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1. mbito de aplicacin
Las gratificaciones legales favorecen a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la
actividad privada, independientemente de la modalidad de contratacin. En ese sentido, tendrn
derecho a percibirlas tanto los trabajadores contratados a plazo indeterminado estables, los
contratados a plazo fijo y los que cumplan una jornada a tiempo parcial (menos de cuatro horas
diarias).
Se incluyen tambin como titulares de este derecho a los trabajadores extranjeros y los sociostrabajadores de las cooperativas de trabajadores.
Contrariamente, se encuentran excluidos del goce de este derecho, el personal que presta
servicios mediante contratos civiles de locacin de servicios y los jvenes en formacin bajo
cualquier modalidad de convenio (por ejemplo, prcticas preprofesionales de estudiantes
universitarios, prcticas profesionales de estudiantes egresados, capacitacin laboral juvenil,
etc.), con los cuales no existe vnculo laboral.
Sin embargo, para los jvenes en formacin la ley ha previsto el goce de una subvencin
adicional equivalente a media subvencin econmica mensual, luego de cumplidos seis (6)
meses continuos de modalidad formativa, que podra asimilarse como una especie de
bonificacin especial; no obstante, en rigor, no son ni se derivan de las gratificaciones legales,
ya que no solo no coinciden en cuanto al monto sino que tampoco coincidirn necesariamente
con la oportunidad en que es pagada.
3. Periodo computable
Para los fines de cada gratificacin legal, los semestres de referencia son los siguientes:
Gratificacin
por
Fiestas Patrias
Gratificacin
por
Navidad
Enero
Febrero
Marzo
Abril
Mayo
Junio
Julio
Agosto
Setiembre
Octubre
Noviembre
Diciembre
Cada periodo se deber computar desde el primer da del primer mes del semestre hasta
el ltimo da del mes en que termina el periodo.
En la prctica esta aplicacin genera una particularidad en lo que respecta a la
gratificacin por Navidad, pues si bien la norma exige que debe ser pagada el 15 de
diciembre, a esta fecha el trabajador no ha cumplido con cubrir el semestre completo,
tanto ms, podra cesar en el transcurso de la segunda quincena del mes de diciembre,
con lo cual se le habra hecho un pago excesivo. Sobre lo ltimo, volveremos en el
punto siguiente.
Los das que transcurran luego de un despido nulo declarado como tal y
hasta que el trabajador es efectivamente repuesto.
La suspensin de las labores por caso fortuito o fuerza mayor.
Ahora bien, pero qu sucede en el caso del trabajador que labora al 15 de diciembre y
que, por lo tanto, percibe el ntegro de la gratificacin pero es cesado luego de esa
fecha. En tal supuesto, el trabajador percibi el ntegro de un beneficio que solo le deba
corresponder parcialmente.
En tal caso, el empleador podr deducir de la liquidacin de beneficios sociales del
trabajador, el diferencial excesivamente pagado, es decir el sexto correspondiente al
mes de diciembre.
Excepcin adicional constituyen las llamadas gratificaciones truncas, que
abordaremos ms adelante.
5. Gratificaciones proporcionales
Corresponder percibir gratificaciones proporcionales a quienes, habiendo laborado al
15 de julio o 15 de diciembre, segn sea el caso, o encontrndose en cualquiera de los
supuestos excepcionales que se consideran como das efectivamente laborados, no
completan el semestre. En tales casos, debern percibir la gratificacin proporcional a
los meses calendario completos a razn de un sexto (1/6) por cada uno, excluyendo los
das.
6. Gratificaciones truncas
Los trabajadores que no tengan relacin laboral al 15 de julio o al 15 de diciembre pero
que, por lo menos, hayan laborado un mes calendario completo, tendrn derecho a
percibir las gratificaciones legales por el tiempo proporcional de labores en el semestre
correspondiente (enero-junio y julio-diciembre).
Dicho beneficio es conocido como gratificacin trunca y debe ser abonado de
manera proporcional al tiempo laborado y de conformidad con la remuneracin
computable a la fecha de cese.
Sobre el particular, es importante sealar que no se puede asimilar treinta das de
labor a mes calendario completo, pues este ltimo exige labores ininterrumpidas
desde el primer hasta el ltimo da del mes calendario. Por ejemplo, los 31 das del mes
de enero, los 31 del mes de octubre, etc. Si no se ha cumplido con este requisito, y en
virtud de una interpretacin literal de la norma, el trabajador cesado no tendra derecho
a percibir una gratificacin proporcional por el ltimo mes (incompleto). No obstante,
considerando que en el mbito laboral los meses se consideran siempre sobre treinta
das, cuando los trabajadores hayan laborado treinta das en un mes de treinta y uno, y
cesen sin llegar a completarlo, el empleador podr otorgarles la gratificacin
proporcional por dicho mes (como si lo hubieran laborado de principio a fin).
Para estos fines, se consideran como das laborados aquellos supuestos del punto 4.
7. Monto
Con relacin al monto de las gratificaciones, el artculo 2 de la Ley N 27735 (Ley que
regula el otorgamiento de las Gratificaciones) establece que cada una ser equivalente
a la remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad que corresponda
otorgar el beneficio, es decir el 15 de julio y el 15 de diciembre, respectivamente.
No obstante, lo dispuesto en el artculo 3.2 del Decreto Supremo N 005-2002-TR
(Reglamento de la Ley de Gratificaciones) no se condice con lo sealado por la ley,
pues indica que la remuneracin computable ser la vigente al 30 de junio y 30 de
noviembre, respectivamente. Como podemos apreciar, los criterios establecidos tanto
en la ley como en el reglamento son dismiles ya que la remuneracin vigente en el mes
anterior al que se paga la gratificacin no necesariamente coincidir con la
remuneracin vigente al mes en que debe pagarse dicho beneficio; ello, debido a que el
empleador podra haberle otorgado al trabajador un incremento en los primeros das del
mes de julio o diciembre.
Quedan excluidos los conceptos sealados en el artculo 19 del TUO de la Ley de Compensacin por
Tiempo de Servicios (aprobado por Decreto Supremo N 001-97-TR), que abordaremos en un acpite
especial.
Consecuentemente, el esquema es el siguiente:
Cuando hablamos de regularidad de un ingreso, nos referimos a que debe ser percibido habitualmente por
el trabajador, aun cuando sus montos puedan variar en razn de incrementos u otros motivos.
Se entiende que una suma es regular si el trabajador la percibe, al menos, en tres meses durante el
semestre anterior al goce del beneficio: enero-junio o junio-noviembre, respectivamente, en cuyo caso se
suman todos sus ingresos y el resultado se divide entre seis (6). Claro est, si el trabajador ingres a
laborar una vez empezado el semestre, se dividir nicamente entre el nmero de meses trabajados, y no
entre seis.
Dentro de este concepto, se asimilan las remuneraciones de naturaleza variable o imprecisa (comisiones,
horas extras).
Con relacin a las comisiones, surgen dos casos tpicos:
i)
Como se dijo, si el trabajador no ha cumplido con laborar todo el semestre, el total de comisiones se
divide nicamente entre el nmero de meses laborados.
b.
Comisionista puro
En este caso, al no recibir una retribucin fija sino que, por su propia naturaleza, no es posible conocer por
anticipado el monto exacto de su remuneracin por ser esta imprecisa y variable.
de un mes a otro, debe obtenerse el promedio de remuneraciones percibidas en los ltimos seis (6) meses
anteriores al 15 de julio y 15 de diciembre, segn el caso.
Evidentemente, para la aplicacin de esta regla se tomar un mes del otro semestre.
GRATIFICACIN = PROMEDIO DE COMISIONES
Por otro lado, aunque siendo distintos en el concepto, los trabajadores a destajo o destajeros reciben el
mismo tratamiento que el de un comisionista puro. Trabajo a destajo es aquel remunerado por produccin
o producto realizado, por lo tanto, no necesariamente perciben una remuneracin fija todos los meses sino
que la misma, probablemente, vare mes a mes.
uno de ellos, el ms favorable, no ambos. Al respecto, debe entenderse que el trabajador es el nico
llamado a decidir cul de los dos beneficios le es ms favorable; no obstante, existen casos en los cuales
no quedar duda sobre cul de las dos gratificaciones ser ms favorable, por ejemplo, cuando el monto
de la gratificacin pactada con su empleador sea mayor a la que le corresponde por concepto de
gratificaciones legales.
10.
De conformidad con lo establecido en el literal v) del artculo 37 del TUO de la Ley del Impuesto
con la Renta (Decreto Supremo N 179-2004-EF), el pago por concepto de gratificaciones legales
constituye un gasto deducible al calificar como renta de quinta categora.
A efectos de que las gratificaciones legales sean deducibles en el ejercicio gravable al que
corresponden, debern haber sido pagadas dentro del plazo establecido para la presentacin de la
declaracin jurada correspondiente a dicho ejercicio.
Las gratificaciones legales tambin estn afectas al pago de Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo y Senati.
Para representarlo grficamente:
De cargo del empleador
Seguro Social en Salud
Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo
Senati
De cargo del trabajador
Sistema Nacional de Pensiones
Sistema Privado de Pensiones
Impuesto a la Renta
11.
Regmenes especiales
S
S
S
S
S
S
Los siguientes son los regmenes laborales que gozan de un tratamiento especial en cuanto al
otorgamiento de las gratificaciones legales:
a. Microempresas
Partiendo de ello, se considera como microempresa a aquella que tiene de uno (1) a diez (10) trabajadores,
y un nivel anual de ventas que no superan las ciento cincuenta (150) unidades impositivas tributarias. Las
pequeas empresas tienen otros rangos.
Ahora bien, las microempresas tienen un rgimen laboral especial que no considera ciertos beneficios
sociales contemplados para el rgimen general, siendo justamente uno de ellos las gratificaciones legales.
En ese sentido, una microempresa no est obligada a abonarlas ni sus trabajadores a exigirlas.
De esta manera, debe entenderse que, si bien no existe obligacin de pagar gratificaciones legales, s es
posible pactarlas, en cuyo caso ser potestativo para las partes determinar su plazo de vigencia y, en
nuestra opinin, incluso el monto correspondiente. Por ejemplo, pactar gratificaciones equivalentes a
media (1/2) remuneracin y no a una (1) remuneracin completa.
b. Construccin Civil
Los trabajadores de este rgimen s perciben gratificaciones legales por Fiestas Patrias y Navidad, aunque
con particularidades propias que las distinguen del rgimen laboral general.
Las diferencias se presentan, incluso, entre ambas gratificaciones al interior de este rgimen:
Gratificacin por Fiestas Patrias: Equivale a cuarenta (40) jornales bsicos y se paga en razn de
un stimo (1/7) por mes calendario completo de labor del periodo respectivo.
Gratificacin por Navidad: Equivale tambin a cuarenta (40) jornales bsicos pero se paga en
razn de un quinto (1/5) por mes calendario completo de labor del periodo respectivo.
Sobre el particular, a diferencia del rgimen general, para el clculo de las gratificaciones de los
trabajadores de construccin civil los periodos no se cuentan por semestres, veamos:
Gratificacin
por
Fiestas Patrias
Gratificacin
por
Navidad
Enero
Febrero
Marzo
Abril
Mayo
Junio
Julio
Agosto
Setiembre
Octubre
Noviembre
Diciembre
Solo si el trabajador labor en la misma obra un periodo completo de siete (7) o cinco (5) meses, segn
cada caso, percibir el ntegro de las gratificaciones. Si labor periodos menores, percibir la parte
proporcional a los meses calendario completos, calculndose por stimos y quintos, respectivamente.
Si el trabajador ingresa o cesa en la obra antes de cumplir un mes calendario, percibir tantas partes
proporcionales de los stimos o quintos del monto de gratificaciones como das laborados en los meses de
ingreso y cese.
El trabajador no podr percibir cualquiera de las dos gratificaciones en ms de una obra, de hacerlo le ser
descontado de su liquidacin de beneficios sociales.
Finalmente, con relacin a la fecha de pago, las gratificaciones legales se abonan en la semana anterior a
la celebracin de las Fiestas Patrias y Navidad, vale decir, una fecha distinta a la del rgimen general.
c. Agrarios
Los trabajadores agrarios perciben gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad aunque sus montos ya
estn incorporados en la remuneracin diaria.
De acuerdo con lo establecido por la Ley N 27360 (Ley que aprueba las Normas de Promocin del Sector
Agrario), los trabajadores del rgimen agrario que laboren ms de cuatro (4) horas diarias en promedio,
perciben una Remuneracin Diaria (RD) que incluye la remuneracin propiamente dicha, la
compensacin por tiempo de servicios y, adems, las gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad.
En la medida que la RD se actualiza en el mismo porcentaje que la remuneracin mnima vital por
estipulacin expresa del artculo 7 de la citada Ley N 27360 con el recientemente publicado Decreto
Supremo N 022 -2007-TR, que ha incrementado la remuneracin mnima vital, la RD actual en el
rgimen agrario asciende a S/. 22.08.
En suma, en el rgimen agrario se otorgan tambin gratificaciones por Fiestas Patrias y Navidad, pero no
en las fechas de tales festividades como ocurre en el rgimen general, sino que ya viene comprendida en
la Remuneracin Diaria (RD).
d. Trabajadores del hogar
De conformidad con lo dispuesto en la Ley N 27986 (Ley de los Trabajadores del Hogar),
especficamente en su artculo 13, este grupo de trabajadores tiene derecho a percibir las gratificaciones
legales, una por Fiestas Patrias y otra por Navidad, en las quincenas de los meses de julio y diciembre,
vale decir, similar al rgimen general.
Sin embargo, lo que distingue a este rgimen es que el monto de cada una de las gratificaciones es el
equivalente al cincuenta por ciento (50%) de la remuneracin mensual. Como sabemos, la remuneracin
de los trabajadores del hogar puede ser libremente pactada entre las partes, pudiendo ser incluso inferior a
la remuneracin mnima vital.
Queda por sealar en cuanto a este rgimen, que en todo aquello que no haya sido expresamente regulado
por la Ley N 27986, son de aplicacin supletoria las normas del rgimen general, por ejemplo,
remuneracin computable, tratamiento de las horas extras, etc.
e. Artistas
La Ley N 28131 regula el tratamiento laboral de los trabajadores artistas, comprendindose en este
concepto a toda persona natural que representa o realiza una obra artstica, con texto o sin l, utilizando su
cuerpo o habilidades, con o sin instrumentos, que se exhiba o muestre al pblico, resultando una
interpretacin y/o ejecucin que puede ser difundida por cualquier medio de comunicacin o fijada en
soporte adecuado, creado o por crearse.
Los beneficios sociales previstos para los artistas son los mismos que en el rgimen general, aunque
debido a la naturaleza de sus servicios tienen reglas particulares.
En el caso de las gratificaciones, los artistas perciben tambin una por Fiestas Patrias y otra por Navidad
en la primera quincena (15) de los meses de julio y diciembre de cada ao, sin embargo, su abono no es
realizado directamente por el empleador al artista sino que es el Fondo de Derechos Sociales del Artista la
encargada de recaudar el beneficio y entregrselo al trabajador.
As, el empleador, por cada uno de los seis (6) meses anteriores al 15 de julio y 15 de diciembre, debe
depositar un sexto (1/6) de la remuneracin mensual en la cuenta individual del artista administrada por el
citado fondo, de manera tal que, llegadas las fechas de pago, el artista percibir un total de seis sextos
(6/6), que es lo mismo que el ntegro de una remuneracin completa.
El pago es realizado directamente por el Fondo de Derechos Sociales del Artista, que es una
entidad administrada por EsSalud y cuya finalidad es recaudar y pagar los beneficios sociales de
los trabajadores sometidos a este rgimen, no solamente las gratificaciones sino tambin la
compensacin por tiempo de servicios y la remuneracin vacacional, que tienen sus propios
tratamientos.
El artculo 30 del Decreto Supremo N 058-2004 -PCM (Reglamento de la Ley del Artista) nos
indica que en todo lo no regulado por la ley especial que reglamenta, sern de aplicacin las
normas generales sobre gratificaciones, mientras no se opongan a sus propias normas.
NMEROS DE TRABAJADORES
AFECTADOS
BASE DE
DE
CALCUL
INFRACCI
O
N
LEVES
GRAVES
MUY
GRAVES
1 a 5 UIT
6 a 10
UIT
11 a 20
UIT
1 - 10
5-10%
5-10%
5-10%
11 - 20
1115%
1115%
1115%
21 - 50
51 - 80
141 a +
16-20%
21-40%
41-50%
51-80%
81-100%
16-20%
21-40%
41-50%
51-80%
81-100%
16-20%
21-40%
41-50%
51-80%
81-100%