Pauta de Correccin Control N 6

Teora de las auctoritas de Rafael Domingo

La pauta es la siguiente:
1. Explique brevemente el valor que lvaro D'Ors le otorga como fuentes del
derecho a las siguientes nociones, indicando la razn para ello:
a) Ley: La ley es fuente del derecho slo en tanto que determina criterios de
justicia o situaciones con efectos jurdicos, porque el fin primario de la ley no es
crear derecho, sino organizar la sociedad. Dicho de otra manera: La ley, en cuanto
tal, no es fuente del derecho, porque es producto de la potestas, no de la
auctoritas. Slo es derecho en cuanto manifiesta un contenido jurdico.
b) Costumbre: La costumbre es siempre un acto de autoridad, pues se funda en
la tradicin que la legitima. Ahora bien, como la costumbre debe probarse, igual
que los hechos, y si el juez no la considera suficientemente probada no vale como
jurdica, slo existe la costumbre desde que la recoge la doctrina legal o cientfica,
y de ah que la costumbre, como fuente del derecho, deba reconducirse a la
doctrina.
c) Principios generales del derecho: Tambin los principios generales del
derecho deben ser reconducidos, como la costumbre, a la doctrina. No tienen
sustantividad propia: slo existen en la medida en que sean recogidos por las
leyes y por la doctrina legal o cientfica.
d) Jurisprudencia: La jurisprudencia es fuente del derecho por antonomasia, si
entendemos por fuente del derecho, como D'Ors, a toda expresin formuladora de
un criterio para juzgar. La jurisprudencia es una doctrina reconocida oficialmente
por la potestas, pero lo esencial de la jurisprudencia no es el reconocimiento
oficial, sino el ser una formulacin del ius, una doctrina. Ahora bien, la

jurisprudencia debe ser cotejada con la doctrina libre, es decir, por la ciencia
jurdica en su mxima expresin de libertad.

e) Doctrina: La doctrina o doctrina libre (o doctrina en sentido lato) es la fuente

primaria del derecho. En efecto, todas las dems fuentes deben ser reconducidas,
en ltima instancia, a la doctrina libre. Si la ley es fuente del derecho porque
positiviza una doctrina, y tanto la costumbre como los principios generales del
derecho deben ser reconducidos a la doctrina legal o cientfica, el orden de
prelacin de fuentes del derecho podra ser el siguiente:
1) Doctrina positiva contenida en la ley, declaracin imperativa de la potestas.
2) Doctrina legal del Tribunal Supremo, reconocida oficialmente por quien detenta
la potestas
3) Doctrina libre