PODER JUDICIAL de la PROVINCIA de RIO NEGRO

MINISTERIO PBLICO
FISCALIA GENERAL
Autos: P., G. H. S/ABUSO SEXUAL AGRAVADO S/CASACION.
Expte. N 25938/12.-

SOSTIENE REVOCATORIA.-

AL SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA.-

ADRIANA
SUBROGANTE

de

caratulados:
CASACION,

la

P.,

CECILIA

ZARATIEGUI,

Procuracin
G.

Expte.

H.

FISCAL

General,

S/ABUSO

en

SEXUAL

25938/12-STJ,

GENERAL

los

autos

AGRAVADO

con

s/

domicilio

constituido en calle Laprida N 174, 2 piso, de la ciudad

de Viedma, como mejor proceda digo:

I.- OBJETO.En

cumplimiento

de

la

responsabilidad

que

me

compete, particularmente las establecidas en los arts. 15

inc. e) y f) y 28 inc. b.1) de la Ley K N 4199, la
Resolucin N 103/11 de la Procuracin General, y segn lo
dispuesto por el art. 420 del CPP, vengo en tiempo y forma
a contestar la vista respecto de la Revocatorio interpuesta
por la vctima L. S. A. M., con el patrocinio letrado del
Dr. Juan Manuel Garca Berro, interpuesto contra el Auto
Interlocutorio del Superior Tribunal de Justicia (STJ en
adelante) de fecha 31 de Agosto de 2012 (obrante a fs.
380), que resolvi: A la intervencin por derecho propio solicitada por L. S.
A. M., no ha lugar en atencin a que el plazo del art. 67 del Cdigo Procesal Penal se
encuentra prescripto.-

II.- ANTECEDENTES DE LA CAUSA.A fs. 02 obra certificado del nacimiento de L. S.

A.

M.,

de

fecha

11

de

mayo

de

1992;

por

lo

que

el

11/05/2010 la misma cumpla 18 aos de edad, cesando su

incapacidad por minoridad (art. 128 C.C. conf. modifi.
Ley 26579 de fecha 21/12/09).Al incoarse la denuncia, en funcin de la minora
de edad de ambas vctimas del hecho, se presenta, como
parte

Querellante,

representacin

transcurriendo

la

por

la

madre

si

de

misma,

Instruccin

las

con

mismas

en

patrocinio

mediante

su

letrado,

presentaciones

efectuadas por la misma, siempre en idntico carcter.Es decir, se observa en la causa, que durante el
desarrollo

de

la

Instruccin

(intervencin

previa

al

Procesamiento de fs. 108/120; providencia de elevacin de

la causa a Cmara de fs. 127; oposicin a la apelacin de
la Defensa de fs. 140/141 la adhesin al requerimiento
fiscal de fs. 164/165), e incluso en la instancia posterior
(presentacin

fs.

312)

la

Querella

mantuvo

el

mismo

carcter de sus presentaciones.Cabe resaltar que a fs. 268, en un escrito de la

Querella en que manifiesta relevar el deber de reserva y
confidencialidad de una Licenciada, se presenta la madre de
las vctimas (M. A.) y L. S. A., ambas con el patrocinio

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del

Dr.

Berro.

Al

pie

del

escrito

ambas

presentantes

colocan su firma; y bajo la firma de la madre consta la

siguiente aclaracin: por si y en representacin de mis
hijas Paula A. M. y L. A. M..-

III.- AGRAVIOS DEL RECURRENTE.La parte recurrente entiende que la denegacin de

admitirle
importa

la

un

presentacin

exceso

por

rigorismo

derecho

formal

propio

en

incompatible

autos,
con

el

ejercicio de la funcin jurisdiccional.No se trata entonces que est hoy pretendiendo ser tenida por parte
querellante, sino que habiendo alcanzado la capacidad personal necesaria y suficiente,
he decidido designar otro representante, el letrado que me patrocina, al cual le he
otorgado poder suficiente a tal fin... Y ello sin perjuicio de convalidar y ratificar todo
lo actuado hasta el momento por mi representante legal.A falta de norma que decida expresamente la cuestin, se acudi a una
solucin que restringe mi derecho, asimilando la situacin a un pedido original de
constitucin de querellante en esta instancia vedado por el plazo previsto en el Art. 70
del C.P.P.-, en lugar de a un cambio de representacin, situacin que se ajusta ms a la
verdad material de lo ocurrido.
Porque el decisorio que objeto, si funda su negativa en el fenecimiento
del plazo estipulado para solicitar ser tenido por parte querellante, ello conlleva
concebir que no lo soy, porque nunca lo fui o porque con la mayora de edad ces la
representacin legal que vena ejerciendo mi madre. En tal hiptesis que niego, pero

que abordo con fin argumental-, se habra incumplido a mi respecto toda clase de
normas establecidas en proteccin de las vctimas.Concretamente, al alcanzar la mayora de edad, nunca se me han hecho
saber los derechos que me asisten en mi carcter de damnificada por el delito,
especialmente, nunca fui requerida para comunicarme mi facultad de ejercer el rol
personalmente o por intermedio de apoderado antes de la clausura de la instruccin, lo
cual me habilita a pedir la nulidad de la misma (art. 76 C.P.P.). Entonces siempre en
la hiptesis ensayada-, si habiendo mediado el error judicial consistente en no haberme
impuesto personalmente en los trminos del art. 76 del CPP, puedo en esta instancia
pedir la nulidad de la clausura de la instruccin, para ser tenida por parte querellante,
sera irrazonable que se me obligara a pedir la nulidad de lo actuado que lo fue
legalmente y de acuerdo a mi inters... (fs. 384/388).Por ltimo, considera que es legal la actuacin
llevada a cabo por su madre, en carcter de representante,
an con posterioridad a haber cumplido la mayora de edad,
en aras de la lealtad y la buena fe procesal (cita fallo
254/11 STJ).-

IV.- FUNDAMENTOS DE LA FISCALIA GENERAL.Se

argumento

de

principia
la

adelantando

peticionante,

en

que
tanto

se

comparte

que

no

el

puede

desconocerse en la causa el derecho de la vctima a ser

informada de que puede constituirse en parte Querellante, y
a que el Estado le proveer un abogado gratuitamente en el
caso que no puede costearlo.-

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Introducido

en

el

anlisis

de

la

causa,

se

observa que al comienzo de la Instruccin, la Querella fue

ejercida por parte de la madre de ambas vctimas menores,
en su calidad de represente legal de las mismas; y que,
durante el transcurso de dicha instancia, L. S. cumple los
18 aos de edad, momento a partir del cual adquiere la
capacidad de hecho para estar en juicio penal, es decir que
pasa a estar legitimada para presentarse en la causa por
derecho propio, en funcin de lo dispuesto por los arts.
128 y 129 del Cdigo Civil.Es decir, que la representacin de la madre de L.
S. decae en funcin de lo previsto por los arts. 264 y 274
del mismo cdigo citado.De

una

interpretacin

literal

de

las

normas

referidas y del C.P.P. cabe argumentar que no habiendo L.

S. ratificado su continuidad como parte Querellante en la
causa durante la etapa de Instruccin a partir del momento
en que cumpli los 18 aos de edad (11/05/2010), habra
precludo

su

posibilidad

procesal

de

presentarse

por

derecho propio.En

idntico

sentido

se

ha

pronunciado

el

STJ

(SE. 254/11 P., J. M. s/ Lesiones graves culposas s/

Casacin - Expte. N 25269/11 STJ, 05-11-11, BALLADINI
SODERO NIEVAS BUSTAMANTE) al entender lo siguiente:

Nro. y Texto Sumario: <83158> En lo que al presente trmite

respecta, la Ley 26579 reform una norma del Cdigo Civil que afect la aplicacin de
otra de orden procesal (baj el lmite de la mayora de edad de los 21 a los 18 aos). El
art. 67 del Cdigo Procesal Penal prev que toda persona con capacidad civil
particularmente ofendida por un delito de accin pblica puede constituirse en
querellante particular; de ser menor de edad, lo har a travs de su representante legal
y, a la vez, este puede hacerlo a travs de apoderado (art. 68 y 69 C.P.P.).[].Nro. y Texto Sumario: <83159> Efectuando una resea de las
actuaciones, puedo sealar que cuando la vctima de autos (vctima del delito de
lesiones graves culposas agravadas) contaba con 16 aos de edad -fs. -, su
representante legal (padre) se constituy como querellante (fs. , resolucin del
20/11/08). Posteriormente, el 15/11/09, J. A. H. cumpli 18 aos -continuaba siendo
incapaz-, pero el 01/01/10 entr en vigencia la Ley 26579, lo que hizo que la vctima
fuera mayor de edad entonces y no precisara la representacin legal de su padre para
actuar en juicio. Sin embargo, por aplicacin del art. 3 del Cdigo Civil, resultaba
legal que continuara actuando su padre -al menos hasta tanto se le requiriera a la
vctima que se constituyera personalmente como querellante. As, interviniendo como
querellante particular, el 22/03/10 el progenitor de la vctima otorg un poder especial
para ser representado por el doctor [G. L. G.], por lo que a fs. se reS.vi dar
participacin al letrado en calidad de apoderado del progenitor de la vctima. A la
fecha de estos dos actos (otorgamiento de poder y resolucin del a quo), se encontraba
vigente la Ley 26579 y, por lo tanto, la vctima, que contaba con 18 aos de edad, era
mayor y, en consecuencia, su progenitor, [], careca de representacin legal - haba
cesado la patria potestad-. Es decir, este nuevo acto procesal debi haberse
formalizado teniendo en cuenta la nueva norma vigente en ese momento (en funcin del

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art. 3 C.C. y de que la norma aplicable al acto procesal era la que estaba entonces
vigente). Por lo tanto, se omiti rechazar la peticin del seor [H. ] e instar a la
vctima a constituirse legalmente en el proceso o a otorgar poder al letrado actuante.Nro. y Texto Sumario: <83160> La intervencin de la vctima como
testigo en el proceso, contestando preguntas del apoderado querellante de su padre, no
puede tenerse como una tcita ratificacin de la actuacin del apoderado en su nombre
(esto en razn de que en el proceso penal la actuacin de los apoderados de los
querellantes se encuentra establecida restrictivamente en cuanto a las formas, a saber:
actuacin por medio de poder especial e intervencin como gestor procesal en
excepcionales circunstancias, que no advierto en el caso). De tal modo, la intervencin
del [abogado apoderado] aparece como nula desde fs., por falta de legitimacin
procesal para actuar (arts. 18 C. Nac., y 67 y sgtes. C.P.P.).Nro. y Texto Sumario: <83161> [] corresponde sealar que, al no
existir actuacin vlida del apoderado de la querella durante el debate y puesto que
solo esta parte formul acusacin, la sentencia condenatoria deviene en nula por
inexistencia de acusacin - ni del rgano acusador pblico ni del privado.- (Del voto
del Dr. Balladini sin disidencia).Aplicada

la

jurisprudencia

al

caso

de

autos,

podra sealarse que no corresponde tener por presentada a

la

vctima

peticionante

en

la

causa,

puesto

que

debi

hacerlo en la oportunidad que cumpli los 18 aos de edad

cuando la instruccin no haba concluido.En similar direccin, podra sealarse que no se
da en autos la nulidad aludida por la presentante, toda vez
que

se

mantuvo

en

el

debate

la

accin

pblica

del

Ministerio Pblico Fiscal, y que la accin privada enervada

por el abogado particular de la parte Querellante tambin
se sostuvo vlidamente en funcin de la presentacin por
derecho

propio

de

las

otras

vctimas

del

mismo

delito

(Madre por si misma y en representacin de la hermana de la

presentante).A lo expuesto, debe sumarse que las nulidades por
si misma o por slo cumplimiento de la ley, y que carecen
de un inters real y concreto subyacente por parte de quin
la alega, resultan improcedentes. As lo ha entendido la
Procuradora General (Dictamen N 181/09): En primer lugar debe
tenerse presente que: en materia de nulidades procesales rige el principio de
interpretacin restrictiva segn el cual en caso de duda sobre la aplicacin de una
norma se estar a la conservacin de validez del acto procesal cuestionado (Almeyra,
Miguel ngel, C.P.P.N., T. I, p. 723/724). Tambin lo dicho por el Alto Tribunal de la
Nacin: Para que prospere la declaracin de nulidades procesales, se requiere la
existencia de un perjuicio concreto para alguna de las partes, porque cuando se adopta
en el slo cumplimiento de la ley importa un manifiesto exceso ritual no compatible con
el buen servicio de justicia. (Del dictamen de la Procuracin General, al que remiti
la Corte Suprema. C. 996. XLII; RHE; Clutterbuck, M. s/causa N 5459. 23/10/2007. T.
330, P. 4549). Resulta aplicable entonces la doctrina segn la cual: La nulidad de los
procedimientos seguidos en los juicios, no corresponde declararlos sino cuando el vicio
que lo invalida ha podido realmente influir en contra de la defensa y lesionar su
inters, pero carece de inters prctico y debe desecharse, si nada se ha opuesto al
progreso de la Defensa, y no es legal declarar la nulidad por la nulidad

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misma(Proceso Penal, seleccin de doctrina en materia penal del TSJ Cdba.Barber

de Riso.T1Pg.306).En tal direccin debe remarcarse que la Defensa
nunca ha planteado nulidad respecto a la actuacin de la
Querellante

en

el

sentido

ahora

cuestionado

(en

representacin de L. S.), por lo que es imposible pensar en

el devenimiento de una nulidad del juicio.El

hecho

de

que

la

madre

su

abogado

patrocinante no hayan podido representarla vlidamente en

la causa implicara, en todo caso, apartar a la vctima L.
S. de la causa.Asimismo

tampoco

puede

pasar

desapercibido

desconocerse que el inters de L. S., en gran medida y

hasta en igual porcin, ha coincidido con el desplegado por
el accionar procesal del abogado Querellante en la causa,
patrocinante de las otras vctimas. Por lo que cualquier
planteo de nulidad devendra insostenible.Lo expuesto permite interpretar, que para poder
presentarse

por

derecho

propio,

la

peticionante

debi

hacerlo en la oportunidad que brinda el art. 70 del C.P.P.;

y

que

tal

habra

sido

el

argumento

que

aparentemente

utiliz como fundamento de fondo el STJ para resolver no

tenerla por presentada por derecho propio.Si bien dicho argumento asiste de una logicidad y
razonabilidad

normativa,

necesariamente

debe

ser

confrontado con los derechos reconocidos a las vctimas del

delito en los arts. 75 y 76 del C.P.P., partiendo del
derecho

que

le

asiste

en

constituirse

como

parte

Querellante en la causa penal.El primero de los artculos reconoce a la vctima

los derechos y atribuciones (facultades) a ser oda antes
de la adopcin de decisiones que impliquen la extincin de
la accin, a ser informada desde el inicio del proceso
sobre el trmite de la actuacin, a examinar la causa y
presentar revocatorias, a proponer diligencias al Fiscal y
a

constituirse

proporcionarle

en

parte

Querellante

un

abogado

si

no

debiendo

tuviere

el

Estado

medios

para

dispone:

Sin

pagrselo por si misma.Y,

fundamentalmente,

el

art.

76

perjuicio de los derechos que acuerda el Captulo III y de la participacin que hubiere
tenido en las actuaciones labradas por las autoridades policiales en funcin judicial,
ser obligatorio para los jueces o fiscales, segn sea el caso, dentro de las primeras
diligencias que ordenaren convocar a la vctima a fin de que preste su versin en
relacin al hecho. En la ocasin, se le harn conocer pormenorizadamente sus
derechos, especialmente el de constituirse en parte querellante, sus alcances y efectos;
debiendo dejarse debida constancia en acta....Sern nulas las resoluciones que dispongan el sobreseimiento del
imputado o la clausura de la instruccin, sin que se hubiere cumplido con esta
obligacin con la debida antelacin en funcin del plazo conferido por el artculo 70
para el ejercicio de aquel derecho.-

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Esta alusin del cdigo, pareciese reconocer el

derecho

de

la

vctima

ser

informada

que

puede

constituirse en parte Querellante, an en un caso rebuscado

como el de autos. Es decir, que cumplidos por L. S. los 18
aos

de

edad

durante

el

transcurso

de

la

etapa

de

instruccin, y ante la primera presentacin de su anterior

representante

(su

madre)

con

abogado

patrocinante

(Dr.

Garca Berro), la misma debi haberse objetado o al menos

aclarada cierta imposibilidad e improcedencia parcial en la
representacin,

citndose

notificndose

la

vctima

mayor (recin cumplidos los 18) su derecho a constituirse

por si misma en parte Querellante con el abogado particular
que quisiere, y que para el caso de no tener medios para
pagarse uno el Estado se lo proveer gratuitamente.No surge de las actuaciones constancia alguna en
tal sentido. Parece darse en la continuidad de la causa una
especie de convalidacin tcita por parte de los distintos
sujetos procesales intervinientes de la representacin que
la madre continuaba manifestando en cada escrito presentado
ante el expediente en relacin con su hija mayor de edad.Al respecto, esta Fiscala General Subrogante,
sin perjuicio de otorgar cierta logicidad a los argumentos
sostenidos en un primer orden, no puede dejar de advertir
que

la

trmite

modalidad
del

del

proceso,

desenlace
no

pueden

procesal,
devenir

en

formal
un

de

posible

11

menoscabo a los derechos de la vctima -constituirse por si

misma en parte Querellante-, mxime si no se observa en su
accionar intencin de dilatar el proceso, puesto que al
momento ya cuenta con una Sentencia condenatoria (no firme)
favorable a su pretensin.En abono, cabe remitir a los restantes argumentos
esgrimidos por el recurrente, a saber: que mientras fue
menor de edad se constituy oportunamente como Querellante
mediante la representacin que ejerci su madre; que el
derecho de la vctima a constituirse en parte Querellante,
constituye una garanta constitucional, reconocida en el
principio del debido proceso penal y del derecho de defensa
en

juicio

(art.

18

de

la

CN)

en

la

Convencin

Interamericana de Derechos Humanos (arts. 8.1, 24 y 25).Asimismo, por la regla tcnica o principio de
igualdad de armas procesales (de tendencia acusatoria o
adversalista), corresponde a ambas partes particulares de
la litis (conflicto) las mismas garantas y derechos. Por
lo que el derecho a ser odo y presentar pretensiones ante
el juez corresponde tanto al imputado como a la vctima.Por
Subrogante

todo

lo

entiende

peticionante

como

que

expuesto,

esta

corresponde

presentada

por

Fiscala

tener

derecho

la

propio

General
vctima
con

el

patrocinio letrado del Dr. Garca Berro, sin perjuicio la

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extemporaneidad de la contestacin al recurso de casacin

incoado por la Defensa.-

V.- PETITORIO.Por los motivos expuestos a V.E. se peticiona:

1) Tenga por contestada la vista en tiempo y
forma.2) Se tenga a L. S. A. M. por presentada en autos
por derecho propio.3) Se revoque el Auto recurrido por contrario
imperio.-

Ser Justicia.
Mi dictamen.

Viedma, 11 de Septiembre de 2012.DICTAMEN FG-J N 073/12.-

13