CRITERIOS PROBATORIOS PARA SU JUZGAMIENTO

Violacin de menores en la
jurisprudencia casatoria
Cmo se pronuncia la Corte Suprema ante los procesos judiciales por el delito de
violacin sexual en menores de edad? Cules son las pautas a tomar en cuenta para
que proceda la indagacin ntima de la vctima? En el siguiente informe, veremos cmo
a partir de casos y supuestos particulares se esclarecen estas y otras dudas.

En el ao 2011 un hombre fue condenado a veinte aos de crcel, al ser considerado culpable
de violar sexualmente a una menor de edad. La sentencia se bas en el actualmente
derogado inciso 3 del artculo 173 del Cdigo Penal, y fue definida por el Juzgado Penal
Colegiado de la Corte Superior de Justicia de Moquegua.
Este consider que la declaracin de la menor agraviada permiti acreditar la existencia del
hecho imputado, adems del vnculo de parentesco por afinidad entre el condenado y ella.
El condenado apel la sentencia por presunta vulneracin del debido proceso. La declaracin
de la menor agraviada, sostena, tena vicios de incredibilidad y, en consecuencia, se

incumpli el principio de logicidad y deber de motivacin de las resoluciones. A pesar de sus

reclamos, en segunda instancia, la Sala de Apelaciones confirm la pena.
El condenado interpuso entonces recurso de casacin contra la sentencia de vista, por
considerar que no se haban absueltos sus observaciones. De este modo, en la Casacin N
41-2012-Moquegua, la Corte Suprema consider infundado el recurso interpuesto porque la
declaracin de una menor s permite comprobar la responsabilidad por un hecho.
A continuacin, la misma Suprema se encarg de exponer los criterios aplicables a los
procesos de menores:
Valor probatorio de la declaracin de la menor
Como primer punto, la Corte Suprema tuvo que definir si la declaracin de una menor de edad
puede ser prueba suficiente para condenar a una persona por el delito de violacin sexual.
Al respecto, sostuvo que la sola declaracin de la menor es suficiente para poder determinar
la existencia de los hechos imputados y su vinculacin con el acusado. Resulta necesario, en
cualquier caso, que se encuentre corroborada por un mnimo de medios probatorios.
En consecuencia, cuando se cumplen estos requisitos, no puede ampararse la causal de falta
de logicidad y motivacin en la sentencia recurrida, tal y como haba argumentado el imputado
en el caso expuesto.
Con esta postura, la Suprema revalidaba lo expresado en el Acuerdo Plenario N 1-2011/CJ116, donde se determina que para que la declaracin de la menor pueda demostrar la
existencia del hecho, es necesario que cumpla los siguientes requisitos: ausencia de
incredibilidad subjetiva, existencia de datos objetivos que corroboren mnimamente la
declaracin, que no sea fantasiosa o increble, ser coherente, y presentar uniformidad y
firmeza.
Reconduccin por parentesco
El otro punto importante analizado en dicha casacin por la Suprema ha sido la precisin con
respecto a la relacin entre autor y vctima, realizada al comprobar que no se tmo en
consideracin el parentesco entre el condenado y la menor agraviada, a pesar de haber sido
reconocida por las instancias anteriores.

Por tal motivo, expone que, dada la presencia de un vnculo de parentesco por afinidad entre
el condenado y la agraviada, resulta necesario reconducir la tipificacin de la conducta
imputada al delito previsto en el inciso 2 del segundo prrafo del artculo 170 del Cdigo
Penal.
Para evitar posibles crticas por una presunta arbitrariedad en la decisin, la Suprema sostiene
que la reconduccin no vulnera ningn derecho fundamental del condenado, porque se
mantiene la homogeneidad del bien jurdico protegido, la inmutabilidad de los hechos y las
pruebas, coherencia entre los elementos fcticos y normativos para realizar la correcta
adecuacin del tipo.
Ahora bien, la anterior resolucin no constituye el nico precedente que ha sacado sobre la
materia la Corte Suprema en los ltimos aos. Estos son los ms importantes:
Posibilidad de interrogatorio a la menor
Sin duda, uno de los momentos ms delicados en los procesos por violaciones sexuales a
menores de edad es el sometimiento de la vctima al interrogatorio.
El artculo 157 del Cdigo de Procedimientos Penales expone que ser el juzgador quien
decida si el imputado puede realizar por s mismo el interrogatorio de los testigos. Con tal
propsito, debe comprobar que esa confrontacin no afecte al descubrimiento de la verdad, ni
tampoco influya el testimonio de la menor. La decisin, sin embargo, debe estar
fundamentada.
En el Incidente N 168-2013-43, la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema revis la
solicitud de un procesado, al que se le haba negado que su abogado defensor estuviera
presente en la declaracin de la menor no l, sino su abogado.
La Corte Suprema sostuvo que la limitacin a la que se refiere el artculo 157 solo recae en el
inculpado, y no sobre su abogado defensor, quien s puede participar en la diligencia de toma
de declaracin de la menor e interrogar, a nombre del imputado, sobre la base del principio de
contradiccin.
La Sala Penal Permanente explic que negar el derecho fundamental a la prueba de un
imputado para que prevalezca la proteccin de la presunta afectacin sicolgica de un menor
en una testifical, importa una afectacin gravosa, desproporcional e innecesaria.

Error de tipo
En el Recurso de Nulidad N 3481-2012-Lima, la Corte Suprema tuvo que analizar el error de
tipo en los delitos de violacin sexual de menor de edad. El anlisis vino motivado por la
alegacin del encausado de que no saba que estaba manteniendo relaciones con una menor
de catorce aos si la vctima no ha superado dicha edad no importa el consentimiento ni el
ejercicio de violencia para que se materialice el delito de violacin de menor.
En tal sentido, solicitaba la aplicacin del artculo 14 del Cdigo Penal que regula el error de
tipo por existir una representacin errada con respecto a uno de los elementos del tipo (en
este caso, que la agraviada era menor de 14).
La menor de edad tena exactamente, al momento de los hechos, la edad de 13 aos, 11
meses y 6 das. Basndose en este dato, la Suprema consider que estaba muy prxima a
cumplir los 14 aos, por lo que existe un gran porcentaje de probabilidad de que el encausado
haya actuado en la creencia errnea de que contaba con ms de 14 aos de edad.
Criterios en materia probatoria
En lo que respecta a los criterios en materia probatoria, la Corte Suprema tambin ha
expresado una serie de criterios importantes. Derivados del Acuerdo Plenario N 1-2011/CJ116, tienen vigencia para todo proceso de violacin sexual, incluido el de menores.
Resistencia de la vctima
La resistencia de la vctima suele ser el principal motivo por el que se generan las lesiones.
Debido a esta circunstancia, siempre se ha tenido muy en cuenta lo concluido en el certificado
mdico-legal para determinar la existencia del hecho.
Sin embargo, al desarrollar este aspecto, la Suprema expone que no todo acto de violacin
sexual implica la presencia de lesiones en la vctima. El acto carnal tambin puede producirse
por actos indeseados, involuntarios, o no consentidos, que no necesariamente implican
resistencia de la vctima, por lo tanto no existe forma en que la resistencia de la vctima se
erija en presupuesto material sine qua non para la configuracin de este ilcito penal.
Asimismo, la Suprema consider que la constatacin de si el agente dobleg o no la
resistencia de la vctima de abuso sexual, en absoluto constituye objeto de dilucidacin
preponderante en el proceso, pues existen supuestos como el abuso sexual practicado con

amenaza grave coetnea a la consumacin del acto, o se realizan bajo un contexto

objetivamente intimidatorio anterior y contemporneo a la consumacin del abuso sexual.
Similar criterio se establece en los casos en los que la vctima no puede manifestar su
resistencia, o guarda silencio sobre el acto por la inutilidad que lo reviste como, por ejemplo,
en los casos de cautiverio.
Un punto a destacar de este acuerdo es que aclara el valor probatorio del certificado mdico
legal. No considera un requisito indispensable que el examen mdico arroje lesiones
paragenitales que evidencien resistencia fsica por parte de la vctima. Su funcin es
solamente determinar la presencia de lesiones, no responsabilidades penales.
La conclusin, por tanto, es que se debe acudir a otros medios de corroboracin como la
pericia psicolgica u otras que se adecuen a las peculiaridades del hecho objeto de
imputacin.

Interrogatorio sobre la vida ntima de la vctima

La vida ntima de la vctima suele ser cuestionada durante los interrogatorios por la defensa
del acusado. Esto supone un conflicto entre derechos y garantas de las partes: por un lado, la
intimidad de la vctima, y, por el otro, el derecho a la defensa del acusado.
La Corte Suprema consider que dicha situacin procesal constituye un conflicto entre ambos
derechos fundamentales, por lo que para proceder a la indagacin ntima de la vctima, en
principio prohibida, deber identificarse una vinculacin lgica entre la prueba indagatoria
restrictiva de la vida ntima y la tesis defensiva correspondiente.
Por tal motivo, la Corte Suprema ha establecido que dicho examen solo cabra si tal
indagacin est dirigida a demostrar que el autor del ilcito es otra persona y no el procesado;
o si como consecuencia de impedir esa indagacin, se vulnera gravemente la garanta de
defensa del imputado.
Victimizacin secundaria
Por ltimo, es necesario destacar la importancia que este Acuerdo Plenario marca al respecto
de la necesidad de evitar la victimizacin secundaria de la vctima (en especial de los menores
de edad), mermando las aflicciones de quien es pasible de abuso sexual.

Para ello deber adoptarse una serie de medidas, tales como la reserva de las actuaciones
judiciales; la preservacin de la identidad de la vctima; y la promocin y fomento de una nica
declaracin de la vctima.
Esta ltima regla es obligatoria en el caso de menores de edad, valindose para ello de las
directivas establecidas por el Ministerio Pblico en la utilizacin de la Cmara Gesell,
especialmente respecto a la completitud, exhaustividad y contradiccin de la declaracin.