I.

LA ASOCIACION
1. El concepto de asociacin en el Cdigo Civil.
Caractersticas de la asociacin.
La asociacin se encuentra definida por el art. 80 del Cdigo civil como una
organizacin estable de personas naturales o jurdicas, o de ambas, que a
travs de una actividad comn persiguen un fin no lucrativo.
La definicin es importante, pero es necesario explicar algunos de sus
elementos caracterizantes para describirla adecuadamente.
Comencemos por decir que todas las personas jurdicas del derecho civil
carecen de fines lucrativos.
La consecucin de fines no lucrativos se refleja a travs de dos hechos. El
primero es que ninguna asociacin (ni la fundacin o el comit) distribuye las
posibles utilidades que obtenga en su actividad, entre sus miembros(3). Si
existieran excedentes, ellos deben aplicarse en el siguiente ejercicio
econmico. a los objetivos de la institucin. En segundo lugar, en el caso de
disolucin de una asociacin, el patrimonio neto resultante de la liquidacin
tampoco se restituye a los asociados, sino que es destinado a propsitos
anlogos, como despus se ver.
Los aportes de los asociados, por tanto, no se convierten en un crdito para
ellos ni en un dbito para la asociacin, mucho menos para exigir el pago de
utilidades. Esto marca una importante diferencia con las sociedades
mercantiles, que adems se refleja en el balance y la contabilidad de estas
ltimas.
Los fines no lucrativos son de lo ms variado: educativo, cultural, deportivo,
religioso, artstico, cientfico, recreativos, etc. y son stos los que deben ser
satisfechos por medio de la asociacin.
Los objetivos ltimos no deben confundirse con las actividades que realicen
cualquiera de las organizaciones sin fines de lucro. Las actividades son medios
o vas instrumentales que les permiten a las asociaciones, fundaciones y
comits generar recursos o captarlos para poder cumplir sus fines. En esa
medida, las actividades son, por lo general, econmicas, pero estas
actividades, por no ser los fines ltimos de estos entes, no los convierten en
lucrativos (4) (5). Dada la actual tendencia de considerar que estas personas
jurdicas son formas organizativas de empresas, en la medida que producen
bienes y servicios, parece necesario reconocer esta diferencia (6).
La definicin del Cdigo civil hace referencia a una organizacin estable de

personas. La idea de organizacin es de suma importancia en la medida que se

trata de un grupo de personas, es decir, de seres humanos, que es el substrato
material(7) de cualquier ente personificado (la personificacin es el elemento
formal) y que realizan una actividad en conjunto en base a la distribucin de
roles y responsabilidades(8). Pero se trata de una organizacin artificial,
creada precisamente para perseguir los fines para los que fue constituida. No
es, por tanto, una organizacin natural de personas como ocurre, por ejemplo,
con la familia.
A la organizacin se le atribuye el carcter de estable, en decir, de ser
permanente en el tiempo. La calificacin responde a la necesidad de la persona
jurdica de perpetuarse como un rgano vivo durante el tiempo que sea
requerido para que pueda satisfacer sus propsitos. Sin embargo, no es una
nota que deba cumplirse siempre. Nada impide que una asociacin realice
plenamente sus objetivos sin que deba tener una vida prolongada. Pese a lo
dicho, la nota adjudicada por el legislador responde a lo que suele ocurrir, por
lo general, en la experiencia, y es, adicionalmente, un dato de importancia
para distinguir a la asociacin del comit que suele tener una vida efmera(9).
Aunque tambin la estabilidad debera sealarse respecto de la fundacin, dato
que no encontramos en el concepto dado por el art. 99 del Cdigo civil.
El aspecto que en la definicin del Cdigo caracteriza mejor a la asociacin
viene constituido por la necesidad de realizar una actividad en comn.
No se trata de que todos y cada uno de los asociados que la integren se
ocupen cotidianamente o asuman tareas de gestin de esta persona jurdica.
En rigor de verdad, lo comn es la participacin en las decisiones que adopten
los asociados, as como en los resultados una vez que la asociacin alcance la
finalidad que le dio origen.
Lo comn, por otro lado, revela el temperamento asociativo de esta
organizacin. Entre la asociacin y los asociados existe, recprocamente, una
especie de vnculo de pertenencia o de necesidad en el sentido de que no
puede haber asociacin sin la presencia de cuando menos dos asociados (10),
lo que supone pluralidad de personas entre las que existe nimo de asociarse
(affectio societatis)(11), a partir de lo cual es posible hacer referencia a una
organizacin. Y esta nota sealativa tambin puede decirse respecto de la
relacin que debe mediar entre los asociados, en razn que una sola persona
es incapaz de poder dar vida a una asociacin o de permitir que se mantenga
como tal. Esta es una diferencia, por ejemplo, con la fundacin, conforme
explicaremos en su oportunidad.
A pesar de esta necesidad, la asociacin no deja de ser un sujeto de derecho
distinto de los asociados, especialmente cuando adquiere personalidad jurdica
con su inscripcin en el registro.

A este respecto, creo necesario sealar algunas cuestiones adicionales. La idea

de organizacin que caracteriza a la asociacin, fundacin y comit dentro
del Cdigo civil tiene suma importancia en la medida que stas no siempre
adquieren la condicin de persona jurdica. Empero, aun en esta hiptesis, no
dejan de presentar una cierta unitariedad como centro de imputacin de
derechos y deberes, en razn que el legislador considera que estas
organizaciones no inscritas son tambin sujetos de derecho.
La importancia de que la asociacin acceda al registro para convertirse en
persona jurdica tiene efectos en materia de responsabilidad, pues al
producirse una radical y definitiva separacin de los patrimonios de la
asociacin inscrita respecto del patrimonio de sus asociados, stos (o quienes
acten en nombre de aqullas) no responden por las deudas de la
organizacin.
Una caracterstica de la asociacin que no se refleja en la definicin del Cdigo
civil (que incide en lo comn) es aqulla segn la cual los fines que persigue
dicha organizacin deben beneficiar a sus asociados. Ello no ocurre, por
ejemplo, ni en la fundacin ni en el comit, pero s debe cumplirse en el caso
de la asociacin. En relacin con este aspecto, debe recordarse que la creacin
de una de estas organizaciones responde a la imposibilidad de que las
personas naturales puedan, por s solas, realizar determinadas tareas y
obtener ciertos resultados. La asociacin es el expediente con el cual cuentan
para aunar esfuerzos (nuevamente nos asalta la idea de lo comn), pero no
desconoce que la finalidad (no lucrativa) debe ser en provecho de quienes se
sirven de esta figura(12).
Una caracterstica adicional es que la asociacin es una organizacin abierta a
la afiliacin. En la medida que cualquier individuo tenga inters en pertenecer
a ella, y siempre que cumpla con los requisitos que el estatuto establezca, la
asociacin admite la incorporacin de nuevos integrantes(13), cuestin que,
por ejemplo, no se presenta en el caso de la fundacin.
2. Los rganos de la asociacin
La asociacin tiene dos rganos principales: la asamblea general de asociados
y el Consejo directivo.
2.1. La asamblea general
La asamblea, como bien indica el art. 84 del Cdigo civil, es el rgano supremo
de la asociacin. Es, como se ha sealado, el rgano dominante, aqul que
decide la vida, el destino y todo cuanto tenga que ver con la actividad y fines
de la organizacin.

Como rgano es el medio de expresin de la voluntad colectiva de los

miembros de la asociacin y, a su vez, individual. Lo segundo en la medida que
los asociados pueden, en el seno de una asamblea, expresar su opinin
particular respecto de los hechos que se aborden; lo primero en razn que la
decisin que adopte la asamblea es un acuerdo colegiado (por ser un rgano
colegial(14)) que obliga a todos los miembros del ente, siempre que se
cumpla con el qurum y las mayoras establecidos en el art. 87 para los temas
tratados en ella, pues estamos ante una instancia en la que se aplica el
principio mayoritario. (Nada impide la utopa de la unanimidad, si el estatuto
as lo ha contemplado. Empero, la experiencia demuestra que la unanimidad se
puede convertir en la dictadura de las minoras).
Es, adems, un rgano de control(15). En efecto, la asamblea controla la
gestin de sus administradores reunidos en el denominado Consejo directivo y
controla a los propios asociados (sin perjuicio de las atribuciones a este
respecto delegadas al Consejo).
Dada la gravitacin que tiene este rgano en las funciones contraloras que
ejerce, el legislador no considera conveniente la creacin de un organismo
estatal administrativo que se ocupe de su supervigilancia (16), como ocurre,
en cambio, con las fundaciones. Ello, sin embargo, no elimina la posible
ingerencia del Estado cuando los fines o las actividades de la asociacin son
contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres, en cuyo caso el
Ministerio Pblico puede solicitar su disolucin (art. 96).
Las principales funciones de la asamblea estn dadas por la aprobacin (o
desaprobacin) del balance, cuentas y gestin de los administradores o
directivos, la eleccin de stos y la modificacin del estatuto. En general,
resuelve todos los asuntos que no sean de competencia de otros rganos,
como seala el art. 86 del Cdigo civil. Sin embargo, dada su condicin de
mxima instancia, puede involucrarse en cualquier aspecto.
2.2. El Consejo directivo
El segundo rgano es el Consejo directivo que rene a los administradores de
la asociacin.
Es, tambin, por esencia, un rgano colegiado y sus decisiones se adoptan por
mayora, salvo que el estatuto establezca la unanimidad. Usualmente se
integra por un nmero impar de administradores.
El Consejo directivo es el responsable de la gestin y direccin de la
asociacin, de las labores y actividades cotidianas de la organizacin, es decir,
cumplen funciones ejecutivas. No dejan de estar subordinados a las decisiones

de la asamblea, sin perjuicio de acatar lo dispuesto por las normas

estatutarias. Adems, cumple funciones representativas o, al menos, as
debera establecerse de manera inequvoca en el Cdigo.
No existe ningn impedimento para que quienes ocupen cargos directivos no
sean asociados.
Nada impide, tampoco, que en el estatuto se prevean otros rganos como, por
ejemplo, una gerencia o varias, as como comisiones especiales.
3. Los asociados: derechos y deberes
3.1. La condicin de asociado
La condicin de asociado es personalsima, ya que en lnea de principio es
inherente a la persona que hace parte de una asociacin y no se transmite,
salvo que el estatuto disponga lo contrario (art. 89)(17).
La transmisin puede ser como consecuencia de la sucesin a ttulo universal o
bien a ttulo individual, o bien puede ser producto de un acto inter vivos que
est permitido por la norma estatutaria.
Para ser asociado, el interesado debe ser admitido por el rgano al cual el
estatuto haya atribuido la responsabilidad de evaluar, calificar y afiliar a
terceros que se integran en un momento posterior a la constitucin de la
asociacin.
Los asociados que otorgan el acto constitutivo suelen ser denominados
asociados fundadores, en tanto que los que se incorporan con posterioridad
son calificados como activos. La distincin es intil, pues activos sern todos
aqullos que participen en la vida de la institucin y que, de no haber sido
inhabilitados o excluidos, gozan de todos los derechos que se reconocen a los
integrantes del sujeto de derecho de asociacin. Adems, los asociados
fundadores, a diferencia de lo que puede ocurrir con los socios fundadores de
una sociedad annima, no pueden reservarse derechos preferentes respecto de
los que ingresen en un momento ulterior. Y es que, si alguna persona jurdica
goza de mayor aptitud para practicar la democracia institucional, ella es la
asociacin.
3.2. Derechos de los asociados
La ingerencia y grado de participacin de los asociados en las decisiones que
se adopten al interior de esta persona jurdica no depende, como ocurre con
las sociedades mercantiles, de su permanencia en la organizacin (salvo que el
estatuto establezca un mnimo de tiempo para acceder a cargos directivos,

mas no para adoptar decisiones al interior de la asamblea), ni del mayor o

menor nmero de aportes que hubieren realizado en favor de la asociacin.
Sus aportes se consideran perdidos en favor de la asociacin, pues en caso
de disolucin no tienen derecho a ningn reembolso.
Los asociados participan con un solo voto. En nada importa el quantum de sus
aportes. As lo seala el art. 88 del Cdigo civil.
Entre sus prerrogativas se encuentran el derecho a participar en las asambleas
para opinar y votar respecto de los temas para los cuales aqulla es
convocada.
En algunos casos, la norma estatutaria prev la inhabilitacin de los miembros
de la asociacin para que no participen en la asamblea, fundamentalmente por
razones de incompatibilidad, oposicin de intereses o tambin cuando no se
encuentra al da en el pago de un determinado nmero de aportes.
El asociado, asimismo, tiene derecho a elegir y ser elegido para los cargos que
corresponden a los diversos rganos de la asociacin, excepto la asamblea.
Tambin gozan, a pesar que el Cdigo no lo seale, del derecho de solicitar
informacin respecto de las decisiones de los diversos rganos de la
asociacin, sobre todo cuando se convoca a asamblea para adoptar algn
acuerdo.
Asimismo, los asociados pueden impugnar los acuerdos de la asamblea si stos
violan las disposiciones estatutarias o legales(18) (art. 92). Desde la posicin
opuesta, los miembros de la organizacin que se encuentran en favor de la
decisin pueden, a su costa, intervenir en el proceso en el que se discute la
impugnacin para defender la validez del acuerdo de asamblea (art. 92).
Los miembros de la asociacin pueden renunciar a sta (art. 90), siempre que
lo soliciten por escrito. La formalidad parece ser solemne, consustancial a la
solicitud de renuncia. Sin embargo, ello no excusa al asociado del
cumplimiento de las obligaciones que tuviere pendiente frente a la persona
jurdica.
3.3. Deberes de los asociados
El deber ms resaltante de los asociados es el de pagar los aportes ordinarios y
extraordinarios que el estatuto seale.
Tambin se considera un deber el participar en las elecciones que se realicen
para la designacin de los administradores.

4. El patrimonio de la asociacin. Su destino en caso de disolucin

A diferencia de lo que sucede con la fundacin, que no es posible constituirla
sin un simultneo acto de dotacin patrimonial, la asociacin puede ser creada,
al menos tericamente, sin un substrato patrimonial inicial.
Con el desarrollo, con la vida misma de la asociacin, sta ir formndose, de
modo paulatino, un patrimonio propio.
El patrimonio de la asociacin est constituido por los aportes ordinarios y
extraordinarios de los asociados. Puede tambin adquirir otros bienes, ya sea
mediante la aplicacin del fondo que constituye a partir de los aportes o por
otros medios: endeudamiento, prestacin de servicios, especulacin burstil,
etc., es decir, a travs de cualquier actividad econmica que permita la
generacin o captacin de recursos para que el ente pueda cumplir sus fines.
Como ya se ha anotado, los aportes de los asociados pasan a ser parte del
patrimonio de la asociacin y no son pasibles de restitucin, ni aun en caso de
disolucin.
Tradicionalmente se ha sealado que uno de los elementos de las personas
jurdicas es su patrimonio, al extremo de considerarlo como un requisito de su
existencia (p. ej. Giorgi). Empero, como bien se ha dicho al menos para las
asociaciones y comits, no as, en nuestra opinin, para las fundaciones en
respuesta a dicha postura, ello no es verdad(19).
Lo cierto es, sin embargo, que ninguna organizacin puede sobrevivir ni menos
cumplir con sus fines si carece de medios. Se limitar a languidecer hasta que
se disuelva.
Como se ha enfatizado lneas arriba, si una asociacin tiene excedentes, ellos
deben seguir siendo parte de su patrimonio y ser utilizados en la consecucin
de sus objetivos.
Sin importar cul sea la causa de disolucin de la asociacin, en caso ella se
produzca, debe aplicarse el art. 98 del Cdigo civil, el mismo que dispone que
el haber neto que resulte de la liquidacin sea entregado a las personas
designadas en el estatuto, con exclusin de los asociados. De no ser posible,
ser la autoridad judicial la que ordene su aplicacin a fines anlogos en
inters de la comunidad, dndose preferencia a la provincia en donde tuvo su
sede la asociacin.
La flexibilidad de segunda parte de la norma permite que los jueces
determinen a qu otros fines se destinar el patrimonio resultante. No tiene
por qu ser, necesariamente otra asociacin de propsitos similares. Es ms, si

existieran algunas otras organizaciones con caractersticas semejantes, pero es

posible beneficiar a la colectividad de una manera diversa, se elegir a sta
como destinataria. As, si se disuelve una asociacin educativa, y su haber
resultante est dado por una nutrida coleccin de libros, es ms evidente el
beneficio de la comunidad si aqulla se transfiere a una biblioteca municipal
antes que a otra asociacin de carcter educativo, que quiz slo satisfaga el
inters de sus integrantes.
II. LA FUNDACION(20)
5. Concepto y caractersticas
De las dos personas jurdicas reguladas en la legislacin civil, la fundacin es
aqulla que ha sufrido mayores transformaciones(21).
Frente a la laxa y escueta definicin del art. 64 del Cdigo Civil de 1936 que la
conceba como un patrimonio afectado a un fin especial se erige una nueva
definicin que contempla una serie de modificaciones y que, a la postre,
rescata la verdadera naturaleza y propsitos de las fundaciones.
En efecto, el Cdigo derogado conceda, absurdamente, personalidad jurdica a
un patrimonio, lo cual representa un contrasentido en la medida que ese
expediente slo puede ser concedido a los seres humanos que se organizan
para desarrollar una actividad en conjunto(22).
El art. 99 destaca por la referencia a la organizacin instituida por el fundador
a travs de la afectacin de bienes para realizar fines de inters social.
En primer lugar, con ello se descarta la concesin de la personalidad a los
bienes aportados por el fundador. En verdad, la fundacin es un acto de
organizacin para la administracin del patrimonio afectado(23). De esta
manera el patrimonio pasa a tener un fin instrumental y no un papel primordial
como se crea(24), ponindose nfasis sobre el elemento personal que da vida
a este ente(25). Por ello no se puede centrar la definicin de la fundacin en la
masa patrimonial sino en la concurrencia de los hombres que se encargan de la
gestin y aplicacin de los bienes entregados a ella (26) (27) (28) (29).
Otro cambio de suma importancia en la conceptuacin de la fundacin, y que
la caracteriza de modo adecuado, es la asignacin de fines de inters social.
Como bien se ha sealado, el Cdigo de 1936 apenas se limitaba a sealar que
cumpla fines especiales, lo cual poda dar pie a que ella cumpliera cualquier fin
particular, del ms variado tipo, individual, familiar o social(30) (31).
El art. 99 del Cdigo precisa, sin lugar a dudas, que el fin debe ser de inters
social, proscribiendo, en consecuencia, la consecucin de objetivos individuales

o familiares, para los cuales el ordenamiento arbitra otros medios (p. ej.
fideicomiso). Ese, por lo dems, fue el sentido de creacin de una figura como
la fundacin en la historia(32).
Luego veremos los aspectos vinculados con el acto de constitucin de la
fundacin y las caractersticas de su patrimonio. Por ahora nos interesa sealar
alguna de sus caractersticas.
Una nota importante es que la fundacin carece de titulares. En efecto, a
diferencia de lo que sucede con la asociacin en la que los asociados son los
que, reunidos en asamblea, definen todo lo concerniente a dicha organizacin,
en el caso de la fundacin no existen titulares que puedan disponer de ella o
de su patrimonio a su libre albedro(33). En estricto, la fundacin es un nuevo
sujeto de derecho distinto del fundador que administra, a travs de la
organizacin creada, el patrimonio aportado por el fundador y, en
consecuencia, se desvincula de ste, quien queda al margen de ella(34).
Otra caracterstica de la fundacin es que carece de miembros(35). En
realidad, la fundacin tiene rganos que se encargan de su administracin, ya
sea individual o colegiadamente, pero no tiene integrantes por ser una persona
jurdica cerrada a la afiliacin. Siendo as, es claro que la nica integracin a
ella se da a travs de la asuncin de las tareas del administrador.
Con relacin a los fines de la fundacin, ella se caracteriza por ser una
organizacin que realiza objetivos que favorecen a terceros que no son ni el
fundador ni los administradores. No son concebibles, al menos en nuestro
ordenamiento, fundaciones que persigan objetivos que beneficien a quien la ha
creado o a quienes la administran. Usualmente se ha sealado que se debe
conseguir resultados en favor de categoras indeterminadas de personas, no
con otro sentido que el de precisar que los beneficiarios no pueden ser sujetos
individuales o sealados. La fundacin, por ser producto de un acto de
liberalidad, de desprendimiento, de preocupacin del entorno, de los problemas
que afectan a grupos o categoras concretas de la poblacin, cumple un
evidente fin social que no puede disolverse en motivaciones particulares. Como
bien se ha dicho, una razn que puede encontrarse en su creacin es realizar
una buena accin en beneficio de los dems, queriendo compartir el bienestar
propio con las necesidades de otros, intentando. nivelar as las desigualdades
sociales. Quienes crean fundaciones pueden estar movidos por razones como el
amor, la solidaridad o el deseo de ayudar a los dems(36). As lo demuestran
las actividades en las cuales se desempean estas instituciones(37).
6. El acto constitutivo de la fundacin y sus caractersticas.(38) Diferencias con
la donacin
Es interesante anotar que la fundacin es una excepcin, en el derecho civil, a

la regla que exige pluralidad de seres humanos para constituir una persona
jurdica.
La fundacin, en este sentido, nace de un negocio jurdico unilateral que puede
ser otorgado por uno o ms sujetos. En el caso en que se constituya por ms
de una persona, dado que los fundadores quedan al margen de la fundacin,
entre ellos no se constituye ninguna relacin contractual o asociativa(39).
Cuando es as, el acto con el cual se formaliza la creacin de esta organizacin
contiene diversas declaraciones que coinciden en cuanto a su contenido y
objetivo (salvo en cuanto al patrimonio que aporta cada cual), pero todas esas
manifestaciones de voluntad no dejan de ser negocios unilaterales.
El acto de creacin, adems, tiene diversas aristas.
Es, en primer trmino, y como bien dice Galgano, un acto de creacin de un
nuevo sujeto de derecho. En efecto, con la decisin de los fundadores se da
vida a un nuevo individuo (formal) distinto a ellos.
Es, adicionalmente, un acto de dotacin(40), pues con l se afectan bienes,
generalmente de modo perpetuo, a la consecucin de fines sociales. No es
concebible una fundacin sin un patrimonio inicial(41) (42), a diferencia de lo
que puede ocurrir con la asociacin. Por lo dems, la fundacin, una vez
constituida, puede realizar todo tipo de actividad que le genere recursos para
cumplir con sus objetivos, aun cuando esas actividades sean econmicas o
lucrativas (actuando como empresa), pues el fin es distinto al medio y su
obtencin no significa que los excedentes deban distribuirse entre sus
administradores sino que deben ser aplicados a los motivos ltimos de su
creacin(43) (44).
Igualmente, el acto constitutivo es un acto de organizacin, en la medida que
el fundador asigna a la administracin de los bienes un conjunto de personas
que, reunidas de manera colegiada, se encargan de la aplicacin del
patrimonio afectado(45).
Finalmente, es importante destacar que el acto de constitucin es un acto de
asignacin a fines de relevancia social, sin cuya precisin es imposible hablar
de una fundacin. Tambin se dice que es un acto de determinacin(46). Es
ms, el patrimonio inicial debe ser adecuado para los fines perseguidos(47).
En cuanto a la forma que debe seguirse, para que ella sea persona jurdica
debe la constitucin ser otorgada por escritura pblica o por testamento e
inscribirse en el registro. No interesa qu clase de testamento sea.
En cuanto a las diferencias entre el acto de constitucin de una fundacin y la

donacin, Cocca ha sentado algunas muy agudas distinciones(48) que

reseamos seguidamente.
En primer lugar, la donacin se hace en favor de una persona determinada, en
tanto que la fundacin tiene un destinatario general, integrado por sujetos
indeterminados. En la donacin, por ende, se requiere de la determinacin del
donatario, sobre todo porque su individualizacin reviste inters para el
donante.
En segundo trmino, en la donacin se precisa de la aceptacin, no as en la
fundacin(49).
La donacin, adems, es un acto aislado. La fundacin, dado que implica un
acto de organizacin, exige una esmerada administracin permanente, para
cumplir con sus fines.
A ello agregamos que la donacin es un contrato. La fundacin es un negocio
jurdico unilateral.
Igualmente aadimos que la donacin puede tener fines egostas. La
fundacin, no(50).
Finalmente, la donacin es revocable por las mismas razones que motivan la
indignidad para suceder y la desheredacin. La fundacin, una vez inscrita,
no(51).
7. Organos de la fundacin
Siquiera brevemente debemos precisar que la fundacin es dirigida por un
grupo de administradores que se renen en una Junta.
Como bien ha dicho Galgano, comparando lo que acontece entre una
asociacin y una fundacin, en esta ltima los administradores no son un
rgano dominante, como en cambio lo es la asamblea de asociados en la
primera de las nombradas.
La Junta de Administradores, al no ser titular de la fundacin, pues, solamente,
es el rgano que gestiona el patrimonio aportado por el fundador para el
cumplimiento de los fines de la institucin, es un rgano dependiente de la
voluntad del fundador expresada en el acto constitutivo. A tal grado llega su
sujecin que los administradores no pueden disolver la organizacin (la que
solicita al Poder Judicial el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, en caso
de imposibilidad de cumplimiento de sus fines, art. 109 del Cdigo civil) ni
pueden, tampoco, ampliar o modificar sus fines, pues en este caso, adems de
la solicitud del rgano contralor, debe mediar autorizacin judicial (art. 108 del

mismo Cdigo).
La razn de estas limitaciones obedece a que, como regla general, el fundador,
una vez creada la fundacin, queda al margen de ella. Los administradores, al
ser terceros, y al estar obligados a la prosecucin de fines en favor de otros
sujetos, deben quedar sometidos al control de un organismo (estatal) que vele
por el cumplimiento de los fines propuestos por el fundador. Inclusive esta
regla es vlida en el caso que los fundadores se reserven la condicin de
administrador de la fundacin, pues tarde o temprano, ya sea con su
alejamiento o con su muerte, la fundacin pasar a ser administrada por otros
individuos.
Inclusive, a fin de evitar una gestin interesada en la administracin de una
fundacin, la ley contempla que los administradores, as como sus parientes
hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, no pueden
celebrar contratos con aqulla, salvo que medie expresa autorizacin del
Consejo de Supervigilancia de Fundaciones. La prohibicin se hace extensiva a
las personas jurdicas de las cuales sean socios tanto el administrador como
sus parientes en los grados sealados (art. 108 del Cdigo civil)(52).
Por otro lado, nada impide que la fundacin cuente con otros rganos, como
puede ser una gerencia.
En torno a este tema, debo recalcar una propuesta sumamente sugerente de
Javier de Belande, que fue recogida en el Anteproyecto de Ley de
Fundaciones elaborado por una Comisin Oficial, integrada por
especialistas(53).
En opinin del autor mencionado, existen casos en que el fundador desea
participar en la vida institucional pero sin asumir tareas propias de un
administrador. Para esta posibilidad, de Belande plante la creacin de una
Junta de Fundadores que estara integrada por los fundadores en vida y que
tendran ingerencia en la vida de la fundacin, especialmente para velar por el
cumplimiento de sus fines y controlar la actuacin de los administradores. De
aprobarse su propuesta, es evidente que la labor del Consejo de
Supervigilancia de Fundaciones sera, al menos durante el tiempo de vida de
los fundadores o mientras integren dicha junta, mejor cumplida dada la
intervencin de los propios creadores de la fundacin.
8. Control de las fundaciones
Como bien ha sido sealado, en la fundacin la administracin de los bienes
corre a cargo de personas que no han contribuido a la formacin del
patrimonio de la organizacin y que no son beneficiarios de ella. El fundador,
generalmente, no tiene ingerencia en las decisiones. Adems, la fundacin

puede ser creada por testamento, en cuyo caso se presenta la imposibilidad de

la participacin del fundador dada su inexistencia al instituirse la fundacin. A
ello se aade que los beneficiarios de la fundacin no tienen intervencin en la
administracin de la fundacin(54).
Estas razones abonan en pro de la necesidad de la existencia de un organismo
que controle las labores cumplidas por los administradores de las fundaciones.
A este respecto, debe sealarse que desde octubre de 1955 nuestra legislacin
contempla la presencia del ahora denominado Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones, CSF: Esta instancia, actualmente dependiente del Ministerio de
Justicia(55), se encarga de las funciones establecidas tanto en el Cdigo civil
como en los Reglamentos aprobados por Decretos Supremos Ns 00394JUS y
00494JUS.
Lo fundamental de las atribuciones asignadas al CSF radica en velar por la
adecuada aplicacin de los recursos de la fundacin a sus fines institucionales.
En esta perspectiva, el CSF toma conocimiento de los planes y presupuestos de
las fundaciones, aprueba sus balances, cuentas y memorias, dispone las
auditoras que considere necesarias, puede impugnar los actos o acuerdos
contrarios a la ley o al estatuto de la fundacin, etc.(56)
Asimismo, en el caso de las fundaciones constituidas mortis causa, en las que
basta el acto de dotacin patrimonial y la determinacin de los fines, el CSF
puede dar nombre y domicilio a la fundacin, designar a sus administradores,
establecer su rgimen econmico y administrativo, etc. En sntesis, en estos
casos puede otorgar la norma estatutaria de la fundacin (ver arts. 103 a 105
del Cdigo civil).
Adicionalmente, dado que los administradores se encuentran sujetos a la
voluntad fundacional y no son ni titulares ni aportantes, y por ende carecen de
la capacidad para ampliar o modificar los fines de la fundacin, as como de la
atribucin de darle trmino a su existencia, estas vas son slo posibles si
media autorizacin judicial obtenida en base a una solicitud del CSF (arts. 108
y 109 del Cdigo civil).
Para concluir, baste sealar que el incumplimiento de cualesquiera de los
deberes de los administradores puede dar lugar a que el CSF solicite su
remocin al Poder Judicial (art. 106 del Cdigo civil).
9. Disolucin y destino del patrimonio
Como ya hemos anotado, la fundacin no puede ser disuelta por los
administradores. En verdad tampoco podra ser extinguida por voluntad del

fundador.
Para que se disuelva una fundacin es indispensable que ella no pueda cumplir
sus fines. Lo contrario sera atentar contra la estabilidad de las funciones de
inters social que aporta a la colectividad.
La disolucin, adems, es necesariamente judicial y slo es conocida por el
Poder Judicial a instancia del CSF (art. 109 del Cdigo civil). En no pocos casos
la solicitud del CSF es consecuencia del pedido de los administradores. Para
saber si tiene o no sustento, el CSF debe ordenar una auditora o bien realizar
las indagaciones que corresponda.
Si el Poder Judicial ordena la disolucin debe designarse a los liquidadores para
que, cubiertas las obligaciones de la institucin, destinen el haber neto
resultante al fin previsto en el acto constitutivo. Si ello no fuera posible, se
destina, a propuesta del CSF, a incrementar el patrimonio de otra u otras
fundaciones de finalidad anloga o, en su defecto a la Beneficencia Pblica de
la localidad en la que la fundacin tuvo su sede, para satisfacer propsitos
similares (art. 110 del Cdigo civil).