La nacionalidad chilena ante la jurisprudencia y la prctica administrativa

Autor: Ribera Neumann, Teodoro - Ver ms artculos del autor

Cita: MJD144
Producto: Microjuris

Sumario:
I. LOS CHILENOS Y LOS EXTRANJEROS EN LA CONSTITUCIN II. PRINCIPIOS INTERNACIONALE
S SOBRE LA NACIONALIDAD 1.0. Toda persona debe tener una nacionalidad 2.0. Ningu
na persona debe tener ms de una nacionalidad 3.0. La adquisicin y renuncia de la n
acionalidad debe ser voluntaria III. CAUSALES DE ADQUISICIN DE LA NACIONALIDAD CH
ILENA 1.0. El artculo 10, N 1 de la Constitucin - La adquisicin de la nacionalidad p
or ius soli 2.0. Excepciones al ius soli 2.1. Primera Excepcin al ius soli - Los
hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su gobierno 2.2.
Segunda Excepcin al ius soli 2.2.1. Los hijos de extranjeros transentes 2.2.2. La
prctica del Departamento de Extranjera del Ministerio del Interior respecto de los
hijos de extranjeros transentes 2.3. Los hijos de extranjeros ilegales 2.4. El d
erecho de opcin 3.0. El artculo 10, N 2 de la Constitucin - La obtencin de la naciona
lidad por ius sanguinis 4.0. El artculo 10, N 3 de la Constitucin - La obtencin de l
a nacionalidad por ius sanguinis y avecindamiento en Chile 4.1. Nacionalidad de
los hijos de chilenos nacidos en el extranjero 5.0. El artculo 10, N 4 de la Const
itucin - La nacionalizacin por carta 5.1. Tratados internacionales de doble nacion
alidad y el Convenio de Doble Nacionalidad entre Chile y Espaa 5.2. Nacionalizacin
de los aptridas 5.3. Nacionalizacin de los menores de edad 6.0. El artculo 10, N 5
de la Constitucin - La especial gracia de nacionalizacin por ley IV. CAUSALES DE PR
DIDA DE LA NACIONALIDAD CHILENA 1.0. El artculo 11, N 1 de la Constitucin 1.1 La na
cionalizacin en pas extranjero sin renunciar a la nacionalidad chilena en los caso
s de los numerales 1, 2 y 3 del artculo 10 de la Constitucin 1.2. La nacionalizacin en
pas extranjero como condicin para permanecer en l en virtud de disposiciones consti
tucionales, legales o administrativas del Estado en cuyo territorio residan 1.3.
La nacionalizacin en pas extranjero como condicin de igualdad jurdica en el ejercic
io de los derechos civiles con los nacionales del respectivo pas en virtud de dis
posiciones constitucionales, legales o administrativas del Estado en cuyo territ
orio residan 1.4. La solicitud de mantencin de nacionalidad 2.0. El artculo 11, N 2
de la Constitucin 3.0. El artculo 11, N 3 de la Constitucin 4.0. El artculo 11, N 4 d
e la Constitucin 5.0. El artculo 11, N 5 de la Constitucin V. RECUPERACIN DE LA NACIO
NALIDAD VI. REFERENCIAS
LA NACIONALIDAD CHILENA ANTE LA JURISPRUDENCIA Y LA PRCTICA ADMINISTRATIVA
por Profesor Dr. Teodoro Ribera Neumann*
I. LOS CHILENOS Y LOS EXTRANJEROS EN LA CONSTITUCIN
En Chile, al igual que en otros pases iberoamericanos, existe la prctica de regula
r la nacionalidad extensamente en el texto constitucional, mientras que en Europ
a ello sucede principalmente mediante leyes especiales o en los propios cdigos ci
viles.1
La nacionalidad se concibe en nuestro ordenamiento como un vnculo jurdico entre un
a persona y el Estado, del cual fluyen derechos y obligaciones recprocos, no cons
iderndose relevante los elementos culturales, raciales, religiosos u otros.
El origen jurdico de nuestra nacionalidad se encuentra en el Reglamento Constituc
ional Provisorio de 1812, el que distingui en el artculo 24 entre el "habitante li

bre de Chile" y "el espaol (que) es nuestro hermano", no profundizando mayormente

sobre los requisitos y la relacin jurdica que derivaba de la nacionalidad y de la
ciudadana. Fue, sin embargo, el Director Supremo Bernardo O Higgins quien orden el
3 de junio de 1818, que en los documentos oficiales se sustituyera la expresin de
"espaol natural de...", por la de "chileno de tal parte".2
La Constitucin de 1980 regula la nacionalidad en el Captulo II (arts. 10, 11 y 12)
, el cual asume con modificaciones menores lo que consagraba la Carta Magna de 1
925. Adems, es tal la importancia que le constituyente atribuye a la nacionalidad
, que el artculo 61 de la Ley Fundamental prohbe que el Congreso Nacional delegue
al Presidente de la Repblica atribuciones para dictar decretos con fuerza de ley
al respecto.
La Constitucin distingue entre los "chilenos" (art. 10) y los "extranjeros" (art.
13), reconociendo la existencia de chilenos nativos, chilenos por opcin, chilenos
por naturalizacin o nacionalizacin y chilenos por gracia, lo que puede generar di
ferencias en cuanto al ejercicio de los derechos polticos. Por otra parte, la Ley
Fundamental diferencia entre los "extranjeros transentes" (art. 10, N 1), los "ex
tranjeros que se encuentran en Chile al servicio de su gobierno" (art. 10, N 1),
los "extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin" (art. 10, N 4) y los "ext
ranjeros avecindados en Chile por ms de cinco aos" (art. 14). Estas diferentes cat
egoras son utilizadas por el constituyente para permitir a los extranjeros un may
or o menor ejercicio de los derechos e incluso para conferirle o no determinados
derechos, sean estos polticos o civiles.
En el mbito de los derechos civiles, es decir, aquellos que emanan de las relacio
nes privadas de las personas, existe una fuerte tendencia de asimilar a los extr
anjeros a los nacionales. Este principio general lo reconoci ya nuestro Cdigo Civi
l en el ao 1855, al indicar en su artculo 57 que la ley "no reconoce diferencias e
ntre el chileno y el extranjero para la admisin y goce de los derechos civiles".
Sin embargo, este planteamiento constituye nicamente un principio legal de ndole g
eneral que debe reconocer las excepciones derivadas de la propia Constitucin, de
la naturaleza misma de los derechos fundamentales o de las leyes especiales que
no contravienen el marco constitucional. Si bien el artculo 19, inciso primero de
la Constitucin asegura a todas las "personas" los derechos que se indican en dic
ha disposicin, existen diferencias propias del diverso estatuto jurdico que tienen
los nacionales y los extranjeros. Por ello, es conveniente distinguir entre los
derechos humanos que corresponda a todas las personas y los derechos nacionales
que por su naturaleza se restringen o pueden restringirse a los extranjeros, se
a por mandato constitucional o legal.3 As, son derechos humanos el derecho a la v
ida, la libertad de conciencia, la inviolabilidad del hogar, etc., pues ellos pe
rtenecen a todas las personas, incluso con prescindencia de un reconocimiento ex
plcito. Otros derechos, sin embargo, son establecidos o precisados en cuanto a su
destinatario o mbito de aplicacin por el constituyente o por el legislador. Valga
como ejemplo mencionar los que corresponden preferente o nicamente a los naciona
les, como son los derechos polticos (derecho a elegir y ser elegido) u otros dere
chos de connotacin nacional, como el derecho a reunin, derecho de asociacin o algun
os derechos en el campo econmico (libertad de desplazamiento y ejercer cualquier
actividad econmica, etc.). Respecto de estos derechos constitucionales, por su es
pecificidad, los extranjeros pueden ser excluidos o limitados en su ejercicio, m
ediante distinciones racionales y no arbitrarias.
La finalidad de este trabajo es analizar las normas constitucionales relativas a
la nacionalidad a la luz de la prctica y de la jurisprudencia. Para ello se ha u
tilizado preferentemente el material recopilado por los alumnos producto de un s
eminario ofrecido en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile.
II. PRINCIPIOS INTERNACIONALES SOBRE LA NACIONALIDAD
La doctrina se inclina mayoritariamente por sostener que la determinacin acerca d

e quienes poseen la calidad de "nacionales de un Estado" compete al Derecho Cons

titucional, pero el Derecho Internacional Pblico consagra principios y normas que
limitan esta potestad. Esto es tal, pues la normativa de un Estado puede genera
r conflictos de nacionalidad, sea por que ms de una legislacin se atribuye la naci
onalidad (colisin positiva) o por que se la desconocen y generan la apatridia (co
lisin negativa).
Si bien el Estado tiene el poder exclusivo de establecer los requisitos y formal
idades de adquisicin de su nacionalidad, esta competencia no es discrecional, est
ando limitada por un criterio de efectividad. En el caso Nottebhm entre Guatemala
y Lichtenstein, en la cual el primer Estado desconoci la nacionalidad de Lichten
stein de un individuo que siendo originalmente alemn la adquiri para evitar ser ob
jeto de apremios econmicos como consecuencia de la Segunda Guerra Mundial, la Cor
te Internacional de Justicia resolvi en el ao 1955 que debe existir un vnculo efect
ivo o real entre el individuo y el Estado que otorga su nacionalidad para que sta
sea vlida.4
En todo caso, y desde una perspectiva internacional, la nacionalidad supone un vn
culo social que reconoce tener como elemento central una conexin genuina, sea de
intereses o sentimientos, que conlleva la presencia de derechos y deberes recproc
os. Para el individuo, estos deberes se sintetizan principalmente en un deber de
lealtad hacia el Estado del cual posee la nacionalidad, y que se manifiesta en
la obligacin de defensa, de respeto a sus smbolos patrios, y de abstenerse a reali
zar actos contrarios a su ser. Por otro lado, el Estado ejerce respecto de sus n
acionales y de las personas jurdicas constituidas de acuerdo a su ordenamiento un
a cierta competencia personal, donde quiera que se encuentren, por la cual debe
protegerlos o ampararlos diplomticamente, incluso reclamando a otros Estados por
sus intereses; no debe expulsarlos de su territorio, y le corresponde acogerlos
cuando son expulsados de otros Estados.5
Los tratados internacionales reconocen los siguientes derechos en lo referente a
la nacionalidad:
a) Toda persona tiene derecho a una nacionalidad (art. 20, Pacto de San Jos de Co
sta Rica), y todo nio tiene, adems, derecho a adquirir una (art. 24, inciso 3, Pact
o Internacional de Derechos Civiles y Polticos);
b) toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado en cuyo territorio na
ci si no tiene derecho a otra (art. 20, Pacto de San Jos de Costa Rica), y,
c) a nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiarl
a (art. 15 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de las Naciones Unidas
y el artculo 20, Pacto de San Jos de Costa Rica).
1.0. Toda persona debe tener una nacionalidad
Si una persona carece de nacionalidad se produce la apatridia, lo que priva a la
persona de la proteccin por un Estado. Los casos ms frecuentes son por la colisin
negativa de legislaciones, esto es, cuando aplicando ordenamientos jurdicos diver
sos la persona no adquiere ninguna. Tal situacin se produce, a manera de ejemplo,
respecto de los hijos de padres chilenos que nacen en un pas donde se adquiere l
a nacionalidad exclusivamente por razones de sangre. En tal evento el nio carece
de nacionalidad, pues no es chileno, mientras no resida a lo menos un ao en el pas
y tampoco es nacional del pas donde naci.
2.0. Ninguna persona debe tener ms de una nacionalidad
La multinacional o polipatridia presenta posibles inconvenientes, ya que los der
echos y obligaciones que emanan de la nacionalidad generalmente no admiten cumpl
imientos simultneo. A pesar de lo anterior, la Constitucin de 1980 permite en la p

rctica que una persona tenga ms de una nacionalidad en forma amplia, tal como en e
l caso de la doble nacionalidad respecto de los pases con los cuales se celebre u
n tratado internacional. Tambin pueden presentarse casos de polipatridia en la am
plia excepcin que consagra el artculo 11, N 1 de la Constitucin, respecto de quienes
se nacionalizan en pas extranjero sin renunciar a la nacionalidad chilena (artcul
o 10, N 1, 2, 3 y 4 de la Constitucin).
En estos casos, los pases slo reconocen la existencia de su propia nacionalidad, d
esconociendo el derecho de la persona de invocar, dentro de su mbito soberano, un
a nacionalidad extranjera. Ello, sin embargo, no es obstculo para que una persona
pueda, fuera de dicho mbito soberano, utilizar una u otra nacionalidad, pero no
ambas a la vez.
3.0. La adquisicin y renuncia de la nacionalidad debe ser voluntaria
La adquisicin, mantencin y renuncia voluntaria de la nacionalidad es un reconocimi
ento expreso a la libertad individual, siendo contraria al Derecho Internacional
imponerla en forma colectiva o forzosa. En el caso de los nios, se entiende que
la obtencin de una nacionalidad por nacimiento no es contrar ia a su voluntad, mi
entras no se le prive, una vez que sea adulto, de la posibilidad de renunciar a
ella y optar por otra, pero la regla general es que la nacionalizacin de los padr
es no debe arrastrar consigo la de los menores de edad. Hasta el siglo XIX, sin
embargo, fue habitual imponer la nacionalidad en forma masiva, especialmente en
los casos de cambios de territorios. Una prueba de ello es la ley chilena de 31
de octubre de 1884, que en su artculo 14 seal:
"Se declara que son chilenos naturalizados los nacidos en el territorio de Tarap
ac y actualmente residentes en l, salvo aquellos que en el trmino de un ao, despus de
la promulgacin de la presente ley, manifiesten ante la Municipalidad respectiva
su deseo de ser considerados como peruanos".
Si bien esta ley permita a los peruanos nacidos en Tarapac conservar su nacionalid
ad, deban realizar reserva de sus derechos ante la Municipalidad respectiva, en u
n ambiente lo ms probable hostil.
Distinta es la situacin creada por el Tratado de Lmites entre Chile y Per del ao 192
9, que en su artculo 10 estableci:
"Los hijos de peruanos nacidos en Arica, se considerarn peruanos hasta los 20 aos,
edad en que podrn optar por su nacionalidad efectiva; los hijos de chilenos, nac
idos en Tacna, tendrn el mismo derecho", pues esta disposicin permiti a las persona
s nacidas durante la ocupacin chilena de las provincias en Tacna y Arica optar po
r una u otra nacionalidad.
En lo que respecta a la renuncia a la nacionalidad, no se trata sta de un derecho
absoluto, ya que el individuo se encuentra obligado a cumplir los requisitos le
gales correspondientes del pas a cuya nacionalidad desea renunciar. El Derecho In
ternacional acepta en forma unnime este principio, reconociendo la naturalizacin c
omo un derecho natural del hombre.6 En Chile, podemos citar los artculos 10 N 3 y
11 N 1 de la Constitucin que consagra el derecho de extranjeros y nacionales, resp
ectivamente, a adquirir otra nacionalidad. La renuncia a la nacionalidad debe ir
acompaada de la adquisicin de otra nacionalidad, con el objetivo de evitar abusos
y renuncias de mala fe para sustraerse al imperio de las leyes patrias y para e
vitar tambin la apatridia.
Nuestra legislacin establece taxativamente las causales de prdida de la nacionalid
ad chilena en el artculo 11 de la Constitucin, entre las cuales no se encuentra la
simple renuncia, sino que la nacionalizacin voluntaria en pas extranjero, unida a
la renuncia expresa a la chilena.

III. CAUSALES DE ADQUISICIN DE LA NACIONALIDAD CHILENA

La Constitucin consagra en el artculo 10 en forma taxativa las causales de adquisi
cin de la nacionalidad chilena, no pudiendo el legislador ni autoridad alguna cre
ar otras. El inciso final del artculo 10 de la Constitucin establece que la ley re
glamentar los procedimientos de opcin por la nacionalidad chilena; de otorgamiento
, negativa y cancelacin de las cartas de nacionalizacin y la formacin de un registr
o de todos estos actos.
La Constitucin reconoce como causales de adquisicin de la nacionalidad chilena el
ius soli, el ius sanguinis, el derecho de opcin, la nacionalizacin o naturalizacin
y el otorgamiento de la carta de nacionalidad por gracia. Las diversas formas de
adquisicin de la nacionalidad chilena no habilitan a la autoridad a establecer p
osteriormente diferencias entre los chilenos para el ejercicio de los derechos c
iviles y polticos, salvo que la Constitucin lo consigne expresamente, como lo real
iza respecto de los requisitos para ser Presidente de la Repblica (art. 25, incis
o primero) o para postular a cargos pblicos de eleccin popular (art. 10, N 4).
1.0. El artculo 10, N 1 de la Constitucin - La adquisicin de la nacionalidad por ius
soli
"Son chilenos: 1. Los nacidos en el territorio de Chile, con excepcin de los hijos
de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su Gobierno, y de los
hijos de extranjeros transentes, todos los que, sin embargo, podrn optar por la na
cionalidad chilena".
La regla general de adquisicin de la nacionalidad chilena es el "ius soli", debie
ndo entenderse por "nacido", segn el artculo 74 del Cdigo Civil, a aquel individuo
de la especie humana que, habindose separado completamente de su madre, ha vivido
un momento siquiera.
La expresin "territorio de Chile" comprende el territorio real, es decir, la supe
rficie de la Tierra en que el pas ejerce soberana a ttulo de tenencia, de posesin o
de dominio, con exclusin de la soberana de otro pas,7 como adems el suelo, subsuelo,
espacio areo y el mar territorial, esto es, aquella zona de mar contigua, hasta
una distancia de doce millas, medidas desde las lneas de base recta. En cuanto al
territorio ficticio, cabe considerar como tales las naves y aeronaves militares
en cualquier lugar en que se encuentren y las privadas que enarbolen el pabelln
nacional,8 slo en la medida que estn ubicadas en espacios internacionales, pues en
dicha zona no se ejerce soberana por Estado alguno.
Respecto de las sedes consulares y diplomticas acreditadas ante otros pases, una p
arte de la doctrina nacional9 considera que se entenderan comprendidas en el conc
epto "territorio de Chile", de lo que podemos derivar que, a manera de ejemplo,
el nacimiento en una sede diplomtica o consular generara los mismos efectos que na
cer en Chile. No compartimos este tesis, pues la misma lleva al absurdo que en e
l espacio soberano de un Estado se encontraran tantos "territorios extranjeros" c
omo pases con los cuales se mantienen relaciones diplomticas. Las sedes diplomticas
slo estn dotadas de inmunidad de jurisdiccin, pero no son una prolongacin ficticia
del territorio de un Estado. Por lo tanto, quien nace en ellas no se reputa como
nacido en el territorio del pas propietario de dicha sede, ni su residencia en e
llas permite presumir que se rene la residencia mnima para adquirir la nacionalida
d chilena que demanda la Constitucin.
En el caso Kareczag de Figueroa Anguita, el Consejo de Defensa Fiscal debi absolv
er una pregunta formulada por el Ministro del Interior, acerca de si aprovecha p
ara los efectos de la nacionalizacin el tiempo transcurrido en el extranjero, cua
ndo el lugar de la habitacin es precisamente la sede de la Embajada o Legacin de C
hile.10 Se trataba de resolver sobre si el tiempo que la seora Kareczag, de nacio
nalidad austraca, permaneci junto a su cnyuge, diplomtico chileno en misin en el extr

anjero, sera computable para los efectos de la residencia continuada que deben ac
reditar los extranjeros para impetrar la gracia de la nacionalidad chilena. Al r
especto el Consejo de Defensa Fiscal indic:
"Ha entendido el Consejo que esa residencia continuada de cinco aos ha de tener l
ugar en Chile, en el territorio efectivo, tal como fue definido este concepto po
r la Excma. Corte Suprema, en sentencia de 22 de abril de 1924. O sea, como la s
uperficie de la tierra que est comprendida dentro de los lmites en que el pas ejerc
e su soberana, dentro de la entidad poltica sujeta a las autoridades y sus leyes,
con independencia a las de otra nacin.
La ficcin de la extraterritorialidad no aprovecha para los efectos de la naturali
zacin. Para pensar as, tiene presente el Consejo, no slo el alcance restringido que
se da a esa ficcin, sino muy principalmente la finalidad perseguida por el legis
lador al exigirle al extranjero que desea adquirir la nacionalidad chilena una r
esidencia continuada a lo menos de cinco aos. Se desea que el referido extranjero
conozca no slo las costumbres, sino las condiciones fsicas del pas.
"Es cierto que los hijos de chilenos nacidos en el extranjero, hallndose el padre
o la madre en actual servicio de la Repblica, son chilenos an para los efectos en
que las leyes fundamentales, o cualesquiera otras, requieran nacimiento en el t
erritorio chileno, como dice el nmero 2 del Art. 5 de la Constitucin Poltica. En otro
s trminos, la fuerza de la sangre, el ius sanguinis, los hace chilenos por el slo
hecho de avecindarse en Chile, y cuando el padre o madre serva a la Repblica en el
extranjero, ese nacimiento en el extranjero no le sirva de ninguno de los derec
hos que favorecen a los nacidos en el territorio de Chile. Pero este favor no es
un efecto de la ficcin de la extraterritorialidad como se ha pensado por algunos
, es una derivacin generosa del ius sanguinis, y considerando el motivo por el cu
al el padre o madre chilenos se encuentran en el extranjero".
2.0. Excepciones al ius soli
La Constitucin establece como regla general que son chilenos los nacidos en Chile
,11 reconociendo por excepcin que determinadas personas, en razn a la categora o si
tuacin jurdica que detentan o se encuentran sus padres no adquieran de pleno derec
ho la nacionalidad chilena. Tal es el caso de los hijos de extranjeros que se en
cuentran en Chile en servicio de su gobierno, los hijos de extranjeros transentes
, ambos consagrados en el texto constitucional, y los hijos de extranjeros ilega
les, derivados de normativa legal e interpretacin jurisprudencial. Como veremos ms
adelante, para ser chileno se requiere, adems, como norma general, la residencia
legal de la madre o el padre.
2.1. Primera Excepcin al ius soli - Los hijos de extranjeros que se encuentren en
Chile en servicio de su gobierno
Esta excepcin a favor de los hijos de extranjeros que se encuentran en Chile en
ervicio de su gobierno y de los hijos de extranjeros transentes fue introducida
or la Constitucin de 1925 que, en este campo, modific la rgida aplicacin del
io ius soli que contemplaba la Carta Constitucional de 1833. La misma se fundame
nta en el Derecho Internacional, pues busca que los hijos de los extranjeros que
se encuentren en Chile al servicio de su gobierno no sean obligados a recibir u
na nacionalidad extranjera. Para que concurra esta excepcin es necesario que se
en las siguientes condiciones al m omento del nacimiento:

s
p
princip

a) Ambos padres deben ser extranjeros

Si bien la Constitucin es clara al exigir que se trate de un hijo de extranjeros
al servicio de su gobierno (en plural, esto es, que tanto el padre como la madre
sean extranjeros), el Consejo de Defensa del Estado ha sostenido una tesis cont
raria, basado en la relacin de esta excepcin con el artculo 10, N 2 de la Constitucin

, al indicar:
"Para considerar que basta que uno solo de los padres sea extranjero al servicio
de su gobierno, para que el hijo tenga en principio la nacionalidad de ste y no
la chilena, que por ius soli le correspondera, tiene en cuenta el Consejo que el
elemento determinante de la excepcin no es fundamentalmente la nacionalidad extra
njera del padre o la madre, sino la circunstancia de hallarse stos -cualquiera de
ellos- al servicio de su gobierno; toda vez que la simple nacionalidad de los p
adres -de uno de ellos, ni de ambos- influye normalmente en la nacionalidad del
hijo.
En consecuencia, si es la circunstancia de estar los padres al servicio de su go
bierno lo que determina la excepcin respecto de la nacionalidad del hijo y basta
que uno de ellos lo est -pues ningn comentarista pretende que ambos tengan que hal
larse sirviendo a su gobierno- la nacionalidad del otro cnyuge, aunque sea de chi
lena, carece de influencia para alterar la excepcin generada por dichos servicios
".12
b) Al menos uno debe estar al servicio de su gobierno
Consideramos que basta que uno de los padres debe estar al servicio de su gobier
no para que opere la excepcin constitucional.13 La expresin "en servicio de su gob
ierno", limita la excepcin constitucional nicamente al personal diplomtico, consula
r y tcnico cuya nacionalidad sea la del Estado que lo acredit en Chile. Esta inter
pretacin ha sido extendida por el Ministerio de Relaciones Exteriores, por razone
s de reciprocidad y prctica internacional, no slo a los funcionarios diplomticos y
consulares, sino que tambin a los funcionarios de organismos internacionales, com
o por ejemplo la Comisin Econmica para la Amrica Latina (CEPAL), las distintas agen
cias de la Organizacin de las Naciones Unidad, etc.14
2.2. Segunda Excepcin al ius soli
2.2.1. Los hijos de extranjeros transentes
Esta excepcin est asociada a la idea de la transitoriedad, es decir, a la ausencia
de una voluntad de permanencia en el pas, lo que conlleva a no imponerle al recin
nacido una nacionalidad meramente ocasional. Para que concurra esta excepcin amb
os padres deben ser extranjeros, pues siendo uno de ellos chileno, procede inscr
ibir al nacido como chileno.
Para aplicar esta norma es necesario precisar que se entiende por "extranjero tr
ansente". El Diccionario de la Real Academia Espaola define "transente" como "el qu
e transita o pasa por un lugar, "que est de paso, que no reside sino transitoriam
ente en un sitio". El Decreto Ley N 1.094 que "Establece Normas sobre Extranjeros
en Chile"15 diferencia en el inciso final de su artculo 23 entre transente y el r
esidente sujeto a visa de trabajo, permitiendo a este ltimo solicitar su permanen
cia definitiva al cumplir dos aos de residencia,16 pero no define lo que debe ent
enderse por "extranjero transente". La carencia de un texto legal que defina dich
o concepto ha permitido que esta materia se reglamente mediante instructivos u rd
enes administrativas, los que han tenido influencia ante los Tribunales de Justi
cia. As es como mediante una Orden de Servicio,17 el Servicio de Registro Civil e
Identificacin seal en el ao 1982 que "para los efectos de las instrucciones que con
tiene la presente Orden de Servicio, y de conformidad a las normas constituciona
les vigentes, cabe distinguir entre los extranjeros transentes y no transentes, en
tendindose por "transentes" a aquellos extranjeros que no tengan un ao de permanenc
ia continuada en el pas, y como no transentes a aquellos extranjeros que tengan un
a permanencia continuada igual o superior a un ao en el pas".
Este criterio administrativo fue modificado en el ao 1996, en cuanto establece co
rrectamente que la residencia es el elemento principal para considerar si los ex

tranjeros son transentes o no, de modo tal que cabe considerar como extranjeros t
ransentes a los turistas y tripulantes y tambin aquellas personas que estuvieran e
n forma irregular en el pas.
Un tema que ha motivado ms de una discusin es si el extranjero requiere una visa d
e residente definitiva para perder su calidad de transente o basta una visa sujet
a a contrato de trabajo para ello. En el caso Hernndez Silva, el Servicio de Regi
stro Civil e Identificacin haba procedido a inscribir a una hija de un matrimonio
argentino nacida en Chile, cuyo padre contaba con una visa de residente sujeto a
contrato de trabajo, como "hija de extranjeros transentes", pues el contrato de
trabajo del padre era de duracin limitada. La Corte Suprema seal al respecto que "e
l artculo 64 de nuestro Cdigo Civil seala que se presume, desde luego, el nimo de pe
rmanecer y avecindarse en un lugar por el hecho, entre otros, de aceptar en el u
n empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras
circunstancias anlogas", acogiendo de esta manera el reclamo formulado por el pa
dre de la criatura.18 La Corte Suprema ha fallado en forma reiterada que no pued
en considerarse transentes los extranjeros que cuentan con visa sujeta a contrato
de trabajo, pues dicha visa convierte al transente en residente legal, siendo su
s hijos nacidos en Chile chilenos.19 Adems, ha precisado que en el caso de las vi
saciones consulares, stas comienzan a regir desde que el extranjero ingresa a ter
ritorio nacional y no desde el momento en que se expiden.
2.2.2. La prctica del Departamento de Extranjera del Ministerio del Interior respe
cto de los hijos de extranjeros transentes
Dado los problemas que se han originado con las anotaciones realizadas por el Se
rvicio de Registro Civil e Identificacin en las partidas de nacimiento en los pos
ibles casos de extranjeros transentes, el Departamento de Extranjera del Ministeri
o del Interior ha considerado una "Solicitud de Pronunciamiento sobre la Naciona
lidad de los Hijos de Extranjeros Transentes". Esta solicitud puede formularla un
a persona extranjera, padre o madre de un hijo nacido en Chile, e inscrito en el
Servicio de Registro Civil e Identificacin como "Hijo de Extranjero Transente", p
ara que el Ministerio del Interior se pronuncie en uso de sus facultades legales
, sobre la nacionalidad que le corresponde a ese hijo.
El Ministerio ha tendido a favorecer la adquisicin de la nacionalidad chilena y c
onsidera que el hijo ser chileno, cuando a la fecha de su nacimiento, el padre o
madre sean solicitante o sean titular de una visa de residencia en Chile, o aunq
ue estn irregulares hayan tenido una visa de residencia en el pas que se encuentra
vencida o cuando los padres han solicitado una visa de residencia que le fue re
chazada y estn solicitando reconsideracin respecto de ese rechazo. Por el contrari
o, el Departamento de Extranjera del Ministerio del Interior considera que el hij
o es extranjero (hijo de extranjero transente), cuando los padres del menor se en
cuentren en el pas en condicin de turista, hayan solicitado una visa de residencia
, sta hubiese sido rechazada y al momento de nacer el menor an no hubiesen solicit
ado la reconsideracin de la medida de rechazo y, por regla general, cuando los pa
dres se encuentren en situacin migratoria irregular.20
En esta interpretacin administrativa, como se ve, prima un factor pro nacionalida
d y de buena fe, el que sin embargo puede dar lugar a abusos por parte de los so
licitantes. Dado que los casos concretos de adquisicin o rechazo antes reseados pu
eden ser en la prctica confusos y con lmites difusos, ello permite la discrecional
idad administrativa y aumenta el riesgo de la arbitrariedad.
2.3. Los hijos de extranjeros ilegales
La prctica del Servicio de Registro Civil e Identificacin ha sido considerar que p
ara que la residencia sea til para los efectos de adquirir la nacionalidad, se re
quiere que la residencia sea legal. Por ello, los hijos de extranjeros ilegales
no son chilenos por el hecho de nacer en Chile, consignndose en su partida de nac

imiento que son "hijos de extranjeros transentes". Esta situacin ha dado lugar a d
iversas reclamaciones ante la Corte Suprema, cuya jurisprudencia predominante ha
validado la prctica administrativa.
A manera de ejemplo, en el caso Se Wook Kang, la Corte Suprema debi resolver sobr
e la nacionalidad de una criatura nacida en Chile, de padres coreanos, con perma
nencia continuada en el pas por dos aos. Se trataba de un matrimonio que haba ingre
sado al pas con visa de turista y cuya permanencia fue prolongada en Chile por ra
zones estrictamente humanitarias, a consecuencia del estado de embarazo de la cny
uge del solicitante. La Corte Suprema precis:
"4 Que la antes sealada circunstancia, como lo es el haber permanecido en el pas po
r ms de un ao, no altera el carcter de "extranjeros transentes" asignado al recurren
te de autos y su cnyuge, por cuanto para que su residencia est acompaada del nimo re
al o presuntivo de permanecer en el territorio nacional requiere, necesariamente
, de su permanencia legal en l, lo que claramente en la especie no ha ocurrido y,
as la aludida permanencia, contrariando las normas sobre extranjera, no puede ser
til para hacer que esta le asegure derechos que la autoridad administrativa no l
es ha concedido;".21
Esta lnea jurisprudencial mayoritaria reconoce en el hecho divergencias, cuando e
l alto tribunal se ha encontrado ante residencias ilegales de larga data, lo que
hace difcil negar la nacionalidad a los menores que se han incorporado cultural
y socialmente en forma plena al pas. En estos casos, la Corte Suprema, evaluando
los hechos en conciencia, ha hecho predominar el fuerte arraigo a l pas, reconoci
endo la calidad de chileno por nacimiento incluso en caso de residencia ilegal.
En el caso Montevilla Condori, la Corte Suprema reconoci la nacionalidad chilena
a dos menores de madre boliviana, con residencia ilegal en el pas, cuya tuicin por
orden judicial se haba entregado a una mujer chilena, por desconocerse el parade
ro de la madre e ignorarse el nombre y la nacionalidad del padre. Al respecto el
alto tribunal indic:
"2 Que es dable aceptar en este caso que los menores David Andrs y Oscar Alejandro
Montevilla Condori, son chilenos, nacieron en Chile, estn inscritos en el Regist
ro Civil indicado, y han permanecido toda su vida en el pas, o sea, desde sus res
pectivos nacimientos hasta ahora, y si bien su madre es de nacionalidad bolivian
a (se ignora la de su padre, que puede ser chileno), no puede decirse que son hi
jos de "extranjeros transentes", esto es, que estn de paso, que residan transitori
amente en el pas (artculo 10 N 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica), ya que ten
iendo los menores una diferencia de edad de cuatro aos, el primero tiene catorce
aos, y el segundo once aos, la madre obviamente no estaba de trnsito en el pas si bi
en su permanencia era irregular".22
Igualmente en el caso Tangara Tangara, que se refera a una menor que naci en Chile
estando su madre ilegalmente en el pas y que haba obtenido cdula de identidad naci
onal por error administrativo, la Corte Suprema sentenci:
"5. Que si bien la visa de residente le fue concedida a doa Cristina Tangara Calle
despus que naci su hija Rosa Elena Tangara Tangara -ahora recurrente- se deduce c
laramente su nimo de permanecer y establecerse en Chile desde esa poca, razn por la
que no puede considerrsele una extranjera transente.
6. Que de acuerdo a lo antes razonado, Rosa Elena Tangara Tangara no es hija de e
xtranjero transente, sino de extranjero residente en Chile, razn por la que debe r
econocrsele su nacionalidad chilena, mxime si a ella se le otorg, por la entidad co
mpetente, una cdula de identidad para chilenos".23
Considerando que la madre de la criatura obtuvo con posterioridad la residencia
legal y continu en el pas, la Corte Suprema otorg en la prctica un efecto retroactiv

o a dicha autorizacin de residencia, permitiendo que un hijo de un ilegal se repu

tara chilena desde el momento mismo del nacimiento.
2.4. El derecho de opcin
Si bien la criatura nacida en el pas no obtiene la nacionalidad chilena en los tr
es casos de excepcin antes analizados, podr acceder a ella a travs de una "Declarac
in de Opcin a la Nacionalidad chilena". Al respecto, el artculo 10 del Decreto Supr
emo N 5.142 indica que este derecho a optar por la nacionalidad chilena podr hacer
se mediante una declaracin en el plazo final de un ao, contado desde la fecha en q
ue el interesado cumpla veintin aos de edad, ante el Intendente o Gobernador respe
ctivo o al Departamento de Extranjera y Migracin del Ministerio del Interior en Ch
ile, o ante el Cnsul o Agente Diplomtico chileno en el extranjero, dependiendo ell
o, del lugar de residencia del solicitante. Una vez que se ha determinado por la
Autoridad que el solicitante cumple con los requisitos, se le requerir el pago d
e los derechos correspondientes y finalmente se le comunicar, ya sea a travs del C
onsulado o Gobernacin, dependiendo si se encuentra en el extranjero o en Chile, q
ue debe documentarse como chileno.
Este derecho le permite adquirir la nacionalidad chilena y no lo obliga a decidi
rse u optar entre la que pueda detentar y la que desea adquirir, lo que abre una
posibilidad a que se produzca en los hechos una doble nacionalidad, fundada en
la colisin positiva de legislaciones.
Un tema discutible es si el ejercicio del derecho de opcin tiene un carcter retroa
ctivo. Dado que este chileno lo es por opcin y no por el solo hecho de nacer en C
hile, consideramos que la nacionalidad se adquiere desde el momento en que se ej
erce el derecho de opcin, sin que se produzcan efectos retroactivos.
3.0. El artculo 10, N 2 de la Constitucin - La obtencin de la nacionalidad por ius s
anguinis
"Son chilenos: 2. Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio extra
njero, hallndose cualquiera de stos en actual servicio de la Repblica, quienes se c
onsiderarn para todos los efectos como nacidos en el territorio chileno".
El artculo 10 N 2 de la Constitucin al referirse que tanto el padre o la madre debe
n hallarse en actual servicio de la Repblica, tiene su origen en el artculo 5 N 2 de
la Constitucin de 1925, que a su vez lo asumi de la Constitucin de 1833, pero inco
rpor tambin a la madre, reconociendo el papel ms protagnico de la mujer en el servic
io pblico.
El numeral 2 considera el ius singuinis como fuente de la nacionalidad y viene a
constituir una norma inspirada en los mismos fundamentos que la excepcin al numer
al 1 del artculo 10 de la Constitucin. Para su concurrencia son necesarios los sigu
ientes requisitos:
a) Ser hijo de padre o madre chilenos, bastando que uno de ellos sea chileno y q
ue est en actual servicio de la Repblica, pudiendo el otro ser extranjero.
b) Haber nacido en territorio extranjero, pues si ha nacido en Chile, es chileno
por aplicacin del artculo 10, N 1 de la Constitucin.
Hallarse el padre o la madre en actual servicio de la Repblica al momento de nace
r. Es menester sealar que no resulta relevante en el anlisis atender a la naturale
za de las labores que dicho personal desarrolla, ni tampoco al estatuto jurdico q
ue rige sus relaciones laborales, por lo que se entienden considerados los hijos
del personal diplomtico, consular, local, etc.24 En cuanto el significado de la
expresin "Repblica", debe entenderse en sentido amplio, tal es, el Estado en su gl
obalidad, tanto la administracin pblica centralizada como descentralizada, naciona

l, regional y municipal, incluida sus empresas autnomas. El "actual servicio" pue

de ser de cualquier ndole pero debe existir al momento del nacimiento. Esto impli
ca que la norma se aplica por igual a los hijos de funcionarios diplomticos y con
sulares acreditados en el extranjero, a los funcionarios pblicos y otras personas
que estn al servicio de la Repblica, al igual que los hijos de personas que se en
cuentren en cualquier cometido solicitado por algn organismo del Estado sea remun
erado o ad honorem, como funcionario o a contrata, comprendiendo incluso a los b
ecados con fondos pblicos.25
En lo que concierne al momento desde el cual esos hijos tienen la calidad de chi
lenos, no cabe sino remitirse al tenor literal del artculo 10, N 2 de la Constituc
in, por cuanto si dicho precepto seala que "se considerarn para todos sus efectos c
omo nacidos en el territorio chileno", no cabe sino entender que tienen esa cali
dad desde su nacimiento.
Finalmente, se establece una presuncin de derecho a favor de estas personas, al c
onsiderarlos para todos los efectos como nacidos en el territorio de Chile, lo q
ue permite que estos chilenos cumplan el requisito establecido en el artculo 25,
inciso 1 de la Constitucin, que exige para ser Presidente de la Repblica haber naci
do en el territorio de Chile.26
4.0. El artculo 10, N 3 de la Constitucin - La obtencin de la nacionalidad por ius s
anguinis y avecindamiento en Chile
"Son chilenos: 3. Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extr
anjero, por el solo hecho de avecindarse por ms de un ao en Chile".
Esta causal est destinada a brindar la nacionalidad chilena a quienes tienen una
fuerte vinculacin con Chile, por ser hijos de padre o madre chilenos nacidos en e
l extranjero y por avecindarse en el pas por ms de un ao. En la Constitucin de 1925
se consagraba igualmente esta causal, pero no se especificaba la duracin mnima de
dicho avecindamiento. Los requisitos para que concurra esta causal son los sigui
entes:
a) Ser hijo de padre o madre chilenos;
b) haber nacido en territorio extranjero; y
c) avecindarse en Chile por ms de un ao.
En las Actas de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin Poltica de la Repblica
se sostuvo que avecindarse equivale a ser residente y segn el artculo 62 del Cdigo
Civil, "el lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente
su profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad". De esta manera,
cuando la Constitucin exige el hecho de "avecindarse en Chile", lo que exige es q
ue la persona tenga domicilio civil en el pas.
En lo que se refiere a los hijos de padre o madre chilenos que se avecindan en C
hile por ms de un ao, no se trata en este caso de un derecho de opcin a favor de el
los, sino que transcurrido este plazo, los mismos son chilenos sin excepcin algun
a, no pudiendo expresar, que manifiestan una voluntad en contrario. Ello se dedu
ce de la expresin constitucional "por el solo hecho de avecindarse...", lo que pe
rmite argumentar que la adquisicin de la nacionalidad es de pleno derecho. Adems,
mientras que en el artculo 10, N 1 de la Constitucin expresamente se considera el d
erecho de optar por la nacionalidad chilena, en este caso no se considera. Esta
causal de adquisicin de la nacionalidad chilena no exige la renuncia a la naciona
lidad anterior, si es que se detenta, lo que puede llevar en la prctica a que la
persona tenga ms de una nacionalidad.
Al ingresar a Chile, el hijo de chileno nacido en el extranjero debe presentarse

ante las autoridades del Departamento de Extranjera para solicitar una visa de r
esidencia en el pas.27 Estas personas tendrn acceso a una visa de residencia tempo
ral por el tiempo estrictamente necesario para cumplir con su perodo de avecindam
iento. Una vez vencido el permiso, la persona deber acreditar ante el Servicio de
Registro Civil e Identificacin que cumple los requisitos y solicitar su document
acin como chileno.28
En la prctica, quienes desean invocar en su favor esta disposicin deben realizar u
n a gestin administrativa ante la autoridad respectiva y solicitar que se les rec
onozca su calidad de chileno, lo que evita la automaticidad en la adquisicin de l
a nacionalidad.29 Consideramos que esta frmula se aviene ms a los principios inter
nacionales antes reseados, en trminos de no imponer una nacionalidad en contra de
la voluntad de una persona, lo que tendra lugar si la nacionalidad chilena se adq
uiriera incluso contra la voluntad de quien, siendo hijo de padre o madre chilen
os nacido en el extranjero, se avecinda en el pas por ms de un ao pero sin inters de
adquirir la nacionalidad chilena. Esta tesis se encuentra consignada en un fall
o emitido por la Corte Suprema en el ao 1908, la que revocando una sentencia de l
a Corte de Apelaciones de Tacna consider que una persona nacida en Inglaterra de
padres chilenos no era chileno por el hecho de avecindarse en el pas y que consig
uientemente no deba prestar servicio militar, pues el artculo 5, nmero 2 de la Consti
tucin de 183330 no impona imperativamente el carcter de chileno sin su voluntad, de
lo cual se deduca que para adquirir la nacionalidad chilena era menester ejecuta
r algn acto o alguna manifestacin de la voluntad de adquirir la nacionalidad.31
El Ministerio del Interior ha tenido respecto de quienes desean acceder a la nac
ionalidad chilena una postura extremadamente flexible y computa los lapsos de av
ecindamiento aunque no sean continuos, siempre y cuando no sean inferiores a 60
das, lo que se acredita mediante las constancias de entrada y salida del pas.32 Es
ta amplia interpretacin de la forma de cumplir el requisito de residencia, si bie
n puede tener como objetivo evitar en algunos casos la apatridia, se aparta del
espritu del constituyente, que en la Constitucin de 1980 exigi una residencia de un
ao para fortalecer la vinculacin de estas personas con el pas.
4.1. Nacionalidad de los hijos de chilenos nacidos en el extranjero
Los hijos de chilenos nacidos en el extranjero no siempre acceden a una nacional
idad diversa, pues si nacen en un estado donde la misma se adquiere por ius sang
uinis quedan en situacin de aptridas. En tal caso, los Cnsules chilenos en el extra
njero y el Servicio de Registro Civil e Identificacin, en Chile, pueden otorgarle
a estas personas -cualquiera sea su edad- un "Documento de Viaje", siempre que
acrediten que su nacimiento est inscrito en cualquiera oficina consular chilena o
en Chile en el Servicio de Registro Civil e Identificacin.
Este Documento de Viaje puede ser extendido hasta por dos aos, prorrogable por ig
uales perodos, en tanto su titular no haya adquirido la nacionalidad chilena o un
a extranjera. Mediante este documento, que es unipersonal, podr entrar y salir de
l pas, siempre que cumpla las exigencias establecidas en el Reglamento de Extranj
era.33
5.0. El artculo 10, N 4 de la Constitucin - La nacionalizacin por carta
"Son chilenos: 4. Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en confor
midad a la ley, renunciando expresamente a su nacionalidad anterior. No se exigi
r esta renuncia a los nacidos en pas extranjero que, en virtud de un tratado inter
nacional, conceda este mismo beneficio a los chilenos.
Los nacionalizados en conformidad a este nmero tendrn opcin a cargos pblicos de elec
cin popular slo despus de cinco aos de estar en posesin de sus cartas de nacionalizac
in, y"

La Constitucin de 1833 consagraba la nacionalizacin o naturalizacin en forma muy es

tricta, exigiendo a los extranjeros profesar alguna ciencia, arte o industria o
poseer alguna propiedad raz o capital en giro como una residencia que iba entre l
os tres a diez aos en el territorio de la Repblica, segn su situacin conyugal (artcul
o 6, N 3). Considerando el inters de atraer mayor emigracin al pas, la Constitucin fu
e reformada el ao 1874 reducindose los requisitos para que los extranjeros pudiera
n nacionalizarse a una residencia de un ao y una declaracin expresa al respecto.
La Constitucin de 1980 delega a la ley34 establecer las exigencias para obtener c
arta de nacionalizacin, exigiendo el Decreto Supremo N 5.142 en su artculo 2 tener 2
1 aos de edad o 18 aos, si es hijo de padre o madre chilenos nacionalizados; cinco
aos de residencia continua en Chile; permiso de permanencia definitiva y que el
interesado o peticionario renuncie expresamente a su nacionalidad anterior, exce
pto cuando en virtud de un tratado internacional se concede este mismo beneficio
a los chilenos.35
Los extranjeros que solicitan la carta de nacionalidad slo renuncian a su naciona
lidad anterior una vez que el Ministerio del Interior ha estudiado los anteceden
tes y ha dispuesto como ltimo trmite que se acompae la renuncia respectiva. As se ev
ita que los extranjeros renuncien a su nacionalidad anterior y con posterioridad
pueda rechazrseles la carta de nacionalidad que han solicitado, quedando en situ
acin de aptridas. En todo caso, no obsta a la concesin de la carta de nacionalizacin
que la renuncia sea aceptada por el Estado cuya nacionalidad el peticionario ab
andona.36 Igualmente, en caso que el chileno nacionalizado recupere su nacionali
dad de origen por ley extranjera sin mediar una expresin formal de renuncia a su
nacionalidad chilena, no pierde por ello sta.37
La carta de nacionalidad es otorgada por el Presidente de la Repblica mediante un
Decreto Supremo refrendado por el Ministerio del Interior, debiendo su rechazo
ser fundado.
Los nacionalizados por carta no pueden optar a cargos pblicos de eleccin popular (
concejal, alcalde, consejero regional, diputados o senadores) hasta cinco aos des
pus de que estn en posesin de dicha carta (artculo 13 de la Constitucin), no pudiendo
postular al cargo de Presidente de la Repblica, pues no renen el requisito de hab
er nacido en Chile (artculo 25 de la Constitucin).
5.1. Tratados internacionales de doble nacionalidad y el Convenio de Doble Nacio
nalidad entre Chile y Espaa
La Constitucin contempla la posibilidad que un extranjero obtenga la carga de nac
ionalizacin chilena y no renuncie a su nacionalidad anterior, si ello est previsto
en un tratado internacional (artculo 10, N 4 de la Constitucin). La disposicin actu
al tiene su origen en una reforma a la Constitucin de 1925 realizada en el ao 1957
38 en que se agreg la frase: "No se exigir la renuncia de la nacionalidad espaola r
especto de los nacidos en Espaa, con ms de 10 aos de residencia en Chile, siempre q
ue en ese pas se conceda este mismo beneficio a los chilenos".
La Constitucin de 1980 ampli la posibilidad de celebrar estos tratados con otros p
ases y elimin el plazo de residencia mnima, estableciendo slo como requisito que "se
conceda este mismo beneficio a los chilenos". Para que concurra esta causal es
necesario la existencia de un tratado internacional ratificado por Chile y que s
e encuentre vigente, el cual debe necesariamente tener como base de reciprocidad
, esto es, que la otra parte contratante permita a los chilenos adquirir su naci
onalidad sin tener que renunciar a la nacionalidad chilena, pero no que los requ
isitos exigidos para adquirir una segunda nacionalidad sean necesariamente los m
ismos.
La Repblica de Chile y Espaa celebraron en el ao 1958 el Convenio de Doble Nacional
idad que dispone en su artculo 1 que "los chilenos nacidos en Chile y recprocamente

los espaoles nacidos en Espaa podrn adquirir la nacionalidad espaola o chilena, res
pectivamente, en las condiciones y en la forma prevista por la legislacin en vigo
r en cada una de las Altas Partes y Contratantes, sin perder por ello su anterio
r nacionalidad. Para los efectos del prrafo anterior se entiende por nacidos en C
hile a los originarios del territorio nacional chileno, y por nacidos en Espaa a
los originarios del territorio peninsular, Islas Baleares y Canarias". De esta m
anera, el Convenio de Doble Nacionalidad entre Chile y Espaa no permite a todos l
os chilenos y espaoles optar a la doble nacionalidad, sino que nicamente a quienes
tienen la nacionalidad de origen, habiendo nacido en Chile, en el caso de los c
hilenos, y en el territorio peninsular de Espaa, las Baleares y Canaria, respecto
de los segundos, por lo que no pueden acogerse a este tratado quienes en Chile
adquieren la nacionalidad por las causales indicadas en el Art. 10, N 2, 3, 4 y 5
de la Constitucin. Igualmente no quedan comprendidos los espaoles que hayan nacid
o fuera del territorio antes descrito.
El Tribunal Supremo espaol ha indicado que dicha nacionalidad no se adquiere en f
orma automtica, sino que "en la forma prevista por la legislacin que est en vigor e
n cada uno de los pases", es decir, luego que se hayan practicado las inscripcion
es de los chilenos en Espaa y de los espaoles en Chile.39
El espaol que desee adquirir la nacionalidad chilena debe contar con residencia l
egal en Chile y acogerse a la legislacin vigente en lo referente de obtencin de la
carta de naturalizacin, con la excepcin que no se exigir la renuncia de su naciona
lidad anterior.40 En otras palabras, el Tratado de Doble Nacionalidad entre Chil
e y Espaa slo permite conservar la respectiva nacionalidad de origen, pero obliga
igualmente a realizar los trmites para obtener la carta de nacionalizacin de acuer
do a la legislacin vigente en cada pas.41
5.2. Nacionalizacin de los aptridas
Dado que la Constitucin exige que la persona que opta a la nacionalidad chilena d
ebe renunciar a su nacionalidad anterior, cabe preguntarse si un aprtida puede na
turalizarse chileno, dado que carece de una nacionalidad a la cual deba renuncia
r.
Una opinin negativa verti al respecto el Consejo de Defensa Fiscal en el caso Eise
nberg. El seor Segismund Eisenberg haba nacido en Alemania, hijo de padres rusos,
siendo inscrito en el Registro Civil del Reino de Prusia y anotado en el Consula
do de Rusia en el ao 1913. El ao 1921 el Gobierno Sovitico promulg una ley por la cu
al perdieron la nacionalidad sovitica quienes permanecan fuera de los lmites de la
unin Sovitica y no regularizaban su situacin ante las nuevas autoridades, lo que fu
e el caso del seor Eisenberg. Por lo tanto, el seor Eisenberg careca de nacionalida
d vigente al momento de solicitar la nacionalidad chilena. El Consejo de Defensa
Fiscal, en opinin dividida, sostuvo que un aptrida estaba imposibilitado de adqui
rir la nacionalidad chilena, pues no poda cumplir la exigencia constitucional de
renunciar a su nacionalidad anterior. No compartimos esta opinin. Haciendo nuestr
o los argumentos del voto de minora, consideramos que los aptridas si pueden nacio
nalizarse chilenos, an cuando no puedan renunciar a una nacionalidad, pues la fin
alidad de la norma constitucional es evitar la doble nacionalidad, lo que en est
e caso igualmente se logra.42
5.3. Nacionalizacin de los menores de edad
La naturalizacin en pas extranjero como causal de prdida de nuestra nacionalidad ha
de entenderse como la naturalizacin individual y voluntaria de un chileno en el
extranjero. Dicha nacionalizacin exige una libre y expresa manifestacin de volunta
d del individuo y sus efectos son de carcter personal y no se extienden a su fami
lia. Generando la nacionalizacin importantes efectos jurdicos en la vida de un ind
ividuo, debe exigirse capacidad para realizarla.

El Decreto Supremo N 5.142 exige en su artculo 2 que el extranjero que desee natura
lizarse en Chile debe tener 21 aos de edad, admitindose, por va de excepcin que pued
an obtener carta de nacionalidad chilena los hijos de padre o madre chilenos nac
ionalizados que hayan cumplido 18 aos de edad, porque se supone lgicamente que un
individuo cuyos padres, o uno de ellos, han obtenido nuestra nacionalidad tendr i
nters a su vez en adquirirla. Sin embargo, en nuestro pas, un menor de edad no pue
de naturalizarse ni an con la intervencin de su representante legal.43
La doctrina discute si la edad para adquirir la nacionalidad chilena contina sien
do los 21 aos, o dada la rebaja de mayora de edad a los 18 aos, prima sta. La prctica
administrativa de Departamento de Extranjera del Ministerio del Interior contina
exigiendo los 21 aos de edad para nacionalizarse chileno.
6.0. El artculo 10, N 5 de la Constitucin - La especial gracia de nacionalizacin por
ley
Son chilenos: "5. Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por ley".
La nacionalizacin por gracia, llamada tambin nacionalizacin por privilegio o gran n
acionalizacin, consiste en la concesin discrecional por ley de la nacionalidad chi
lena. La nacionalidad por gracia tiene su origen en el "podero real absoluto", qu
e permita al Rey conceder naturaleza a un extranjero como quitrsela al sbdito.
Para acceder a esta nacionalidad en Chile, es necesario que sea concedida por le
y comn, la cual puede tener su origen en cualquiera de las Cmaras y ser iniciada t
anto por los Diputados, los Senadores como por el Presidente de la Repblica.
Es importante sealar que no es una obligacin del beneficiario recibir tal honor y
el extranjero no manifiesta voluntad alguna de modo expreso para adquirir la nac
ionalidad chilena. La nacionalizacin por gracia no requiere de tramitacin o solici
tud alguna del interesado y ste, una vez concedida, puede optar de inmediato a ca
rgos de eleccin popular. Sin embargo, al igual que la fuente anterior, no se pres
ume nacido en Chile, por lo que no podr ser elegido Presidente de la Repblica.
En cuanto a la naturaleza de los servicios que fundamentan una nacionalizacin por
gracia, stos no se encuentran precisados por la norma constitucional, correspond
indole al legislador su calificacin. La disposicin tampoco indica si estos deben se
r prestados al pas o a la humanidad, aunque doctrinariamente la mayora de los trat
adistas se inclinan por la primera alternativa. En la mente del legislador han e
stado presente el honor, los altos servicios prestados al pas en el campo del der
echo, de las ciencias, las artes, la literatura, la cultura, la actividad empres
arial y otras de la misma naturaleza. Esta institucin es especialsima, toda vez qu
e se otorga por el legislador sin exigir a quien la obtiene ningn requisito, ni s
iquiera que el beneficiario haya estado o se encuentre en Chile, aunque lo lgico
sera que as fuera. En consecuencia, se trata de otra excepcin al principio de la na
cionalidad reconocido por el Derecho Internacional, ya comentado, segn el cual "t
oda persona debe tener una sola nacionalidad" pues evidentemente origina casos d
e doble nacionalidad.
A lo largo de nuestra historia han sido muy reducidos los casos de concesin de na
cionalidad por gracia, habiendo ejercido el Congreso Nacional esta facultad en e
l pasado con bastante prudencia y para casos puntuales de toda justicia, sobre t
odo bajo la vigencia de la Constitucin de 1833. Entre estos puede citarse a Andrs
Bello, Jos Joaqun de Mora (redactor de la Constitucin de 1828), Ignacio Domeyko y L
orenzo Sazi. Sin embargo, en el ao 1866 y con motivo a la guerra entre Chile y Esp
aa, se otorg mediante una sola ley la nacionalidad a 22 personas de nacionalidad E
spaola, para evitar as su expulsin.
Durante la vigencia de la Constitucin de 1980, y especialmente despus del ao 1990,
se han otorgado una cantidad considerablemente alta de nacionalidades por gracia

, motivado ello, quizs, por la limitada posibilidad parlamentaria de iniciar proy

ectos de ley en otras materias. As, mientras que durante la vigencia de la Consti
tucin de 1925 se dictaron seis leyes que concedieron la nacionalidad por gracia b
eneficiando a igual nmero de extranjeros (y que en un caso incluy a sus hijos), ba
jo la vigencia de la Constitucin de 1980 se han dictado ms de 25 leyes slo en el pe
rodo comprendido entre el ao 1981 al 2000.44
IV. CAUSALES DE PRDIDA DE LA NACIONALIDAD CHILENA
Las causales de prdida de la nacionalidad estn taxativamente establecidas en el ar
tculo 11 de la Constitucin, siendo stas las que a continuacin se desarrollan.
1.0. El artculo 11, N 1 de la Constitucin
"1. Por nacionalizacin en pas extranjero, salvo en el caso de aquellos chilenos com
prendidos en los nmeros 1, 2 y 3 del artculo anterior que hubieren obtenido otra naci
onalidad sin renunciar a su nacionalidad chilena y de acuerdo con lo establecido
en el N 4 del mismo artculo. La causal de prdida de la nacionalidad chilena sealada
precedentemente no regir respecto de los chilenos que, en virtud de disposicione
s constitucionales, legales o administrativas del Estado en cuyo territorio resi
dan, adopten la nacionalidad extranjera como condicin de su permanencia en l o de
igualdad jurdica en el ejercicio de los derechos civiles con los nacionales del r
espectivo pas;".
Dado que el texto original de la Constitucin de 1925 contemplaba que el mero hech
o de nacionalizarse en pas extranjero conllevaba la prdida de la nacionalidad chil
ena, la jurisprudencia fue la que inicialmente estableci el requisito de la renun
cia formal a la nacionalidad chilena. As, la Corte Suprema seal en el ao 1937:
"Si la Constitucin impone determinadas formalidades para que un extranjero adquie
ra la nacionalidad chilena no puede permitir que un chileno pierda la suya sin l
a concurrencia de iguales requisitos, y especial, del que preside esencialmente
los actos de nacionalizacin en Chile: la manifestacin expresa de la voluntad de ab
andonar la nacionalidad de origen para adquirir una distinta; o, en otros trminos
, el concepto de nacionalizacin en un pas extranjero slo debe ser tomado en el sent
ido que nuestras leyes le dan".
A partir de la reforma constitucional de 195745 se establecieron dos excepciones
a la referida norma de prdida de nacionalidad por nacionalizacin en pas extranjero
. La primera se refera a los chilenos "que hubieran obtenido la nacionalidad en E
spaa sin renunciar a su nacionalidad chilena". La segunda seal que la prdida de naci
onalidad no regira "en los casos en que, en virtud de disposiciones legales o con
stitucionales de otros pases, los chilenos residentes en ellos deban adoptar la n
acionalidad del pas en que residan como condicin de su permanencia".
La Constitucin de 1980, por su parte, ampli las causales por las cuales un chileno
puede nacionalizarse en pas extranjero sin que por ello pierda la nacionalidad c
hilena, pues incorpor adems como excepcin la adquisicin de una nacionalidad extranje
ra, en los casos del artculo 10, N 1, 2 y 3 de la Ley Fundamental sin renunciar a su
nacionalidad chilena, cuando la nacionalizacin en un pas extranjero es exigida com
o condicin de permanencia en dicho pas o de igualdad jurdica en el ejercicio de sus
derechos civiles con los nacionales del respectivo pas.46
1.1 La nacionalizacin en pas extranjero sin renunciar a la nacionalidad chilena en
los casos de los numerales 1, 2 y 3 del artculo 10 de la Constitucin
La primera excepcin que consagra el constituyente para que no opere la nacionaliz
acin en pas extranjero como causal de prdida de la nacionalidad es reconocer que qu
ien adquiere una nacionalidad extranjera en los casos de los numerales 1, 2 y 3 del
artculo 10, sin renunciar a la nacionalidad chilena, no la pierde salvo acto lib

re y expreso. Esto implica, que en caso de colisin positiva de normas de nacional

idad por aplicacin del ius sanguinis o ius soli, ello no conlleva la prdida de la
nacionalidad chilena.
En un caso que afect al chileno Aldo Alberto Vsquez Valencia, quien adquiri la naci
onalidad alemana por el hecho de contraer matrimonio con una nacional alemana, a
nte lo cual el gobierno alemn comunic esta circunstancia a su homlogo chileno, el q
ue procedi a cancelar la nacionalidad chilena, la Corte Suprema seal:
"6) Que los antecedentes reseados en el considerando precedente permiten dar por e
stablecido que se ha atribuido la prdid a de la nacionalidad chilena a don Aldo A
lberto Vsquez Valencia por haber adquirido la nacionalidad alemana, a causa, segn s
te manifiesta a fojas 9, que en Alemania contrajo matrimonio con ciudadana alema
na, razn por la cual le fue conferida la nacionalidad alemana de pleno derecho, p
ero en ningn caso fue solicitada, ni menos renunci a su nacionalidad de origen;
7) Que debe destacarse que la prdida de la nacionalidad por nacionalizacin en pas ex
tranjero contemplada en el artculo 11 N 1 de la Carta Fundamental no se produce en
el caso de que se hubiere obtenido otra nacionalidad sin renunciar a la nacional
idad chilena, excepcin considerada en el mismo precepto, y que concurre en el rec
lamante."47
La prdida de la nacionalidad chilena como consecuencia de que un chileno abrace v
oluntariamente y libre de toda presin una nacionalidad extranjera en los casos de
l artculo 10, N 1, 2 y 3 de la Constitucin requiere conjuntamente que exprese formalme
nte su renuncia a la nacionalidad chilena. Tal es el caso de la adquisicin de una
segunda nacionalidad por colisin positiva de legislacin, por matrimonio, por naci
onalizacin de los padres, adopcin u otra forma similar. De esta manera, quien adqu
iere una nacionalidad extranjera en estos casos sin expresar que renuncia a la n
acionalidad chilena no pierde sta y no puede presumirse una voluntad en tal senti
do. Por ello, la nacionalizacin en pas extranjero de uno o ambos padres no implica
la prdida de la nacionalidad chilena de los hijos menores de edad, aun cuando sto
s adquieran en virtud de dicha legislacin extranjera la nacionalidad del padre na
cionalizado.48
El fundamento de esta norma se encuentra tambin en el hecho que si el constituyen
te exige determinadas formalidades para adquirir la nacionalidad chilena, no pue
de permitirse que un chileno pierda la suya sin la concurrencia de determinadas
formalidades. La Corte Suprema ha reiterada en diversas sentencias que la renunc
ia debe constar en forma clara y expresa, siendo ella una "formalidad esencial"
para poder privar a un chileno de su nacionalidad.49
1.2. La nacionalizacin en pas extranjero como condicin para permanecer en l en virtu
d de disposiciones constitucionales, legales o administrativas del Estado en cuy
o territorio residan
La segunda excepcin est dada por quien se nacionaliza en pas extranjero, renunciand
o a la nacionalidad chilena, como condicin de su permanencia en l en virtud de dis
posiciones constitucionales, legales o administrativas del Estado cuyo territori
o residan. Se trata as de que disposiciones jurdicas vigentes, derivadas de un rgan
o estatal, que exigen la nacionalidad de dicho Estado para poder permanecer en l.
No se comprenden por ello en esta excepcin la existencia de normas contractuales
, acuerdos colectivos de tipo laboral u otros diversos a los emanados de un rgano
que ejerza soberana estatal.
En este caso, al igual que en el siguiente, la Constitucin presume que la persona
est obligada a nacionalizarse y, consecuentemente, no la priva de la nacionalida
d chilena, pues se trata de una expresin de voluntad viciada.
1.3. La nacionalizacin en pas extranjero como condicin de igualdad jurdica en el eje

rcicio de los derechos civiles con los nacionales del respectivo pas en virtud de
disposiciones constitucionales, legales o administrativas del Estado en cuyo te
rritorio residan
La tercera excepcin es a favor de quienes se nacionalizan en pas extranjero y renu
ncian a la nacionalidad chilena como condicin para ejercer con igualdad jurdica lo
s derechos civiles con respecto a los nacionales de dicho pas, ante la existencia
de disposiciones constitucionales, legales o administrativas del Estado en cuyo
territorio residan que establezcan diferencias al respecto. Esta circunstancia
no es siempre fcil de comprobar, pues las discriminaciones no se expresan clarame
nte en las disposiciones jurdicas, de cualquier nivel que sean.
La Corte Suprema ha considerado como causales plausibles de leyes discriminatori
as la existencia de normas jurdicas que establecan requisitos especiales para pens
ionarse, para adquirir bienes races, para recibir apoyo a los estudios y sobre ad
quisiciones de empresas por parte de extranjeros. Es as como en el caso Isakson E
iler indic:
"En efecto, de los antecedentes allegados al proceso se desprende que los reclam
antes tuvieron que salir del pas por razones polticas y para poder obtener los med
ios econmicos necesarios para solventar sus necesidades y la de sus hijos menores
, tuvieron que desarrollar una actividad laboral en el lugar donde fijaron su re
sidencia. Adems, como la legislacin sueca establece requisitos especiales para que
los extranjeros puedan acceder a los beneficios que brinda el Estado sueco, se
vieron compelidos a adoptar la nacionalidad sueca, para poder permanecer en dich
o pas y mantener una condicin de igualdad Jurdica respecto del ejercicio de los der
echos civiles en relacin a los nacionales suecos."50
La Corte Suprema ha considerado igualmente como vlido el hecho que la nacionaliza
cin en pas extranjero se haya debido a la exigencia jurdica de poseer la nacionalid
ad para ejercer la docencia y no verse considerablemente disminuidos los benefic
ios patrimoniales y sociales de la persona.51
Endendemos que el concepto de "igualdad jurdica en el ejercicio de los derechos c
iviles con los nacionales del respectivo pas" puede ser considerada como excepcin
vlida para mantener la nacionalidad chilena nicamente si las normas administrativa
s, legislativas o constitucionales del pas en que reside un chileno lo afectan pe
rsonalmente en el ejercicio de sus derechos civiles. En otras palabras, la mera
existencia de normas discriminatorias entre nacionales y extranjeros para el eje
rcicio de los derechos civiles no es causal suficiente para invocar la excepcin c
onstitucional, sino que el chileno debe haberse visto compelido, pesonalmente, d
e nacionalizarse en dicho pas ante el directo menoscabo que sufra en el ejercicio
de sus derechos civiles. As, la simple prohibicin legal de adquirir bienes races en
zonas limtrofes, existentes en muchos Estados, no basta para justificar la concu
rrencia de la excepcin constitucional que permite conservar la nacionalidad chile
na, salvo que efectivamente el chileno que se nacionaliza en un pas extranjero se
haya visto afectado directamente por dicha disposicin.
1.4. La solicitud de mantencin de nacionalidad
Hasta el 6 de mayo de 2002, cuando un chileno se nacionalizaba en pas extranjero
y el Estado respectivo comunicaba esta situacin al Ministerio de Relaciones Exter
iores, dicho Ministerio remita luego los listados al Ministerio del Interior. Ell
o, pues conforme al artculo 91 nmero 11 del Decreto Ley N 1094, el Ministerio del I
nterior a travs del Departamento de Extranjera y Migraciones es a quien le corresp
onde declarar, en caso de duda, si una persona tiene la calidad de extranjera y,
a contrario sensu, si tiene la nacionalidad chilena. Este Ministerio, por su pa
rte, requera la anotacin de la prdida de la nacionalidad al Servicio de Registro Ci
vil e Identificacin, quien proceda a ello sin notificacin del afectado.

Como consecuencia de la poltica gubernamental orientada a evitar la prdida de naci

onalidad de los chilenos residentes en el extranjero, que habindose nacionalizado
en pas extranjero como condicin de permanencia o de igualdad jurdica en el ejercic
io de los derechos civiles con los nacionales del pas en que residen, no les ha s
ido posible hacer valer a su respecto las excepciones constitucionales que prev l
a Constitucin en su artculo 11 N 1, inciso segundo, principalmente por la dificulta
d o imposibilidad de acreditarlas, la Subsecretara del Interior, modific el proced
imiento administrativo para mantener la nacionalidad chilena, as como el utilizad
o para la anotacin de la prdida por el Servicio de Registro Civil e Identificacin e
n la partida de nacimiento respectiva.
Por ello, a partir del 7 de mayo de 2002, se implement un nuevo procedimiento ori
entado a mantener la nacionalidad chilena.52 Recibida la comunicacin de parte del
Estado que otorg la nacionalizacin a un chileno, El Cnsul respectivo deber notifica
r al interesado, concedindole un plazo de 180 das, contado desde que ste recibe dic
ha notificacin, para que concurra a la Oficina Consular con el objeto de que mani
fieste si desea mantener su nacionalidad chilena, por encontrarse en alguna de l
as excepciones constitucionales.
En el evento que el chileno nacionalizado manifieste su voluntad de mantener su
nacionalidad chilena, los antecedentes fundantes de esa peticin se debern remitir
a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores al Ministerio del Interior, a obj
eto de que se pronuncie sobre si procede mantener la nacionalidad chilena de con
formidad con lo establecido en la Constitucin. En caso de no haberse acompaado por
el solicitante los documentos necesarios para probar los fundamentos de requeri
mientos para que proceda la excepcin constitucional y a objeto de facilitar la pr
ueba de la causal invocada, el Cnsul chileno respectivo informar la existencia en
ese pas de disposiciones constitucionales, legales o administrativas o, a falta d
e stas, de prcticas que han influido en el solicitante para adquirir la nacionalid
ad del pas donde reside.
En caso que el chileno nacionalizado no comparezca a la citacin indicada anterior
mente, el Cnsul respectivo deber remitir los antecedentes de la nacionalizacin al D
epartamento de Extranjera y Migracin del Ministerio del Interior. Por lo tanto, el
Servicio de Registro Civil e Identificacin slo anotar la prdida de la nacionalidad
chilena, previo informe o requerimiento de dicho Departamento.
Si el chileno nacionalizado manifiesta su voluntad expresa de que se registre la
prdida de su nacionalidad chilena, deber suscribir una declaracin jurada personalm
e nte en el Consulado chileno respectivo y acompaar una copia de la Carta de Naci
onalizacin o certificado consular que acredite tal circunstancia o efectuar dicha
manifestacin de voluntad ante el Departamento de Extranjera y Migracin del Ministe
rio del Interior. En ambos casos, ser el Ministerio del Interior, a travs del Depa
rtamento de Extranjera y Migracin, el organismo encargado de requerir al Servicio
de Registro Civil e Identificacin la anotacin de prdida de la nacionalidad chilena
por nacionalizacin en pas extranjero.
La Circular N 147 del Ministerio de Relaciones Exteriores, sin embargo, regula ig
ualmente la situacin de aquellos chilenos que ya se les hizo valer el hecho de ha
berse nacionalizado en pas extranjero, y respecto de los cuales ya se les anot dic
ha circunstancia en su partida y que para todos los efectos constaban como extra
njeros. Es as como seala que en todos aquellos casos de chilenos en que no exista
acto o resolucin de autoridad administrativa alguna que les prive de la nacionali
dad chilena o que se las desconozca, sino slo la simple anotacin de prdida efectuad
a por el Servicio de Registro Civil e Identificacin, se implement un sistema por e
l cual se solicit a los afectados que comunicaran si deseaban recuperar o no su n
acionalidad chilena. En tal evento, el o los peticionarios que deseen mantener l
a nacionalidad chilena, debern elevar una solicitud dirigida al seor Ministro del
Interior expresando los motivos de la nacionalizacin en pas extranjero y los funda
mentos que exhiben para recuperar la nacionalidad chilena. Acogida la solicitud,

el Ministerio del Interior comunica esta circunstancia al Servicio de Registro

Civil e Identificacin y pide eliminar dicha anotacin.
Si bien las normas y la prctica administrativa antes descrita pueden tener una in
spiracin altruista y orientada a la mantencin de la nacionalidad chilena, la Circu
lar N 147 del Ministerio de Relaciones Exteriores presenta indudables problemas d
e constitucionalidad, pues su regulacin excede el mero campo reglamentario del Pr
esidente de la Repblica y extiende por va administrativa las excepciones orientada
s a mantener la nacionalidad chilena a mbitos no considerados por el constituyent
e. Tal es el caso de considerar como motivo plausible para nacionalizarse en pas
extranjero las "prcticas que han influido en el solicitante para adquirir la naci
onalidad del pas donde reside" o considerar como elementos probatorios las "carta
s de presin, compromiso de naturalizacin, Reglamento Interno de las Empresas, u ot
ros",53 pues la Constitucin es clara en cuanto a exigir que las normas discrimina
torias deben estar consignadas en disposiciones constitucionales, legales o admi
nistrativas.
2.0. El artculo 11, N 2 de la Constitucin
"2. Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra exte
rior a enemigos de Chile o de sus aliados;".
La actual causal tiene su origen en la Constitucin de 1925 y para que se proceda
es necesario que el chileno preste servicios a los enemigos de Chile o sus aliad
os durante una guerra exterior. La naturaleza de los servicios prestados puede s
er variada, es decir, ni antes ni despus. Dado que la Constitucin exige que sea du
rante una "guerra exterior", debemos entender que ella se presenta desde que se
ha declarado por el Presidente de la Repblica, previa autorizacin por el Congreso
Nacional (artculo 32, N 21 de la Constitucin) hasta que por decreto supremo se decla
ra que ha concluido. Concurriendo estos supuestos, el Presidente de la Repblica p
uede dictar un decreto supremo fundado y que cuente con la firma de todos sus Mi
nistros, privando a la persona de su nacionalidad.
La prestacin de servicios puede ser de cualquier ndole, tanto militar, administrat
iva, comercial, cientfica, de propaganda, etc., tanto a los enemigos directos de
Chile como a sus aliados. En todo caso, estos servicios deben ser prestados en f
orma voluntaria, por lo que toda actividad militar o civil realizada en forma fo
rzada no implica incurrir en la causal de prdida.
3.0. El artculo 11, N 3 de la Constitucin
"3. Por sentencia judicial condenatoria por delitos contra la dignidad de la patr
ia o los intereses esenciales y permanentes del Estado, as considerados por ley a
probada con qurum calificado. En estos procesos, los hechos se apreciarn siempre e
n conciencia;".
Esta causal tiene su origen en el Decreto Ley N 175 de 1973 y requiere la dictacin
de una ley de qurum calificado que instituya estos delitos como una sentencia ju
dicial que establezca que un chileno ha incurrido en dichos ilcitos penales, apre
ciando los hechos en conciencia. Al respecto, consideramos que los hechos a que
alude la Constitucin no pueden asimilarse a los delitos de traicin que se sanciona
n en el ordenamiento jurdico, sino que es necesario de una ley especial que expre
samente instituya el ilcito penal. No habindose dictado la misma, esta causal care
ce del supuesto legislativo que permita su operatividad.
4.0. El artculo 11, N 4 de la Constitucin
"4. Por cancelacin de la carta de nacionalizacin".
De Decreto Supremo que otorga una carta de nacionalidad es esencialmente irrevoc

able, en razn a los derechos subjetivos que se incorporan al patrimonio del nacio
nalizado y por hallarse reglada su caducidad en la ley. En otras palabras, la au
toridad no puede derogarlo discrecionalmente por meras razones de mrito, oportuni
dad o conveniencia. Sin embargo, ello no impide que la autoridad pueda invalidar
el acto, si se atiene a las causales de caducidad consignadas en la ley y se ac
redita que se ha dictado con infraccin a los requisitos legales vlidos.54 La Contr
alora General de la Repblica ha exigido, para tomar razn del mismo, que el decreto
acompae los antecedentes que acrediten las causales invocadas.55
En la causa Jess Chavarra Garca, la Corte Suprema ha reiterado que el Decreto Supre
mo que cancela la carta de nacionalizacin debe ser fundado y contemplar cuales so
n los motivos que justifican dicha cancelacin. Un Decreto Supremo que ha sido dic
tado fundamentado en hechos que la ley no ha previsto como habilitantes para ado
ptarlos, carece de motivos y, por lo tanto, carece de toda justificacin en el Der
echo, debiendo ser dejado sin efecto. Encontrndose establecidos por la ley los he
chos que habilitan a la autoridad administrativa para adoptar una determinada de
cisin, no es posible jurdicamente pretender por la va de la interpretacin extender s
us razones a otras distintas.56
5.0. El artculo 11, N 5 de la Constitucin
"5. Por ley que revoque la nacionalizacin concebida por gracia".
La revocacin de la nacionalizacin por gracia se efecta en la misma forma como se ot
orga: por ley de qurum ordinario. Este principio jurdico ha llevado a sostener que
quienes obtienen la especial gracia de nacionalidad por ley, no podran ser priva
dos de ella si no mediante una ley que la revoque.57 No compartimos esta opinin,
ya que el nacionalizado por gracia no puede estar en mejor situacin que los dems n
acionales, por aplicacin del principio de igualdad ante la ley del artculo 19, N 2
de la Constitucin. Conllevara un absurdo que un nacionalizado por gracia que prest
ara servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile o de sus aliados n
o pudiera serle privada la nacionalidad o que dicha gracia lo colocara ms all de l
as atribuciones de los tribunales de justicia, no pudiendo ser sancionado en vir
tud de una sentencia judicial, en virtud del artculo 11, N 3 de la Constitucin. Por
ello, cabe aplicar igualmente las causales segunda y tercera de prdida de la nac
ionalidad, tal es, por prestacin de servicios durante una guerra a enemigos de Ch
ile o de sus aliados y por delitos contra la dignidad de la patria o sus interes
es esenciales y permanentes del Estado (artculo 10, N 2 y 3, respectivamente, de la
Constitucin).
V. RECUPERACIN DE LA NACIONALIDAD
La Constitucin establece en el inciso final del artculo 11, que quienes hayan perd
ido su nacionalidad por cualquiera de las causas establecidas en dicho artculo, sl
o podrn ser rehabilitados por ley. De esta manera, no importando la forma de adqu
isicin de la nacionalidad ni tampoco la causal de prdida de la misma, su recuperac
in slo es posible mediante una ley de qurum comn.
Esta apreciacin, sin embargo, no es absoluta y debe necesariamente interpretarse
a la luz de las dems disposiciones constitucionales. As, quien es privado de su na
cionalidad chilena por un acto o resolucin de autoridad administrativa puede recu
perarla mediante el recurso de reclamacin que contempla el artculo 12 de la Consti
tucin.
VI. REFERENCIAS
* Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales por la Universidad de Chile y Doctor
uiris utriusque por la Universidad Julius Maximilian, Wrzburg, Repblica Federal d
e Alemania. Profesor de la Universidad Autnoma del Sur y de la Universidad de Chi
le.

1 En este caso se encuentran, a va de ejemplo, Espaa, Austria, Blgica, Bulgaria, Fr

ancia, Italia y Alemania.
2 Publicado en la Gaceta Ministerial de Chile, el 20 de junio de 1818.
3 Ingo von Mnch, Staatsrecht II, 5., neu bearbeitete Auflage, Kohlhammer Verlag,
Stuttgart, 2002, pg. 2 y ss.
4 Manuel Diez de Velasco, Instituciones de Derecho Internacional Pblico, Editoria
l Tecnos, Dcima Edicin, Madrid 1994, pg. 598.
5 Adems, el artculo 22, inciso 5 de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos
seala: "Nadie puede ser expulsado del territorio del Estado en el cual es naciona
l, ni ser privado del derecho de ingresar a l", consagrando as otro de los atribut
os propios del vnculo de nacionalidad.
6 Artculo 15 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos.
7 As la Corte Suprema, en Gaceta Jurdica, 1924, 1. Semestre, N 44, pg. 298, que cons
ider "chilenos" a los nacidos en los territorios de Tacna y Arica, ocupados por t
ropas chilenas hasta el 3 de juni o de 1929, con prescindencia de la nacionalida
d de sus padres.
8 Segn el artculo 13 de la Ley de Navegacin, D.L. 2.222 de 1978, la nave inscrita e
n el Registro de Matrcula ser chilena, y podr desde ese momento enarbolar el pabelln
nacional.
9 As, Mario Verdugo, Emilio Pfeffer, Humberto Nogueira, Derecho Constitucional, E
ditorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1997, Tomo I, pg. 143.
10 Consejo de Defensa Fiscal, Informe N 776, de fecha 13 de diciembre de 1944.
11 Recalcamos esta idea, dado que en el caso de Hctor Garca R. la Corte de Apelaci
ones de Santiago consider que si bien la Constitucin de 1833 estableca que "son chi
lenos los nacidos en el territorio de Chile", tal disposicin, por su naturaleza,
deba interpretarse en conformidad a las reglas del derecho internacional, ya que
podan sobrevenir dificultades entre ellas y lo establecido al respecto en otras c
onstituciones, como suceda con la de Espaa que reconoca por espaoles, entre otros, a
"Los hijos de padre o madres espaoles, aunque hayan nacido fuera de Espaa". Por l
o tanto, argument la Corte, el precepto constitucional no deba estimarse absoluto
sino limitado, en el sentido de que ofrece la nacionalidad chilena a aquellos qu
e reuniendo las condiciones all prevenidas quisieran buenamente aceptarla, cuando
les es ofrecida, a la vez, la de otro pas por la legislacin vigente. En su consid
erando 4 la Corte sostuvo que "es un principio uniformemente admitido por los tra
tadistas de derecho internacional que el hijo no emancipado sigue la nacionalida
d del padre". Esta sentencia la consideramos claramente errnea, pues implica otor
garle preeminencia a la legislacin extranjera sobre la norma constitucional chile
na. Al respecto, vase: Corte de Santiago, sentencia de fecha 18 de julio de 1907,
Revista Derecho y Jurisprudencia, 1908, Segunda Parte, Seccin Segunda, pg. 28.
12 Consejo de Defensa del Estado, Informe N 159 de fecha 4 de marzo de 1959.
13 Opinin contraria manifiesta Jos Luis Cea, Derecho Constitucional Chileno, Edici
ones Universidad Catlica de Chile, Santiago 2002, pg. 294, quien exige que ambos p
adres sean extranjeros al servicio de su gobierno y que ambos estn en el territor
io chileno al momento del nacimiento, interpretando as literalmente el precepto c
onstitucional, lo que dificulta su aplicacin, siendo que una interpretacin finalis
ta es ms adecuada a la luz de la reciprocidad internacional.

14 Ministerio de Relaciones Exteriores, Direccin de Poltica Consular, Circular Ord

inaria N 289, de 16 de julio de 1996.
15 Publicado en el Diario Oficial de 19 de julio de 1975.
16 En la Actas de la Comisin Redactada de la Constitucin Poltica de la Repblica de 1
980, al estudiarse y fijarse el texto del N 1 del artculo 10, sus integrantes ente
ndieron siempre que el "transente" era el turista o el tripulante que por necesid
ad deba pernoctar en el territorio nacional y no corresponda tal calificacin al ext
ranjero que por propia iniciativa decida trasladarse a Chile para residir, ya que
en ambas opciones la voluntad es distinta y su afinidad al territorio trasunta
la necesidad o el afecto. Sobre el particular vanse estos argumentos consignados
en el Informe del Fiscal, en la causa Arrocha Bogue, Eduardo, Accin de reclamacin
por desconocimiento de la nacionalidad, artculo 12 de la Constitucin contenido en:
Corte Suprema, Sentencia de fecha 16 de octubre de 1992, Revista Derecho y Juri
sprudencia, 1992, Tomo LXXXIX, N 3, Segunda Parte, Seccin Quinta, pg. 291.
17 Orden del Servicio N 4.946 de fecha 14 de julio de 1982.
18 Corte Suprema, Sentencia de fecha 29 de diciembre de 1989, en: Revista Fallos
del Mes N 373 (lo destacado es nuestro).
19 Vase sobre el particular Corte Suprema, Sentencia de fecha 16 de octubre de 19
92, Revista Derecho y Jurisprudencia, 1992, Tomo LXXXIX, N 3, Segunda Parte, Secc
in Quinta, pg. 291. Tambin vase Corte Suprema, de fecha 19 de diciembre de 1997, Rev
ista de Derecho y Jurisprudencia, 1997, Tomo XCIV, N 3, Segunda Parte, Seccin Prim
era, pg. 130 y Corte Suprema, de fecha 14 de mayo de 1997, Revista Derecho y Juri
sprudencia, 1997, Tomo XCIV, N 2, Segunda Parte, Seccin Primera, pg. 43.
20 Vase sobre la materia www.extranjera.gob.cl.
21 Corte Suprema, Sentencia de fecha 29 de enero de 1993 (con voto de minora), Re
vista Fallos del Mes N 410 (lo destacado es nuestro).
22 Corte Suprema, Sentencia de fecha 4 de septiembre de 1989, Fallos del Mes N 37
0 (lo destacado es nuestro)
23 Corte Suprema, Sentencia de fecha 19 de diciembre de 1997, Revista Derecho y
Jurisprudencia, 1997, Tomo XCIV, N 3, Segunda Parte, Seccin Primera, pg. 130, en la
causa Tangara Tangara, Rosa Elena (reclamacin de nacionalidad).
24 Contralora General de la Repblica, Dictamen N 39.807 de 1997. Por otra parte, de
be sealarse que en conformidad con la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomtic
as, promulgada como Ley de la Repblica por el Decreto Supremo N 666, de 1967, del
Ministerio de Relaciones Exteriores, el personal de una Misin Diplomtica comprende
tambin a los estamentos administrativos y tcnicos, calidad que en general tienen
las personas contratadas en el extranjero. En consecuencia, el personal de nacio
nalidad chilena contratado localmente por una Misin Diplomtica, Oficina Consular o
Representacin Permanente de Chile en el extranjero, se encuentra comprendido en
el artculo 10, N 2, de la Constitucin ya que se entiende que estn al "servicio de la
Repblica", por lo que sus hijos nacidos en territorio extranjero se considerarn p
ara todos los efectos como nacidos en el territorio chileno.
25 Ibidem.
26 La exigencia de haber nacido en el territorio de Chile para poder ser Preside
nte de la Repblica proviene del artculo 60 de la Constitucin de 1833, la cual exiga
tambin para los Ministros de Estado idntico requisito (art. 85).
27 Artculo N 51 del Decreto Supremo N 597 del Ministerio del Interior.

28 La documentacin para acreditar el cumplimiento de los requisitos es la siguien

te: a) Certificado de nacimiento del solicitante. b) Certificado de nacimiento d
el o los padres chilenos. c) Libreta de matrimonio de los padres si corresponde.
d) Certificado de viajes, en donde se constate la fecha de ingreso al pas y la p
ermanencia de un ao en su territorio.
29 Vase al respecto el artculo 4 del Decreto Supremo N 5.142.
30 El artculo 5 de la Constitucin de 1833 estableca lo siguiente:
"Son chilenos: 1 Los nacidos en el territorio de Chile; 2 Los hijos de padre o mad
re chilenos, nacidos en territorio extranjero, por el slo hecho de avecindarse en
Chile. Los hijos de chilenos nacidos en territorio extranjero, hallndose el padr
e en actual servicio a la Repblica, son chilenos an para los efectos en que las le
yes fundamentales, o cualesquiera otras, requieran nacimiento en el territorio c
hileno; 3 Los extranjeros que habiendo residido un ao en la Repblica, declaren ante
la Municipalidad del territorio en que residen, su deseo de avecindarse en Chil
e y soliciten carta de ciudadana; 4 Los que obtengan especial gracia de nacionaliz
acin por el Congreso."
31 Corte Suprema, Casacin en la forma, 23 de mayo de 1908 y casacin en el fondo, 1
2 de septiembre de 1908, Revista de Derecho y Jurisprudencia, 1909, Segunda Part
e, Seccin Primera, pg. 22. En su sentencia consider que el artculo 5 de la Constitucin
no ha tenido por objeto imponer la nacionalidad chilena a los individuos que se
encontraban comprendidos en cada uno de los cuatro casos ah enumerados, sino dec
larar que son chilenos los que tengan alguna de las condiciones ah establecidas,
sin que por esto deba entenderse que la nacionalidad queda impuesta respectivame
nte a tales individuos.
32 As, Circular Ord. N 196/00 de 25 de mayo de 200 del Director General de Asuntos
Consulares e Inmigracin del Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile.
33 Oficio N 9525m de fecha 29 de mayo de 2002, del Ministerio de Relaciones Exter
iores.
34 La Ley N 13.955 de fecha 9 de julio de 1960 regula esta materia, que a su vez
autoriz la dictacin de un texto refundido, lo que efectu el Decreto Supremo N 5.142.
35 Por su parte, referido Decreto Supremo N 5.142 establece en su artculo 3: "No po
drn obtener esta gracia: 1 Los que hayan sido condenados y los que estn actualmente
procesados por simples delitos o crmenes, hasta que se sobrepasa definitivamente
a su respecto. 2 Los que no estn capacitados para ganarse la vida. 3 Derogado. 4 Lo
s que practiquen o difundan doctrinas que puedan producir alteracin revolucionari
a del rgimen social o poltico o que puedan afectar a la integridad nacional. 5 Los
que se dediquen a trabajos ilcitos o que pugnen con las buenas costumbres, la mor
al o el orden pblico y, en general, aquellos extranjeros cuya nacionalizacin no se
estime conveniente por razones de seguridad nacional."
36 As, Consejo de Defensa Fiscal, Informe N 200, de 23 de junio de 1938, citado po
r Carlos Andrade Geywitz, Elementos de Derecho Constitucional Chileno, 2 Edicin, E
ditorial Jurdica de Chile, Santiago, 1971, pg. 68.
37 Consejo de Defensa del Estado, Informe N 465 de 20 de julio de 1971.
38 Diario Oficial 15 de noviembre de 1958.
39 Sentencia de 21 de mayo de 1990, citado por: Miguel Lpez-Muiz Goi, La Nueva Ley
de Extranjera, Grficas Rgar, Madrid, 2000, pg. 427.

40 As, Contralora General de la Repblica, Dictamen N 40.936 de 1972 y 7.132 de 1986.

41 Ibidem.
42 Consejo de Defensa Fiscal, Informe N 278, de fecha 13 de mayo de 1943.
43 Consejo de Defensa del Estado, Informe N 164, 25 de abril de 1979.
44 La Comisin de Derechos Humanos, Nacionalidad y Ciudadana de la H. Cmara de Diput
ados elabor una pauta para el otorgamiento de la Nacionalidad por Gracia, la que
la Seccin Ordinaria 95a, de la 335 legislatura ordinaria del ao 1997, los cuales, e
n todo caso, no impiden a la misma Comisin modificar su parecer.
45 Ley 1 2.548, de 30 de septiembre de 1957.
46 En la Sesin 63, celebrada el 19 de agosto de 1974, por la Comisin Constituyente
, don Alejandro Silva Bascun seal: "...manifiestan una duda respecto de si la excepc
in slo se extiende a la exigencia de que el chileno se nacionalice en pas extranjer
o como condicin de permanencia. Puede que no se trate de la mera subsistencia en
el territorio de otra nacin, sino de una condicin para ejercer derechos civiles pr
ivados, comunes de los nacionales de ese pas. Le parece que en estas condiciones
tampoco puede producirse la prdida de la nacionalidad y que el caso debe estar co
mprendido entre las excepciones, porque muchas veces una persona puede residir a
fuera y estar privada de los derechos mencionados que otorga la legislacin privad
a. Est bien y es lgico que esa privacin se refiere a los derechos para actuar en la
vida poltica y en la direccin del Estado -que ste no otorga, pues corresponde a la
calidad de nacionales- pero no ocurre lo mismo si se trata de los derechos patr
imoniales comunes que competen al individuo residente en su carcter de particular
. De manera que, a su juicio, no puede producir la prdida de la nacionalidad chil
ena el hecho de adquirir otra nacionalidad nada ms que para tener una situacin en
la legislacin normal de otro pas. Considera muy restringida la exigencia que se re
fiere slo a la nacionalizacin como condicin de permanencia, la cual debe extenderse
, tambin, a quienes la llevan a cabo para tener los mismos derechos civiles priva
dos y comunes que corresponde a los dems habitantes del pas". As, Comisin de Estudio
de la Nueva Constitucin Poltica de la Repblica, Actas de la Comisin de Estudio, Tal
leres Grficos de Gendarmera, Santiago, 1979, Sesin 63, pg. 21.
47 Corte Suprema, sentencia de fecha 31 de octubre de 1989, Sentencia Rol 14.036
contenida en www.lexisnexis.cl.
48 Consejo de Defensa del Estado, Informe N 164, de fecha 25 de abril de 1979.
49 Corte Suprema, Sentencia de fecha 19 de marzo de 1993, Considerando 4, Revista
Derecho y Jurisprudencia, 1993, Tomo XC, N 1, Segunda Parte, Seccin Quinta, pg. 29
. Vase tambin Corte Suprema, Sentencia de fecha 19 de enero de 2001, Revista Derec
ho y Jurisprudencia, 2001, Tomo XCVIII, N 1, Segunda Parte, Seccin Quinta, pg. 8.
50 Corte Suprema, Rol N 2.217-98, de fecha 30 de abril de 1999, Gaceta Jurdica N 22
6 (ao 1999), pg. 45, en la causa Isakson Eiler, Hernn y otra Reclamo de Nacionalida
d.
51 Corte Suprema, Sentencia de fecha 17 de agosto de 1990, Revista de Derecho y
Jurisprudencia, 1990, Tomo LXXXVII, N 2, Segunda Parte, Seccin Quinta, pg. 100, en
la causa Lavn Becerra, Luis Alberto, reclamacin del art. 12 de la Constitucin.
52 Ministerio de Relaciones Exteriores, Circular N 147 de fecha 7 de mayo de 2002
.
53 Circular N 147, Numeral 1, literal a) y Numeral 5.3, literal a).

54 Contralora General de la Repblica, Dictamen N 30.916 de 1987, que aplica Dictame

n 92.080 de 1971.
55 Contralora General de la Repblica, Dictamen N 12.838 de 1991. Vase tambin Revista
de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XC, N 2, Segunda Parte, Seccin Quinta, pg. 177.
56 Vase tambin Revista de Derecho y Jurisprudencia, 1993, Tomo XC, N 2, Segunda Par
te, Seccin Quinta, pg. 177.
57 As, Alejandro Silva Bascun, Tratado de Derechos Constitucional, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago, 1997, Tomo IV, pg. 223.