre, una cantidad no menor al diez por ciento del
valor de tasacin del bien o los bienes, segn sea su inters. No est obligado a este
depsito el ejecutante o el tercero legitimado. (Art. 735 -primer prrafo- del C.P.C.).
A los postores no beneficiados se les devolver el ntegro de la suma depositada al
terminar el remate. (Art. 735 -parte final del primer prrafo- de; C.P.C).
El ejecutado no puede ser postor en el remate. (Art. 735 -in fine- Del C.P.C).
La base de la postura ser el equivalente a las dos terceras partes del valor de tasacin,
no admitindose oferta inferior. (Art. 736 -inc. 1)-Del C.P.C).

8.11.1 Personas impedidas de adquirir derechos reales por subasta pblica


Lo concerniente a las personas impedidas de adquirir derechos reales por subasta
pblica se encuentra contemplado en los artculos 1366, 1367, 1368 y 1369 del Cdigo
Civil, los cuales citamos a continuacin:

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Artculo 1366.- No pueden adquirir derechos reales por contrato, legado o subasta
pblica, directa o indirectamente o por persona interpuesta:
1.- El Presidente y los Vicepresidentes de la Repblica, los Senadores y Diputados [lase
congresistas], los Ministros de Estado y funcionarios de la misma jerarqua, los
Magistrados de la Corte Suprema de Justicia y los del Tribunal de Garantas
Constitucionales /entindase Tribunal Constitucional], el Fiscal de la Nacin y los Fiscales
ante la Corte Suprema de Justicia, los miembros del Jurado Nacional de Elecciones, el
Contralor General de la Repblica, el Presidente y Directores del Banco Central de
Reserva del Per y el Superintendente de Banca y Seguros, los bienes nacionales.
2.- Los Prefectos y dems autoridades polticas, los bienes de que trata el inciso anterior,
situados en el territorio de su jurisdiccin.
3.- Los funcionarios y servidores del Sector Pblico, los bienes del organismo al que
pertenecen y los confiados a su administracin o custodia o los que para ser transferidos
requieren su intervencin.

4,- Los Magistrados judiciales, los rbitros y los auxiliares de justicia, los bienes que estn
o hayan estado en litigio ante el juzgado o el tribunal en cuya jurisdiccin ejercen o han
ejercido sus funciones.
5.- Los miembros del Ministerio Pblico, los bienes comprendidos en los procesos en que
intervengan o hayan intervenido por razn de su funcin.

9.- Los agentes mediadores de comercio, los martilleros y los peritos, los bienes cuya
venta o evaluacin les ha sido confiada, hasta despus de un ao de su intervencin en
la operacin.

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Artculo 1367.- Las prohibiciones establecidas en el artculo 1366 [del C.C., citado
precedentemente] se aplican tambin a los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad de las personas impedidas.

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Artculo 1368.- Las prohibiciones de que tratan los incisos 1, 2, 3, 7 y 8 del artculo 1366
[del C.C., citado lneas arriba] rigen hasta seis meses despus de que las personas
impedidas cesen en sus respectivos cargos.

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6.- Los abogados, los bienes que son objeto de un juicio en que intervengan o hayan
intervenido por razn de su profesin, hasta despus de un ao de concluido en todas
sus instancias. Se excepta el pacto de cuota Litis.
7.- Los albaceas, los bienes que administran.
8,- Quienes por ley o acto de autoridad pblica administren bienes ajenos, respecto de
dichos bienes.

Artculo 1369.- No rigen las prohibiciones de los incisos 6 y 7 del artculo 1366] del C.C.,
citado anteriormente] cuando se trate, del derecho de copropiedad o de la dacin en
pago.
No podemos dejar de mencionar que (conforme se desprende del art. 735 del C.P.C.):
No puede ser postor (y, por ende, participar en el remate) quien antes del remate no haya
depositado, en efectivo o cheque de gerencia girado a su nombre, una cantidad no menor
al diez por ciento del valor de tasacin del bien o los bienes, segn sea su inters (a no
ser que se trate del ejecutante o de un tercero legitimado).

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BASES LEGALES

DERECHO VI

El ejecutado no puede ser postor en el remate.

8.12 Reglas comunes al remate


En el acto de remate se observarn las siguientes reglas:
1.
La base de la postura ser el equivalente a las dos terceras partes del valor de
tasacin, no admitindose oferta inferior (art. 736 -inc. 1)-del C.P.C.).
2.

Cuando el remate comprenda ms de un bien, se debe preferir a quien

ofrezca adquirirlos conjuntamente, siempre que el precio no sea inferior a la suma de las
ofertas individuales (art. 736 -inc. 2)- del C.P.C.).
3.

Cuando se remate ms de un bien, el acto se dar por concluido, bajo

responsabilidad, cuando el producto de lo ya rematado, es suficiente


para pagar todas las obligaciones exigibles en la ejecucin y las costas
y costos del proceso (art. 736 -inc. 3)- del C.P.C.).

8.13 Acto del remate o subasta


Rosenberg, acerca de las etapas de la audiencia de subasta, expone lo siguiente: ... La
subasta se realiza en la audiencia respectiva. El desarrollo externo de la audiencia se
cumple en tres etapas. 1. En la primera, luego de anunciada la causa.
a)
se darn a conocer, en primer lugar, los antecedentes de la finca, los acreedores
ejecutantes, sus pretensiones, el momento del secuestro y las denuncias producidas; y
se fijarn
b)
la oferta mnima, la ms alta admisible (...) y las condiciones de subasta (...), luego
de or a los interesados o sobre la base de su fijacin en una audiencia anterior (...); y
c)

se llamar la atencin sobre la exclusin de posteriores denuncias.

8.15 Frustracin del remate o subasta


Nelson Mora, en lo que toca a la frustracin del remate o subasta, afirma que:
... En relacin con la diligencia de remate, se dan cinco posibilidades: a) que el remate
se suspenda a peticin de las partes; b) que sea desistido por el ejecutante (...); c) que
sea declarado desierto (...), y se declara desierto el remate cuando no es posible llevarlo
a cabo por falta de postores (...); d) remate improbado (...), cuando hubo postores se
adjudic el bien, pero el rematante no consign el saldo del precio en tiempo oportuno; e)
el remate se invalida (...), cuando para efectuarlo no se reunieron o cumplieron todas las
formalidades (...), o cuando el juez advierta que existen causales adicionales
generadoras de nulidad. En este caso, se ha llevado a cabo la diligencia de remate, por
haber concurrido postores que licitaron; el bien se adjudic, es decir, se complet el acto
procesal, pero no es viable la validacin jurdica del remate, por falta de formalidades
(MORA, 1973, Tomo II: 174).
Azula Camacho sostiene que hay lugar a repetir el remate en los siguientes casos:

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A) Cuando se declara desierto (...).


B)

Cuando se declara nulo o invlido.

C)

Cuando se declara improbado.

D)
Por la nulidad del proceso, cuando cobija al remate (AZULA CAMACHO, 1994,
Tomo IV: 244).
Sobre el particular, Podetti ensea que:
Normalmente el acto de la subasta se suspende, sin que se efecte el remate, cuando
no hay postores. Pero diversas circunstancias pueden determinar la suspensin,
mediante mandato judicial.
(Constituye) uno de los casos de suspensin: cuando se deduce tercera de dominio
sobre los bienes que han de subastarse.
(...) La ejecucin forzada es un medio sustitutivo de la facultad del deudor, contra el cual
se pronunci sentencia condenatoria, de cumplir voluntariamente su obligacin. La
subasta de bienes no tiene un fin en s misma, es slo un medio para ejecutar la
sentencia condenatoria incumplida. Quiere decir entonces que si el ejecutado paga antes
de la efectuacin del remate, la subasta debe suspenderse (...).
No hay duda que as como el ejercicio de la accin es facultad privativa del legitimado
para ello, el cumplimiento de la sentencia, en materia civil y comercial, requiere tambin
instancia del interesado, en este caso del ejecutante. Quiere decir entonces que si el
ejecutante pide la suspensin de la subasta, el juez, sin ms recaudos debe acceder a
ella... (PODETTI, 1952: 348-350).

8.16 Nuevas convocatorias a remate por falta de postores


Azula Camacho dice del remate desierto que:
Se utiliza este calificativo para referirse a la situacin que se presenta cuando no
concurren postores a la licitacin o subasta. En este caso, (...) el juez deja la respectiva
constancia en el acta que al efecto debe levantar. No es necesario pronunciamiento o
decisin especial, pues basta el hecho de que a la licitacin no hayan concurrido
postores.
El remate desierto determina que se realice otro, a instancia de cualquiera de las partes,
que se sujeta a las mismas formalidades, con la diferencia que la base para hacer
postura (disminuye)... (AZULA CAMACHO, 1994,Tomo IV: 243).
El artculo 742 del Cdigo Procesal Civil trata lo concerniente a las nuevas convocatorias
a remate por falta de postores (remate desierto). As tenemos que, segn dicho numeral:
Si en la primera convocatoria no se presentan postores, se convoca a una segunda en la
que la base de la postura se reduce en un quince por ciento (art. 742 -primer prrafo- del
C.P.C.).
Si en la segunda convocatoria tampoco se presentan postores, se convocar a una
tercera, reduciendo la base (de la postura) en un quince por ciento adicional (art. 742
-segundo prrafo- del C.P.C.).

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Si en la tercera convocatoria no hay postores, a solicitud del ejecutante podr


adjudicrsele directamente el bien, por el precio base de la postura que sirvi para la
ltima convocatoria, pagando el exceso sobre el valor de su crdito, si hubiere (art. 742
-tercer prrafo- del C.P.C.).
Si el ejecutante no solicita su adjudicacin en el plazo de diez das, el Juez sin levantar el
embargo, dispondr nueva tasacin y remate bajo las mismas normas (art. 742
-penltimo prrafo- del C.P.C.).
La segunda y tercera convocatoria se anunciar nicamente por tres das, si se trata de
bien inmueble y por un da si el bien es mueble (art. 742 -in fine- del C.P.C.).

8.17 Nulidad del remate o subasta


A criterio de Enrique Falcn la nulidad de la subasta podr basarse en la omisin de las
formas requeridas para los edictos, en la falsedad de los mismos, respecto de las
condiciones y gravmenes del bien y en todo acto que carezca de los requisitos
indispensables para la obtencin de su finalidad, desarrollado durante la ejecucin
(FALCON, 1978: 428).
Lino Palacio, en cuanto a la nulidad de la subasta, opina lo siguiente:
... La eventual invalidacin de la subasta se halla regida por las disposiciones aplicables,
en general, a las nulidades procesales y a la concurrencia, por lo tanto, de los siguientes
requisitos:
1o) existencia de un vicio que afecte a alguno o algunos de los requisitos del acto,
cuando resulten indispensables para la obtencin de su finalidad;
2o) inters jurdico en la declaracin de nulidad;
3o) falta de imputabilidad del vicio a quien requiere tal declaracin;
4o) ausencia de convalidacin o de subsanacin del acto defectuoso- (PALACIO, 1994,
Tomo VII: 612-613).
Tienen legitimacin procesal para requerir la declaracin de nulidad de la subasta el
ejecutante, el ejecutado, el martiliero y el comprador, sea que ste haya adquirido el bien
en comisin o se trate del adjudicatario definitivo (PALACIO, 1994, Tomo VU: 614).
Tambin se hallan legitimados el tercerista de mejor derecho (...) e incluso el de dominio
(...); el condmino cuando se ha vendido su parte indivisa y un tercero que acredite un
inters legtimo (PALACIO, 1994, Tomo VII: 614-615).
... La subasta puede ser impugnada no slo en razn de mediar vicios que afecten sus
dimensiones de lugar, tiempo y forma, sino tambin con fundamento en la existencia de
irregularidades que comprometan la validez de los requisitos atinentes a los restantes
elementos que la integran, es decir los que conciernen a los sujetos y al objeto...
(PALACIO, 1994, Tomo VII: 616).
Por su parte, Azula Camacho, en relacin al remate invlido o nulo, asevera que:
La omisin o la irregularidad en el cumplimiento de las formalidades o requisitos que
hemos denominado anteriores o concomitantes a la licitacin, determinan la nulidad del
remate. En consecuencia, el remate es invlido por no fijar el aviso o, aun cuando se

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haga, no permanecer el tiempo indicado por la norma, no efectuar las publicaciones (...),
etc. (AZULA CAMAOrfo, 1994, Tomo IV: 240).
Al declararse la nulidad del remate, sea de oficio por el juez o a instancia de parte, se
debe ordenar devolver al rematante el dinero consignado, (...) que como requisito para
hacer postura corresponde depositar, como el saldo o diferencia necesario para
completar la cantidad por la cual se efectu la adjudicacin (AZULA CAMACHO, 1994,
Tomo IV: 242).
En lo atinente a la nulidad del remate o subasta no se debe dejar de tener en cuenta lo
normado en los artculos 741 y 743 del Cdigo Procesal Civil cuyo texto es como sigue:
Artculo 741.- Incumplimiento de! adjudicatario.- Si el saldo del precio del remate del
inmueble no es depositado dentro del plazo legal, el Juez declarar la nulidad del remate
y convocar a uno nuevo.
En este caso, el adjudicatario pierde ia suma depositada, ia que servir para cubrir los
gastos del remate frustrado, y la diferencia, si 'la hubiere, ser ingreso del Poder Judicial
por concepto de multa.
Queda a salvo el derecho del acreedor para reclamarle el pago de los daos y perjuicios
que se le hayan causado.
El adjudicatario queda impedido de participar en el nuevo remate que se convoque.
Artculo 743.- Nulidad del remate.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 741 [del
C.P.C., citado precedentemente], la nulidad del remate slo procede por los aspectos
formales de ste y se interpone dentro del tercer da de realizado el acto. No se puede
sustentar la nulidad del remate en las disposiciones del Cdigo Civil relativas a la
invalidez e ineficacia del acto jurdico.

8.18 Aprobacin del remate


Azula Camacho, en lo que concierne a la aprobacin de remate, refiere lo siguiente:
... En el acto de la subasta o licitacin a quien hace la mejor postura u oferta y una vez
anunciada por tres veces sin que se mejore, se le hace la adjudicacin del bien o bienes.
De esta decisin queda constancia en el acta.
Dicha adjudicacin es, pues, una consecuencia o, mejor, un reconocimiento del
rematante, pero que por s sola no tiene el efecto jurdico de constituir el ttulo, por cuanto
ste se integra precisamente con la aprobacin del remate que se hace en provedo
separado, para lo cual previamente el adjudicatario tiene que cumplir la obligacin de
cancelar el precio... (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 235).

8.19 Adquisicin de! bien rematado por el postor


Pallares, acerca de cundo adquiere el postor el bien que se remata, expresa que caben
tres respuestas a esta cuestin: ... a).- El da en que se le otorga la escritura de venta o
adjudicacin; b).- Cuando el juez pronuncia auto por virtud del cual se finca el remate a
favor de determinada persona o se adjudica el bien al acreedor rematante; c).- Cuando
surte efectos el auto en que se aprueba el remate (PALLARES, 1989: 543). Dicho autor
anota que la primera solucin debe desecharse, porque la escritura de venta slo se

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exige para la validez del acto, como requisito formal, y, por tanto, no fija el momento
preciso en que el bien mueble pasa al dominio del adquirente. Mediante la escritura se
perfecciona el contrato, pero no comienza a existir... (PALLARES, 1989: 544). Pallares
agrega que la segunda solucin es la ms jurdica... (PALLARES, 1989: 544). El citado
jurista concluye diciendo que a primera vista parece que la solucin ms acertada es la
tercera, porque mientras el auto que declare fincado el remate o adjudique al acreedor el
inmueble, no quede firme, sus efectos legales no pueden producirse. Su revocacin
hecha por tierra la transmisin de dominio. La dificultad es slo aparente, ya que si bien
es indispensable que el auto cause estado, tambin lo es que al causarlo se retrotrae en
sus efectos que comienzan a producirse desde que fue pronunciado (PALLARES, 1989:
544)-%'
Podetti seala al respecto lo siguiente:
Se ha discutido en qu momento se perfecciona la venta hecha en remate judicial, si al
adjudicarse el bien al mejor postor en la subasta, si al aprobarse el acto por el juez, o
cuando se ha pagado el precio y dado la posesin o cuando se ha escriturado, si se
tratare de bienes inmuebles. La primera tesis debe descartarse, puesto que no son
aplicables a las ventas en remate judicial, las disposiciones del cdigo de comercio, la
ltima tambin, ya que en las ventas en remate judicial puede prescindirse de la escritura
pblica (...). La segunda tesis lleva, necesariamente, a la solucin (...) de la reventa, es
decir, de la ejecucin forzada del comprador omiso. En efecto, si la venta qued
perfeccionada con el auto del juez aprobatorio del remate y el adjudicatario no pag el
saldo de precio, ni existe motivo para el desistimiento (...), es claro que el inmueble debe
ser nuevamente subastado a su nombr (reventa) y en el supuesto de mejor precio, se
beneficiara con el excedente.
Por ello se ha resuelto, casi uniformemente, que la venta en remate judicial se
perfecciona despus del auto aprobatorio, mediante el pago del precio y la entrega de la
posesin (PODETTI, 1952: 373-374).

8.19.1 Transferencia de bien inmueble y destino del dinero obtenido


En el remate de (bien) inmueble el Juez ordenar, antes de cerrar el acta, que el
adjudicatario deposite el saldo del precio dentro de tercer da (art. 739 -primer prrafo- del
C.P.C.).
Depositado el precio, el Juez transfiere la propiedad del inmueble mediante auto que
contendr:
1.

La descripcin del bien (art. 739 -inc. 1)- del C.P.C.);

2.
La orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre ste, salvo la medida
cautelar de anotacin de demanda (art. 739 -inc. 2)- del C.P.C.);
3.
La orden al ejecutado o administrador judicial para que entregue el inmueble al
adjudicatario dentro de diez das, bajo apercibimiento de lanzamiento. Esta orden
tambin es aplicable al tercero que fue notificado con el mandato ejecutivo o de ejecucin
(art. 739 -inc. 3)-del C.P.C.); y,
4.
Que se expidan partes judiciales para su inscripcin en el registro respectivo, los
que contendrn la transcripcin del acta de remate y del auto de adjudicacin (art. 739
-inc. 4)- del C.P.C.). j

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8.19.2 Transferencia de bien mueble y destino del dinero obtenido


En el remate de (bien) mueble el pago se efecta en dicho acto, debiendo entregarse de
inmediato el bien al adjudicatario (art. 740 -primer prrafo- del
C.P.C.).
El importe del remate se depositar en el Banco de la Nacin, a la orden del Juzgado, a
ms tardar el da siguiente de realizado, bajo responsabilidad (art. 740 -segundo prrafodel C.P.C.).

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Tratndose de bien mueble registrado, se aplicar lo dispuesto en el artculo 739 del
Cdigo Procesal Civil (referido a la transferencia de inmueble y el destino del dinero
obtenido, lo que fuera visto en el punto precedente) en lo que fuera pertinente (art. 740 -in
fine5 del C.P.C.).

8.20 Eficacia de la vena o asignacin forzada


La eficacia de la venta o asignacin forzada es tratada por Rocco de este modo:
... Con la llamada venta forzada, el objeto de la realizacin coactiva viene a quedar
transformado y convertido en suma de dinero lquido sobre la cual encontrarn
satisfaccin los derechos de los acreedores ejecutantes, de modo que la 'suma
recabada', es decir, el valor econmico del bien (llamado precio), viene a quedar
asegurado para los fines de la satisfaccin coactiva, tal como haba sido asegurada la
cosa en especie para el mismo fin.
La venta o la asignacin coactiva (...) producen efectos anlogos a los que
podran producir la enajenacin o la dado in solutum, cuando mediante la
accin del obligado se consiga el mismo resultado econmico que el que
se opera a travs de la accin y la voluntad del Estado por medio de los
rganos jurisdiccionales, designados para efectuar la realizacin coactiva
(juez de la ejecucin).

La sustancial diferencia, sin embargo, de los tres distintos institutos, que no obstante
consiguen el mismo resultado econmico, se evidencia por las observaciones siguientes:
1)
La transferencia de la propiedad de la suma de dinero o de la cosa no se opera
mediante el acto de adjudicacin o de asignacin, sino que el efecto traslativo no se
produce ms que cuando en la venta ha sido efectivamente pagado el precio y en la
asignacin se ha hecho el pago de aquella parte del precio que excede del crdito del
asignatario.
2)
La llamada venta o la asignacin tienen el efecto de extinguir la prenda o la
hipoteca existentes sobre el bien embargado, y ello aun en la hiptesis de que lo obtenido
de la expropiacin no baste para cubrir
todo el monto de los crditos.

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Sin embargo, el efecto extintivo no se verifica si el comprador o el asignatario asumen la


deuda garantizada mediante un acuerdo que debe ser autorizado por el juez, frente al
acreedor hipotecario o pignoraticio.
3) La asignacin extingue el crdito del asignatario
hasta la concurrencia del monto
del valor del bien y con relacin al quantum de l, que debera serle atribuido.
4)
La venta y la asignacin forzada no estn sujetas a rescisin, ni por vicios de la
cosa, ni por lesin.
El carcter publicstico y autoritativo de la llamada venta coactiva o de la asignacin
importan necesariamente que tales actos no pueden estar sujetos a las normas que
regulan la invalidez y la rescisin de los negocios jurdicos traslativos de la propiedad.
Consecuencia de tal principio es que la nulidad de la llamada venta coactiva o de la
asignacin est regulada por las normas relativas a la nulidad de los actos procesales, y
no por las que regulan la nulidad de los actos de derecho material (ROCCO. 1976.
Volumen IV: 245-248)
9. LA ADJUDICACIN EN PAGO O ASIGNACIN FORZADA
9.1 Configuracin
Segn Rosenberg la adjudicacin (llamada tambin asignacin forzada) :.. no es la
perfeccin de un contrato, propuesto con la mejor postura, sino un acto de trasmisin de
la propiedad de derecho pblico (...), con determinados efectos constitutivos de
derecho... (ROSENBERG, 1955, Tomo El: 227).
A decir de Prieto-Castro y Ferrndiz ... la adjudicacin de los bienes en pago es una
derogacin al principio de que las deudas dinerarias se han de pagar en moneda de
curso legal, motivada por el deseo de evitar una mayor depreciacin de los bienes que no
logran inmediatamente licitaciones admisibles y disminuir la dilacin en el pago al
acreedor (PRIETO-CASTRO Y FERRNDIZ, 1983, Volumen 2:202-203). El mencionado
autor espaol aade que ... la eleccin de esta forma de pago corresponde al acreedor
por implicar una renuncia al pago en dinero (PRIETO-CASTRO Y FERRNDIZ, 1983,
Volumen 2: 203).

Ramos Mndez dice de la adjudicacin al ejecutante de lo embargado en pago que:


... A este sistema se acude cuando fracasa la subasta y el acreedor opta por el valor
econmico que tienen los elementos patrimoniales embargados. Aun no habiendo
obtenido dinero, el ejecutante puede preferir quedarse con lo embargado, pagando una
suma inferior al valor de tasacin de dichos bienes o derechos (RAMOS MNDEZ,
1992, Tomo II: 1084).
Es sta una de las modalidades que puede adoptar el procedimiento de apremio cuando
fracasa inicialmente la venta en pblica subasta. La opcin corresponde al ejecutante,
que puede preferir la utilizacin del bien subastado en s al riesgo de su posible
depreciacin econmica a travs de nuevas subastas. Por lo tanto, la adjudicacin en
pago no es el sistema preferente para la realizacin forzosa de lo embargado. Es tan slo
un sustitutivo para cuando queda desierta la venta en pblica subasta. Tampoco es un
sistema obligatorio, sino opcional, que depende de la manifestacin expresa del
ejecutante en ese sentido. En fin, es un acto distinto de la adjudicacin que puede
conseguir el propio ejecutante si concurre a la subasta y puja hasta obtener el remate

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(...), ya que en este caso lo nico que hay es venta con xito en pblica subasta
(RAMOS MNDEZ, 1992, Tomo II: 1094-1095;.
La adjudicacin en pago transmite el dominio de los elementos patrimoniales
subastados al ejecutante... (RAMOS MNDEZ, 1992, Tomo II: 1096).'
Micheli, en lo que atae a la asignacin forzada, expresa lo siguiente:
Si la venta forzada acta la sancin ejecutiva, realizando coactivamente el valor de
cambio del bien embargado, en modo de distribuir entre los acreedores el producto en
dinero, la asignacin realiza la satisfaccin del crdito con una prestacin en lugar del
cumplimiento, por tanto con una dado in solutum o pro solvendo, segn los casos, que
opera no ya en el plano negocial (...), sino como transferencia coactiva que se realiza en
virtud de la providencia del juez (...), respecto de la cual los anteriores actos
-comprendida en ellos la oferta del acreedor (o instancia)- adquieren la posicin de
momentos, si bien esenciales, pese a los cuales no se vinculan los efectos de la
asignacin que derivan, en cambio, de la providencia judicial.
A diferencia de la venta (forzada), nuestro sistema procesal conoce varias figuras de
asignacin forzada (...). Junto al tipo general de asignacin (...), a travs del cual el
acreedor pide la transferencia en favor propio del bien embargado en la extensin del
propio crdito, estn tambin en efecto, las hiptesis particulares siguientes:
a) Asignacin de ttulos de crdito y de otras cosas cuyo valor resulte del listn de bolsa o
de mercado.
b) Asignacin obligatoria de crditos, exigibles inmediatamente.
c) Asignacin de cosas muebles que han quedado sin vender.
d) Asignacin de objetos de oro y de plata.
e) Asignacin de inmuebles que han quedado sin vender.
La asignacin puede ser pro soluto o bien pro solvento (...); pero en todo caso el
procedimiento del juez (ordenanza de asignacin) produce la transferencia inmediata del
derecho del deudor expropiado a favor del acreedor asignatario, con la consiguiente
extincin de la deuda del deudor expropiado frente al acreedor procedente, aunque sea
bajo condicin de efectuarse a exaccin, cuando la asignacin es pro solvento y en
general siempre que el derecho sobre la cosa asignada a favor del deudor exista...
(MICHELI, 1970, TomoIH: 33-35).
Sobre el particular, Rocco predica lo siguiente:
... Con respecto a la naturaleza jurdica de la asignacin (forzada) se han renovado las
mismas disputas que se haban encendido en cuanto a la venta coactiva y que le
atribuyen a la asignacin o un carcter de negpcio jurdico de derecho privado o de
derecho pblico, o la consideran como una transferencia coactiva, equiparndola a la
llamada venta forzada.
Pero, a poco que se considere la esencia ntima de la asignacin, no puede menos de
observarse que est ausente de ella todo carcter negocial, ya se la considere en las
relaciones entre Estado y acreedor, ya en las relaciones entre obligado y acreedor, o
entre obligado y Estado.
(...) No hay en la asignacin un encuentro de voluntades paritticas, entre el Estado,
personificado por el rgano jurisdiccional (juez de la ejecucin) y el acreedor, ni el Estado

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acta de cualquier modo o en cualquier carcter, en vez o por cuenta del deudor
ejecutado, el cual no expresa, a travs del rgano jurisdiccional, manifestacin alguna de
voluntad.
La verdad es que la accin se opera a travs de una providencia del rgano
jurisdiccional, el cual, a solicitud del acreedor, acta valindose de sus poderes de
imperio, confiriendo, con las modalidades establecidas por la ley, la propiedad del bien
embargado en satisfaccin del monto del crdito, y hasta el monto de l, sobre la base
del valor de estimacin, con la advertencia de que si el valor del bien es superior al
importe del crdito, el asignatario debe entregar la diferencia al oficio jurisdiccional.
Se trata, tambin aqu, de un acto ejecutivo de derecho pblico en virtud del cual el
Estado, que a travs del embargo ha quitado al obligado la disponibilidad del bien
embargado, atribuye al acreedor (asignatario) que lo solicite, la propiedad del bien en
expropiacin, en satisfaccin total o parcial del crdito, y si hay un supervit del valor
sobre el monto del crdito, con la obligacin del asignatario de pagar la diferencia en
ms, mientras que si hay un supervit del monto del crdito en relacin con el valor del
bien asignado, con la obligacin, en cuanto a la diferencia, por parte del oficio, de
satisfacer al acreedor lo que ha pagado de menos.
Tambin aqu, como en la llamada venta coactiva, la trasferencia ocurre con base en los
poderes de los rganos jurisdiccionales en el proceso de ejecucin, que originariamente
han sido reconocidos por la ley. a fin de satisfacer sobre el patrimonio del obligado los
derechos del crdito de los derechohabientes, que no pueden, por la prohibicin de la
defensa privada, aprehender por s mismos y retener los bienes del obligado en
satisfaccin de sus crditos.
Pero sera grave error considerar la asignacin como un negocio jurdico de derecho
pblico o de derecho privado, ya se considere en las relaciones entre el Estado (juez de
la ejecucin) y el asignatario, ya se considere en las relaciones entre el obligado, o por
ello, entre el Estado y el asignatario.
Prohibido el ejercicio arbitrario de los propios derechos y adquirido por el Estado, por
medio del embargo, la disponibilidad de los bienes del deudor, el poder de disponer de
ellos mediante asignacin al derechohabiente no puede ser configurado como una
actividad puesta en ejercicio en sustitucin de la del obligado, que nada hace y nada
puede hacer, sino como actividad del Estado, que en sustitucin del Derecho habiente
satisface, mediante asignacin de las cosas en especie o de los crditos, los derechos de
l, tal como satisface mediante asignacin de dinero lquido los derechos del acreedor
una vez que las cosas o los bienes hayan sido previamente convertidos a su equivalente
econmico (dinero lquido).
Como a consecuencia de la llamada venta coactiva, mediante la conversin en dinero
lquido se consigue el mismo resultado econmico del tpico negocio jurdico de
compraventa, aun no pudindose asignar dicha operacin a dicho negocio jurdico, as,
en la asignacin mediante dacin de una cosa, considerada a la luz de su valor
econmico, en satisfaccin de un derecho creditorio, se consigue el mismo resultado
econmico de la datio in solutum, que tiene la virtud de satisfacer el derecho del acreedor
y de extinguir el crdito.
En conclusin: la asignacin forzada es un acto de derecho pblico (acto procesal del
rgano jurisdiccional) con que el Estado, en el ejercicio de su poder de supremaca, y a
solicitud del acreedor ejecutante, confiere a dicho acreedor, en satisfaccin de su crdito
y hasta el lmite del valor de intercambio, un bien del deudor que forma parte de la masa

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activa embargada, y tiene por efecto una adquisicin derivativa mediante la constitucin
del derecho de propiedad del asignatario, el cual, si el valor es superior al importe del
crdito, debe pagar la diferencia a la masa, y si el valor es inferior, tendr el derecho a
concurrir con los dems acreedores al reparto de otros activos, con el efecto de extinguir
en todo o en parte su crdito sin la voluntad del obligado o aun en contra de ella
(ROCCO, 1976, Volumen IV: 243-245).
La adjudicacin se encuentra regulada en el Sub-Captulo 3o (Adjudicacin) del
Captulo V (Ejecucin forzada) del Ttulo V (Procesos de ejecucin) de la Seccin
Quinta (Procesos contenciosos) del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 744 y 745.
De acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico (arts. 725 -inc. 2)- y 742 -tercer y cuarto
prrafos- del C.P.C.)la adjudicacin (declaracin judicial por la cual se transfiere o entrega
en propiedad un determinado bien) es una modalidad de la ejecucin forzada que
procede cuando se frustra el remate (convocado por tercera vez) por falta de postores y
solicita el ejecutante, dentro del plazo de ley (diez das de la fecha en que se frustr el
remate convocado por tercera vez), la adjudicacin directa y en pago del bien materia de
ejecucin forzada. El valor referencial del bien tendr que ser igual a aquel que constituy
la base de la postura que sirvi para la tercera convocatoria a remate.
Si el adjudicatario no deposita el exceso dentro del tercer da de notificado con la
liquidacin prevista en el artculo 746 del Cdigo Procesal Civil (vale decir, la liquidacin
de los intereses, costas y costos del proceso), la adjudicacin queda sin efecto (art. 744
-primer prrafo- del C.P.C.).
Se infiere de los artculos 744 -ltimo prrafo- y 739 del Cdigo Procesal Civil que,
depositado el exceso, se entregar el bien mueble al adjudicatario y, si se trata de
inmueble, se expedir el auto de adjudicacin que deber contener:
a) la descripcin del bien;
b) la orden que lo libera de todo gravamen;
c) La orden al ejecutado o administrador judicial para que entregue el bien al
adjudicatario, bajo apercibimiento de lanzamiento; y
d) la orden para que se expidan los partes judiciales para la correspondiente inscripcin
del bien en el Registro pertinente.

9.2 Concurrencia de adjudicatarios


Con arreglo a lo previsto en el artculo 745 del Cdigo Procesal Civil, si son varios los
interesados en ser adjudicatarios, la adjudicacin proceder slo si hay acuerdo entre
ellos.

10. EL PAGO A LOS EJECUTANTES O ACREEDORES CONCURRENTES


10.1 Generalidades
Ramos Mndez, en lo que toca a la distribucin de la suma recaudada en la venta en
pblica subasta, apunta lo siguiente:

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Si el rematante paga el precio de remate se habr cumplido el objetivo final del


procedimiento de apremio: obtener una cantidad de dinero lquida con la que pagar al
ejecutante. La actividad ejecutiva ha llegado as a su meta (...). Tan slo resta examinar
qu destino hay que darle a la suma recaudada. Las expectativas pueden ser diversas:
a)
Si la suma recaudada cubre el capital e intereses de la deuda y las costas de la
ejecucin, se hace entrega de dicha suma al ejecutante, con lo cual queda saldado su
crdito.
b)
Si la suma recaudada no alcanza para cubrir capital, intereses y costas, lo
procedente es imputarla preferentemente a las costas y el resto, hasta donde alcance, a
capital e intereses. Siempre queda abierta al ejecutante la posibilidad de iniciar
nuevamente la ejecucin por el resto de su crdito, cuando se encuentren nuevos bienes
o derechos al deudor, que puedan someterse a embargo.
c)
Si la suma recaudada excede del importe de la deuda, sus intereses y las costas
de la ejecucin, se har entrega al ejecutante del capital e intereses, y hecha y aprobada
la tasacin de costas y la liquidacin que proceda, se le abonar lo dems que tenga
derecho a percibir. El remanente quedar a disposicin del deudor, a no ser que se
hallare retenido para el pago de otras deudas.
Sin estar reintegrado completamente el ejecutante del capital e intereses de su crdito y
de todas las costas de la ejecucin, no podrn aplicarse las sumas realizadas a ningn
otro objeto que no haya sido declarado preferente por ejecutoria (RAMOS MNDEZ,
1992, Tomo II: 1093-1094).
Azula Camacho seala al respecto lo siguiente:
... El dinero recaudado por concepto del remate se entrega al ejecutante hasta
concurrencia del crdito una vez en firme el auto que lo apruebe, sin esperar que el
rematante registre el ttulo, si a ello hay lugar, y reciba el bien (...).
Sin embargo, la entrega del producto del remate no se verifica si hay lugar a reintegrarle
al secuestre las inversiones o los perjuicios sufridos como consecuencia del secuestro y
hasta cuando se determine. Al efecto, el secuestre debe rendir las cuentas.

Como es factible que los gastos inherentes al remate los haya efectuado el acreedor y,
adems, que entre la ltima liquidacin del crdito y el auto aprobatorio transcurra un
perodo que implique nuevos intereses, el ejecutante puede solicitar que se verifique una
adicional, actualizada hasta esa oportunidad.
Con base en dicha liquidacin se cancela el crdito hasta donde lo permita la cantidad
recaudada en el remate. Si el producto del remate es superior al monto del crdito, la
diferencia se le entrega al deudor, excepto que exista embargo del remanente, pues
entonces debe ordenarse que esa cantidad se ponga a disposicin del funcionario que
decret esa medida.
Tampoco se entregar al ejecutado el sobrante cuando el remate se realiza para el pago
de la parte exigible de una deuda garantizada con hipoteca o prenda, pues queda a
rdenes del juzgado como garanta del resto de la obligacin, excepto que las partes
convengan otra cosa.
En el evento que el producto del remate no alcance para cubrir las costas y el crdito, de
acuerdo con la prelacin de crditos, se cancelan primero aqullas y el saldo se abona a

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ste. Para atender el faltante del crdito el acreedor puede obtener que se rematen
nuevos bienes del deudor, previas las medidas cautelares y el avalo. En el evento que el
deudor carezca de bienes, el proceso queda suspendido en espera de que los adquiera,
pues el proceso termina normalmente con el pago y ste slo se produce cuando se
satisface en su totalidad la deuda... (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 238-239).
Sin estar reintegrado completamente el ejecutante del capital e intereses de su crdito y
de todas las costas de la ejecucin, no podrn aplicarse las sumas realizadas a ningn
otro objeto que no haya sido declarado preferente por ejecutoria (RAMOS MNDEZ,
1992, Tomo II: 1093-1094).
Azula Camacho seala al respecto lo siguiente:
... El dinero recaudado por concepto del remate se entrega al ejecutante hasta
concurrencia del crdito una vez en firme el auto que lo apruebe, sin esperar que el
rematante registre el ttulo, si a ello hay lugar, y reciba el bien.
Sin embargo, la entrega del producto del remate no se verifica si hay lugar a reintegrarle
al secuestre las inversiones o los perjuicios sufridos como
consecuencia del secuestro y hasta cuando se determine (...). Al efecto, el secuestre
debe rendir las cuentas (...).
Como es factible que los gastos inherentes al remate los haya efectuado el acreedor y,
adems, que entre la ltima liquidacin del crdito y el auto aprobatorio transcurra un
perodo que implique nuevos intereses, el ejecutante puede solicitar que se verifique una
adicional, actualizada hasta esa oportunidad.
Con base en dicha liquidacin se cancela el crdito hasta donde lo permita la cantidad
recaudada en el remate. Si el producto del remate es superior al monto del crdito, la
diferencia se le entrega al deudor, excepto que exista embargo del remanente, pues
entonces debe ordenarse que esa cantidad se ponga a disposicin del funcionario que
decret esa medida.
Tampoco se entregar al ejecutado el sobrante cuando el remate se realiza para el pago
de la parte exigible de una deuda garantizada con hipoteca o prenda, pues queda a
rdenes del juzgado como garanta del resto de la obligacin, excepto que las partes
convengan otra cosa.
En el evento que el producto del remate no alcance para cubrir las costas y el crdito, de
acuerdo con la prelacin de crditos, se cancelan primero aqullas y el saldo se abona a
ste. Para atender el faltante del crdito el acreedor puede obtener que se rematen
nuevos bienes del deudor, previas las medidas cautelares y el avalo. En el evento que el
deudor carezca de bienes, el proceso queda suspendido en espera de que los adquiera,
pues el proceso termina normalmente con el pago y ste slo se produce cuando se
satisface en su totalidad la deuda... (AZULA CAMACHO, 1994, Tomo IV: 238-239).

Por su parte, Micheli, en lo que concierne a la distribucin de la suma obtenida con la


venta o asignacin forzada, ensea que:
Una vez realizada la utilidad de intercambio del bien embargado a travs de la venta
forzada o de la asignacin (cuando sta no tiene, en todo o en parte, la finalidad
satisfactiva para el acreedor asignatario, en cuanto ste debe pagar el valor atribuido al
bien asignado para satisfacer costas o crditos preferentes), el oficio ejecutivo dispone de

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una cierta suma de dinero a distribuir entre los acreedores, a la cual deben agregarse los
eventuales frutos de las cosas embargadas y las multas y el resarcimiento del dao que
el adjudicatario deba (...).
Si hay un solo acreedor embargante, sin intervencin de otros acreedores, el juez, odo el
deudor, dispone a favor del acreedor embargante el pago de cuanto le corresponde por
capital, intereses y costas (...). El residuo de la suma obtenida se entrega, en cambio, al
deudor o ai tercero que ha sufrido la expropiacin, los cuales quedan, no obstante el
embargo, como titulares del derecho sobre el bien expropiado (...).
Si hay varios acreedores (...), la suma obtenida se distribuye entre ellos por el juez de la
ejecucin, de acuerdo con las causas legtimas de prelacin y teniendo en cuenta (...) a
oportunidad de las intervenciones... - MICHELI 1970, Tomo III: 40).
Satta, al examinar la forma de distribucin de lo obtenido de la expropiacin (ejecucin)
forzada, refiere que:
La ley (...) establece dos hiptesis: que exista un solo acreedor o varios acreedores.
En el primer caso el juez dispone el pago a favor del acreedor singular. Esto se entiende
si no surgen controversias, las cuales, si el acreedor est provisto de ttulo, deben ser
propuestas (...) y dar lugar a discrecional suspensin (...). En efecto, el deudor debe ser
odo.
En el segundo caso la distribucin se hace segn las normas dictadas en cuanto a los
medios singulares de expropiacin (...). En general se puede decir que la distribucin
tiene lugar con la formacin de un plano o proyecto, que contiene la determinacin de los
acreedores concurrentes (...).
Si queda un residuo de la distribucin, ste se entrega al expropiado, porque le
pertenece, una vez liberado del embargo que afectaba toda la suma (SATTA, 1971,
Volumen H: 75).
Rocco dice de la atribucin de la suma obtenida de la venta coactiva lo siguiente:
... Por atribucin debe entenderse la asignacin ideal de la masa activa, que puede
luego traducirse en un orden de pago del juez con relacin a un nico acreedor
ejecutante, o mediante un orden de pago, segn un plan de distribucin o de reparto,
concordado consensualmente por los acreedoras o formado por el juez, cuando sean
varios los acreedores, y haya que proceder, por tanto, a un fraccionamiento de la masa
activa a fin de satisfacer los distintos derechos de los acreedores, mediante concurso.
Al orden de pago, as formulado, seguir luego la entrega efectiva de la suma que (...)
(se) llama impropiamente pago, con la cual vendr a ser satisfecho, por equivalente
econmico, el derecho del nico acreedor, o sern satisfechos los derechos de los
acreedores concurrentes... (ROCCO, 1976, Volumen IV: 241).
El Cdigo Procesal Civil regula lo concerniente al pago a los ejecutantes o acreedores
concurrentes en el Sub-Captulo 4o (Pago) del Captulo V (Ejecucin forzada) del
Ttulo V (Procesos de ejecucin) de la Seccin Quinta (Procesos contenciosos), en
los arts. 746, 747 y 748.

10.2

Liquidacin del pago

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El artculo 746 del Cdigo Procesal Civil norma lo relativo a la liquidacin del pago en
estos trminos:
Al disponer el pago al ejecutante, el Juez ordenar al Secretario de Juzgado, liquidar los
intereses, costas y costos del proceso, dentro del plazo que fije, bajo responsabilidad por
la demora.
La liquidacin es observable dentro de tercer da, debiendo proponerse en forma
detallada. Absuelto el traslado de la observacin o en rebelda, se resolver aprobndola
o modificndola y requiriendo su pago.

10.3

Pago al ejecutante

Prieto-Castro y Ferrndiz anota que ... el derecho del acreedor es satisfecho, o


mediante pago total o hasta donde sea posible, con mayor o menor prontitud y facilidad,
segn que por la naturaleza de los bienes embargados no haya sido o haya sido
necesario la subasta y sta alcanzase o no xito, a saber: a) Pago en dinero, sin subasta,
b) El mismo pago, con subasta, c) Pago mediante adjudicacin para pago de los bienes
puestos en subasta, d) Pago con los frutos de los bienes no subastados (PRIETOCASTRO Y FERRNDIZ, 1983, Volumen 2: 201).
Rocco, en relacin al tema, precisa que:
... Lafasepropiamente satisfactoria, (...) es la encaminada a la prctica y material
satisfaccin de los derechos de los acreedores', atribuyendo a cada uno de ellos, habida
cuenta de la colocacin y graduacin de los crditos, aquel tanto de la masa activa
lquida que a cada uno le corresponde. Esta operacin se denomina atribucin, y consiste
en conferir idealmente a cada acreedor, en relacin con la colocacin y graduacin de
cada crdito, aquel tanto de la masa activa liquidada que corresponda al monto de cada
crdito y de los accesorios de l (intereses y gastos).
(...) En la hiptesis de varios acreedores, cuando la masa activa sea inferior a la masa
pasiva, no siempre la satisfaccin de los derechos de cada acreedor encuentra plena
cabida, sino que podr, en cambio, haber una satisfaccin, no en su totalidad, sino en
porcentaje- (ROCCO. 1976. Volumen IV: 239-240).
Gmez de Liao Gonzlez, en cuanto al pago al acreedor en el proceso de ejecucin
dineraria, sostiene lo siguiente:
Constituye la culminacin del proceso de ejecucin por obligacin dineraria, que en
definitiva va dirigido a obtener el pago al acreedor y que puede conseguirse a travs de
diferentes vas:
a)
El pago se realiza en metlico sin subasta, cuando los bienes embargados han
consistido en dinero, sueldos, pensiones o crditos realizables en el acto.
b)
El pago se realiza en metlico pero despus de la subasta cuando ha habido
postores y se ha logrado efectivo para el abono total o parcial. Con las cantidades
obtenidas a travs de la subasta, se atender en primer lugar al pago de los crditos
preferentes, si los hubiere, despus al pago del crdito del ejecutante con sus intereses y
costas, y el eventual exceso, se entregar al deudor.

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c)
Adjudicacin en pago de los bienes no vendidos en subasta, como opcin del
ejecutante. Cuando se trata de inmuebles, quedan subsistentes las hipotecas anteriores y
los gravmenes preferentes.
d)
Entrega al acreedor en administracin de los bienes embargados, para cobrar su
crdito con la explotacin de los mismos, (...) cuando no concurren licitadores a la
segunda subasta, constituyndose una administracin similar a la procedente cuando se
embarga frutos y rentas... (GMEZ DE LIAO GONZLEZ, 1992: 369-370).
El pago al (a los) ejecutante (s) se halla regulado en el artculo 747 del Cdigo Procesal
Civil cuyo texto es como sigue:
Si el bien que asegura la ejecucin es dinero, ser entregado al ejecutante luego de
aprobada la liquidacin.
Si son varios los ejecutantes con derechos distintos, el producto del remate se distribuir
en atencin a su respectivo derecho. Este ser establecido por el Juez en un auto que
podr ser observado dentro de tercer da. Si luego de la distribucin hay un remanente, le
ser entregado al ejecutado.

10.4 Pago a los acreedores concurrentes


... El denominado concurso de otros acreedores en la ejecucin, iniciada por un
acreedor provisto de ttulo ejecutivo, esto es, la intervencin de acreedores, Aunque no
estn provistos de ttulo ejecutivo, admisible hasta un cierto momento y con diversos
efectos (...), es posible siempre que el efecto concreto exigido a travs del proceso pueda
ser invocado en favor propio por una pluralidad de acreedores los cuales invoque la
responsabilidad general del propio deudor comn (...) o una particular prelacin sobre
parte o sobre todos los bienes del patrimonio de dicho deudor... (MICHELI, 1970, Tomo
III: 14).
Redenti, acerca del concurso de acreedores en el pago, manifiesta lo siguiente.
Cada uno de los acreedores, al presentarse al reporto, podr hacer o rehacer el
cmputo de lo que ms exactamente se le debe, incluyendo en el clculo los accesorios
(intereses, etc.) madurados en el nterin, y podr impedir el reembolso de los gastos (...).
Cada cual podr pedir que se reconozcan frente a los dems los derechos de prelacin
que a l le competen. Cada cual, si en lo obtenido no hay bastante para satisfacerlo
plenamente tambin a l, podr discutir finalmente la existencia y el monto de crditos,
as como tambin los derechos de prelacin alegados por los dems. En efecto, el excluir
a algn otro del reporto, el reducir el monto de lo que habr de corresponderle, el eliminar
pretendidos derechos de prelacin, puede consentir a los que tengan o corran peligro de
tener una colocacin desfavorable, o se encuentren concurriendo en grado igual, el
conseguir algo ms. Discusiones del mismo gnero (sobre el an [sin] y sobre el quantum
[cuanto] de los crditos, y sobre los eventuales derechos de prelacin) pueden ser
denunciados tambin por el deudor, quien, eliminando acreedores, puede tener la
esperanza de que quede algo para l, y de todos modos tiene inters en que lo obtenido
de sus bienes sirva solamente para extinguir deudas realmente existentes... (REDENTI,
1957, Tomo : 380).
Satta, sobre el concurso de acreedores en el pago, opina lo siguiente:

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El concurso de los acreedores, esto es, la exigencia de que todos los acreedores
participen en la distribucin del producto, nace del principio (...): los acreedores tienen
igual derecho a ser satisfechos sobre los bienes del deudor. Es sta, en verdad, una
disposicin superflua, porque est ya contenida en la responsabilidad patrimonial, que
existe no frente a uno solo o a un determinado acreedor, sino frente a todos los
acreedores; de todas maneras, la misma encuentra su concrecin en el concurso y en la
organizacin del concurso cuando una expropiacin es iniciada (...).
Ahora bien, el punto ms relevante bajo el aspecto procesal es que la generalidad del
concurso comporta que todos los acreedores deben ser puestos en situacin de
satisfacerse sobre el producto, independientemente del hecho de que ellos estn
provistos de ttulo ejecutivo. Las normas positivas de las formas singulares de
expropiacin pueden contener limitaciones o condiciones para la participacin en el
concurso; pero esto no tiene importancia. Lo que cuenta es que no se exige, y
lgicamente no se puede exigir, a los acreedores el ttulo ejecutivo que (...) (se) establece
como exigencia absoluta para el ejercicio de la accin ejecutiva.
El concurso en la distribucin del producto es la forma necesaria de satisfaccin de los
acreedores, porque si ellos no concurren pierden en absoluto su crdito en cuanto a
aquella parte de garanta que el bien, objeto de la ejecucin, les prestaba. En estas
condiciones el derecho del acreedor se concreta directa e inmediatamente en la
participacin en la distribucin, se identifica con l, y no tiene ya sentido hablar de ttulo
ejecutivo (...).
De ello se sigue que en la fase satisfactiva se presenta solamente una exigencia de
prueba del crdito, no de ttulo ejecutivo. Pero -es fundamental observarlo- la prueba se
refiere no al crdito en sentido absoluto, como ocurre en el proceso de cognicin, sino al
crdito en cuanto se ha concretado en el derecho a la participacin en la distribucin de
lo obtenido. Este es el crdito de que se trata: en su carcter absoluto el crdito podr
venir en discusin slo si se provoca, con la impugnacin (...) un juicio sobre l (SATTA,
1971, Volumen II: 55-57).
Satta, al examinar las controversias en la distribucin de loobtenido en la expropiacin
(ejecucin) forzada, destaca que las controversias pueden referirse (...) en primer lugar
a la existencia y al monto de los crditos. Las oposiciones pueden ser promovidas por el
deudor o por los otros acreedores. En cuanto a los segundos, pueden accionar utendo
juribus del deudor o bien jure propio, caso en el cual no estn sujetos a limitaciones de
prueba. Hiptesis tpica es la impugnativa por fraude o simulacin, que puede hacerse
tambin si el crdito resulta de sentencia, no siendo necesario recurrir a la oposicin de
tercero, dado que el inters surge aqu de la pretendida participacin en la distribucin.
En segundo lugar, las controversias pueden referirse a los derechos de prelacin, que
normalmente son discutidos por los otros acreedores, pero no se excluye que exista un
inters tambin del deudon> (SATTA, 1971, Volumen IT: 77).
Gonzlez Gmez, en lo atinente a la concurrencia de acreedores en el pago y la
prelacin de crditos, ensea lo siguiente:
El principio es el de igualdad legal de los acreedores frente al deudor para la cobranza
de sus crditos mediante la ejecucin forzada: todos tienen la misma garanta para el
pago, luego todos concurren en igualdad de condiciones sobre el patrimonio afectado.
Sin embargo y por excepcin, al concurrir sobre la prenda general algunos crditos gozan
de preferencia sobre otros, se pagan primero aunque los no preferentes o postergados
queden insolutos (GONZLEZ GMEZ, 1952: 7"1

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La ley, atendiendo unas veces a la causa de donde proviene el crdito; otras, a la


garanta especial que se constituy para asegurarlo, considera a unos de mejor familia
que a otros y por eso al concurrir todos estos crditos sobre el patrimonio del deudor
posterga a los unos y otorga a los primeros prelacin para el pago... (GONZLEZ
GMEZ, 1952: 8).
La prelacin de crditos es (...) el conjunto de normas que fijan el orden y regulan la
manera como deben cubrirse las diversas obligaciones que gravan a un deudor cuando
los acreedores las exigen conjuntamente en ejecucin forzada (GONZLEZ GMEZ,
1952: 8).
Las causas de preferencia son de estricta creacin legal; crditos preferentes son
nicamente los que la ley ha definido como tales; por ser reglas de excepcin no aceptan
interpretacin por analoga; los particulares no estn autorizados para crear causas de
preferencia... (GONZLEZ GMEZ, 1952: 8).
En relacin al pago a los acreedores concurrentes y a la intervencin de stos en el
proceso, el Cdigo adjetivo establece lo siguiente:

Un acreedor no ejecutante que tiene afectado el mismo bien, puede intervenir en el


proceso antes de su ejecucin forzada. Sus derechos dependen de la naturaleza y
estado de su crdito. Si su intervencin es posterior, slo tiene derecho al remanente, si
lo hubiere. (Art. 726 delC.P.C).
Si son varios los ejecutantes con derechos distintos, el producto del remate se distribuir
en atencin a su respectivo derecho. Este ser establecido por el Juez en un auto que
podr ser observado dentro de tercer da. (Art. 747 -ltimo prrafo- del C.P.C.).
Si concurren varios acreedores sin que ninguno tenga derecho preferente y los bienes del
deudor no alcanzan a cubrir todas las obligaciones, el pago se har a prorrata.
Igualmente se realizar el pago a prorrata, una vez pagado el acreedor con derecho
preferente. (-Art. 748 del C.P.C.).

10.4.1 La tercera de derecho preferente


La tercera de derecho preferente (o de prelacin o de pago o de mejor derecho) es
aquella que tiene por finalidad reclamar el pago preferencial de una acreencia, una vez
realizados los bienes que fueron objeto de medida cautelar. Este derecho de preferencia
puede derivar de alguna situacin legal o judicial de carcter especial que determina un
crdito privilegiado en comparacin a otro frente a ciertos bienes. Pueden reclamar dicho
pago preferencial, por ejemplo, el acreedor hipotecario, el prendario, el primer
embargante, etc.
El segundo prrafo del artculo 100 del Cdigo Procesal Civil trata lo concerniente a la
intervencin en un proceso de quien pretende se le reconozca derecho preferente
respecto de lo obtenido en la ejecucin forzada. Su texto se refiere entonces al proceso
de tercera de derecho preferente, disponiendo precisamente dicho numeral en su ltimo
prrafo el trmite en va abreviada y como proceso de tercera para tal intervencin (lo
que resulta concordante con el art. 486 -inc-. 5)- del C.P.C., que prev el trmite como
proceso abreviado de la tercera). Como se aprecia, la pretensin del tercerista preferente

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es autnoma en relacin al proceso que la motiva, por lo que no se ventila en trmite


incidental sino en va de accin.
En lo que concierne a la tercera de derecho preferente, debe tenerse en cuenta,
adems, lo dispuesto en los artculos 533, 534, 535, 537 y 538 del Cdigo Procesal Civil,
los cuales citamos a continuacin:
Artculo 533.- Fundamento.- La tercera se entiende con el demandante y el
demandado, y slo puede fundarse en la propiedad de los bienes afectados por medida
cautelar o para la ejecucin; o en el derecho preferente a ser pagado con el precio de
tales bienes. (El subrayado es nuestro).
Artculo 534.- Oportunidad.- La tercera de propiedad puede interponerse en cualquier
momento antes que se inicie el remate del bien. La de derecho preferente antes que se
realice el pago al acreedor. (El subrayado es nuestro).
Artculo 535.- Inadmisibilidad.- La demanda de tercera no ser admitida si no rene los
requisitos del Artculo 424 / del C.P.C., referido a los requisitos de la demanda en
general] y, adems, si el demandante no prueba su derecho con documento pblico o
privado de fecha cierta; o en su defecto, si no da garanta suficiente a criterio del Juez
para responder por los daos y perjuicios que la tercera pudiera irrogar.
Artculo 537.- Efectos de 3a tercera de derecho preferente. Admitida la tercera de
derecho preferente, se suspende el pago al acreedor hasta que se decida en definitiva
sobre la preferencia, salvo que el tercerista otorgue garanta suficiente a criterio del Juez
para responder por el capital, intereses, costas, costos y multas.
El tercerista puede intervenir en las actuaciones relacionadas con el remate del bien.
Artculo 538.- Connivencia y malicia.- Si se prueba la connivencia entre tercerista y
demandado, se impondr a ambos y a sus Abogados, solidariamente, una multa no
menor de cinco ni mayor de veinte Unidades de Referencia Procesal, ms la
indemnizacin de daos y perjuicios, costos y costas. Adems, el Juez remitir al
Ministerio Pblico copia certificada de los actuados pertinentes, para el ejercicio de la
accin penal correspondiente,
Las mismas sanciones se le impondr a quien haya solicitado y ejecutado
maliciosamente una medida cautelar.
Al respecto, no podemos dejar de mencionar que, de acuerdo a lo normado en el artculo
690 -ltimo prrafo- del Cdigo adjetivo:
Cuando la ejecucin pueda afectar derecho de tercero, se debe notificar a ste con el
mandato ejecutivo o de ejecucin.
La intervencin del tercero se sujetar a lo dispuesto en el artculo 101 del Cdigo
Procesal Civil.

El artculo 101 del Cdigo Procesal Civil, a que se hace referencia en el ltimo acpite,
contempla los requisitos y el trmi1^ comn de las intervenciones de terceros en el
proceso. El texto de dicho numeral es el siguiente:
Los terceros deben invocar inters legtimo. La solicitud tendr la formalidad prevista
para la demanda [en los arts. 424 y 425 del C.P.C.], en lo que fuera aplicable, debiendo
acompaarse los medios probatorios correspondientes.

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El Juez declarar la procedencia o denegar de plano el pedido de intervencin. En el


primer caso, dar curso a las peticiones del tercero legitimado. Slo es apelable la
resolucin que deniega la intervencin. Los intervinientes se incorporan al proceso en el
estado en que ste se halle al momento de su intervencin.
El Cdigo Procesal Civil, en lo que atae al tema, dispone claramente en el inciso 1) del
artculo 350 que no hay abandono en los procesos que se encuentran en ejecucin de
sentencia.
Se desprende del artculo 727 del Cdigo Procesal Civil que la ejecucin forzada
concluye:
Cuando se hace pago ntegro al ejecutante con el producto del remate.
Cuando se produce el pago ntegro al ejecutante con la adjudicacin.
Cuando el ejecutado paga ntegramente la obligacin e intereses exigidos y las costas y
costos del proceso, antes de la realizacin de la ejecucin forzada

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CONCLUSION

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