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ConsultadelaNorma:
RgimenLegaldeBogotD.C.PropiedaddelaSecretaraGeneraldelaAlcaldaMayordeBogotD.C.
SentenciaC1143de2000CorteConstitucional
FechadeExpedicin:
FechadeEntradaenVigencia:
MediodePublicacin:
30/08/2000
30/08/2000
PublicadaenlaGacetadelaCorteConstitucional
Vertemasdeldocumento
ContenidodelDocumento
SENTENCIAC1143DE2000
PROCESOCONCURSALFinalidad
Los procesos concursales se orientan hacia la proteccin de la organizacin empresarial y, a
travsdeella,haciaelmantenimientodelempleoylasalvaguardadelsistemacrediticio.Este
tripleobjetivoselogramediantelasujecindelasempresasqueafrontancrisiseconmicasa
ciertostrmites,quepuedenserdedosclases:a)elconcordato,oacuerdoderecuperacinde
los negocios del deudor, y b) la liquidacin obligatoria, o realizacin de los bienes del deudor
paraatenderelpagoordenadodesusobligaciones.
CONCORDATOObjeto/PROCESOCONCORDATARIOJustificacinconstitucional
La figura del concordato permite que las empresas con dificultades graves en el pago de sus
pasivos,lleguenaunacuerdoconsusacreedores,conlafinalidaddepermitirsurecuperaciny
conservacin,entantounidadesdeexplotacineconmicayfuentesgeneradorasdeempleo,y
asimismo proteger el crdito, a la vez que se trazan las reglas a las cuales se someter el
cumplimientodelasobligacionesinsolutasasucargo.Elrgimenconcordatarioencuentrasu
justificacinconstitucional,eneldeberdelEstadodecrearmecanismosparapromoverelsector
empresarial,yaspreservarlafuncinquestecumpleenmateriadedesarrolloeconmico.
ECONOMIADireccinacargodelEstado
PROCESOCONCORDATARIOSujetos
PROCESOCONCORDATARIOEtapas
PROCESOCONCORDATARIOEfectos
SUPERINTENDENCIADESOCIEDADESFuncinjurisdiccionalenprocesosconcursales
LaSuperintendenciadeSociedades,entidadadministrativadelordennacionalqueenvirtudde
delegacinpresidencialejercelasfuncionesdeinspeccin,vigilanciaycontrolqueconsagrael
artculo18924Superior,fueinvestidadefuncionesjurisdiccionalesporelartculo90delaLey
222de1995,paraconocerydecidirlosprocesosconcursales.Setratadelaaplicacindelo
dispuestoporelartculo116delaCarta,envirtuddelcuallaley,enformaexcepcional,puede
"atribuirfuncinjurisdiccionalenmateriasprecisasadeterminadasautoridadesadministrativas",
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comoconsecuenciadelpostuladodecolaboracinarmnicaentrelasramasdelpoderpblico.
Enestesentido,laSuperintendenciadeSociedadesactacomounverdaderojuezduranteel
procesoconcordatario,locuallefuepermitidoenatencinasuconocimientoespecializadoya
suampliaexperienciaenelrea.
SUPERINTENDENCIA
DE
SOCIEDADES
Inspeccin,
vigilancia
y
control/SUPERINTENDENCIADESOCIEDADESOficiosidadparaconvocartrmiteconcursal
ACCIONREVOCATORIACONCURSALTitularidad
ACCIONREVOCATORIACONCURSALObjeto
Conestaaccinsepretendedotaralossujetosmencionadosenlanorma,deunaherramienta
destinada a reintegrar al patrimonio del deudor ciertos bienes que salieron de l a travs de
actos injustificados, durante el llamado "perodo de sospecha". Al ingresar a la masa del
concordato, estos bienes pueden aumentar su volumen, y facilitar de esta manera el
saneamientodelasfinanzasdelaempresadeudora,locualasuvezhaceviableellogrodeun
acuerdoentrestaysusacreedores.Laaccinrevocatoriaconstituye,as,uninstrumentoque
incrementa las posibilidades de supervivencia econmica de la empresa, y defiende,
simultneamente,losderechosdeldeudorydelosacreedores.
SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES Legitimacin para ejercer accin revocatoria
concursal
Lejos de ser violatoria de la imparcialidad o independencia de la Superintendencia de
Sociedades, la legitimacin que le otorga la disposicin acusada para ejercer la accin
revocatoria concursal se integra armnicamente en su catlogo legal de atribuciones, y
constituyeunaherramientaidneaparaellogrodelosfinesdelconcordato.Lafacultadquela
norma asigna a la Superintendencia se deriva de sus funciones de inspeccin, vigilancia y
control, en la medida en que en ejercicio de tales atribuciones, la entidad puede reunir
elementosdejuicioparaconcluirque,enelcontextodelacrisisempresarial,ciertosactosdel
deudorresultansospechosos,ydebenserobjetodeunaverificacinjudicial.
ACCIONREVOCATORIACONCURSALTrmitecorrespondeajuezordinario
DEMANDADEINCONSTITUCIONALIDADImprocedenciadeadicin
Referencia:expedienteD2853
Demandadeinconstitucionalidadcontraelartculo146delaLey222de1995
MagistradoPonente:
Dr.CARLOSGAVIRIADIAZ.
SantafdeBogot,treinta(30)deagostodedosmil(2.000).
LASALAPLENADELACORTECONSTITUCIONAL,
encumplimientodesusatribucionesconstitucionalesydelosrequisitosytrmite
establecidosenelDecreto2067de1.991,haproferidolasiguiente
SENTENCIA
Actor:AndrsGuillnGmez
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I.ANTECEDENTES
En ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad, el ciudadano ANDRES GUILLEN
GOMEZdemandelartculo146delaLey222de1.995,"porlacualsemodificaelLibroIIdel
Cdigo de Comercio, se expide un nuevo rgimen de procesos concursales y se dictan otras
disposiciones".
Cumplidos los trmites constitucionales y legales propios de los procesos de
inconstitucionalidad, la Corte Constitucional procede a decidir acerca de la demanda en
referencia.
II.NORMADEMANDADA
Acontinuacin,setranscribeeltextodeladisposicindemandada,conformeasupublicacin
enelDiarioOficialNo.42156del20dediciembrede1.995:
"LEY222DE1.995
(diciembre20)
PorlacualsemodificaellibroIIdelCdigodeComercio,seexpideunnuevorgimende
procesosconcursalesysedictanotrasdisposiciones.
Artculo 146. Accin revocatoria. El contralor, cualquier acreedor o la Superintendencia de
Sociedades, podr incoar la accin revocatoria concursal de los actos realizados
injustificadamente por el deudor dentro de los 18 meses anteriores a la fecha de solicitud del
trmite concursal, cuando dichos actos hayan perjudicado a cualquiera de los acreedores o
afectadoelordendeprelacindepagos.
1.Losactosdedisposicinattulogratuito.
2.Elpagodedeudasnovencidas.
3.Laconstitucindepatrimoniosautnomos.
4.Laenajenacin de bienes no destinados al giro normal de los negocios,cuyoproducidose
hayadestinadoalpagodepasivosnoexigibles.
5.Lasdacionesenpagopordeudasvencidasrealizadasconbienesquerepresentenmsdel
30%delosactivosdelconcursado.
6. Todo contrato celebrado con su cnyuge, con sus parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad, primero civil, segundo de afinidad o con socios en sociedades distintas a la
annimaoconsociedadesenquetengaparticipacineldeudorocontroladministrativodelas
mismasocuandolosparientesocnyugesseandueosenmsdeun50%delcapitalsocial.
7.Laliquidacindebienesdelasociedadconyugalhechapormutuoacuerdoopedidaporuno
deloscnyugesconaceptacindelotro.
8. La constitucin de gravmenes, hipotecas, prendas o cauciones para garantizar deudas
originalmentenocaucionadas.
9.Latransferenciaacualquierttulodeloestablecimientosdecomerciodeldeudorconlocual
sehayadisminuidoconsiderablementeelpatrimonioylacapacidadproductoradelaempresa
deudora.
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10.Lasreformasdelosestatutosdelasociedaddeudora,cuandoconellaafecteelpatrimonio
social,laresponsabilidaddelossociosolagarantadelosacreedores.
PARAGRAFO 1. De la accin revocatoria concursal conocer el juez civil del circuito o
especializado del comercio del domicilio del deudor. El trmite se har por la va del proceso
abreviadoyconunprocedimientopreferentesobrelosdemsprocesos,salvoeldelaaccinde
tutela.
PARAGRAFO 2. El adquirente de buena fe participar en el trmite concordatario como
acreedorquirografario,losdemalafeperderntododerechoareclamar".
III.LADEMANDA
El actor considera que la disposicin demandada viola los artculos 29, 2, 4 y 93 de la
Constitucin Poltica, en la medida en que otorga legitimidad a la Superintendencia de
Sociedadesparapromoverlaaccinrevocatoriaconcursal.
Explica que por mandato del artculo 90 de la Ley 222 de 1.995, la Superintendencia de
Sociedades ejerce la funcin jurisdiccional durante los procesos concursales y que al mismo
tiempo,envirtuddelanormaimpugnada,puedeejercerlaaccinrevocatoria,"anencontrade
personas sobre las cuales ejerce, en forma simultnea, dentro del trmite del proceso
concursal,funcionesjurisdiccionales".ElhacerusodetalfacultadubicaalaSuperintendencia,
frente al deudor de un proceso concordatario, en la doble posicin de juez y contraparte, "en
formasimultnea,respectodeunamismacausayasuntoyrespectodeunamismapersona",lo
cualesinaceptablealaluzdelosprincipiosdelEstadodederecho.Porello,consideraquela
normaesviolatoriadelosartculos4y29delaConstitucin.
El artculo 93 de la Carta, segn el demandante, resulta lesionado como consecuencia del
irrespeto al debido proceso, ya que varios tratados internacionales vinculantes para Colombia
consagran,comoparteintegrantededichoprincipio,elderechoaserodoporunjuezotribunal
independiente e imparcial as lo expresa la Convencin Americana de Derechos Humanos
(PactodeSanJos)ensuartculo8,yelPactoInternacionaldeDerechosCivilesyPolticos,
ensuartculo141.Paraelactor,laindependenciaeimparcialidaddelaSuperintendenciade
Sociedadessevencomprometidas,comoquieraqueenvirtuddelanormademandada,ocupa
elcarcterdejuezyparteenelprocedimientoconcursal.Porlomismo,consideraquetambin
se viola el artculo 2 Superior, ya que uno de los fines esenciales del Estado es garantizar la
efectividad de los principios y derechos constitucionales, y la disposicin acusada otorga a la
Superintendencialafacultaddedesconocertalpostulado.
IV.INTERVENCIONES
1. Intervencin de la Superintendencia de Sociedades y del Ministerio de Desarrollo
Econmico.
Los ciudadanos Mara Teresa Gil Garca, Jefe de la Oficina Jurdica Asesora (E) de la
SuperintendenciadeSociedades,yCarlosEduardoSernaBarbosa,JefedelaOficinaAsesora
Jurdica del Ministerio de Desarrollo Econmico, obrando en calidad de apoderados de sus
respectivas entidades, intervinieron en este proceso para defender la constitucionalidad de la
normademandada.LlamalaatencindelaCorteque,salvoporpequeasdiferenciasformales,
los intervinientes presentaron documentos idnticos, con los argumentos reseados a
continuacin.
En primer lugar, dicen que el actor desconoce la diferencia que existe entre el escenario
concursalenelcuallecorrespondeactuaralaSuperintendenciadeSociedades,entantojuez
facultado para ejercer la accin revocatoria, y el escenario en el cual dicha accin habr de
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deudor,locualpresumelanecesidadderestarefectosaciertosactos.Consecuentemente,sia
laSuperintendenciaselegravaconestedeberdeconservacinpatrimonial,debenotorgrsele
losmediosnecesariosysuficientesparaello,entreloscualesseincluyelafacultaddeimpugnar
ciertosactosdeldeudor.
Porsuparte,laciudadanaTerrerosMontesadujoquelaSuperintendenciadeSociedadesest
legalmentefacultadaparaactuarcomoautoridadjurisdiccionalenlosprocesosconcursales,y
quedentrodelasfacultadesqueleconcedeelartculo865delaLey222,estladerealizar
lasactuacionesoficiosasqueseannecesariasparaprotegerlaexistenciadelaempresaylos
derechosdelosacreedores.CitandolassentenciasT279/97(M.P.VladimiroNaranjoMesa)y
C233/97(M.P.FabioMornDaz)deestaCorporacin,sealquelafacultadconcedidaporla
norma demandada forma parte de los instrumentos que otorga el ordenamiento jurdico para
que las Superintendencias puedan actuar de manera gil y oportuna en cumplimiento de sus
funciones,enestecasojurisdiccionales.Enconsecuencia,aclarandoquealasentidadesque
participanenprocesosconcursalesselesrespeta,efectivamente,elderechoaldebidoproceso
dentrodeltrmite,solicitalaCortequedeclarelaexequibilidaddelanormademandada.
V.CONCEPTODELPROCURADORGENERALDELANACION
ElseorProcuradorGeneraldelaNacin,medianteconceptoNo.2136recibidoel25deabril
de 2.000, intervino en este proceso para solicitar la declaratoria de exequibilidad de la norma
demandada.
CitandolasentenciaC233/97(M.P.FabioMornDaz),argumentaquelaSuperintendenciade
SociedadesencuentraenlaConstitucinylaleylasbasesdesufuncin,"quenosloselimita
aejercerunavigilanciaycontrolsobrelassociedadesqueaellasesometen,sinounafuncino
facultadjurisdiccional,queennadaresultacontradictoriaconlaprimera,puestoquesupapelno
se limita nicamente a vigilar y controlar el transcurrir de la empresa, sino que oficiosamente
puedetomarlasmedidaspertinentesparaqueenuncasodecrisis,seprotejanlosinteresesde
la empresa y de terceros involucrados con la misma". Por ello, no slo la Superintendencia
puede asumir vlidamente funciones jurisdiccionales, sino que debe estar dotada de
herramientaseficacesparacumpliradecuadamenteconsuscometidos.
Aclara que para conocer de la accin revocatoria, cuya finalidad es retrotraer todas aquellas
operaciones que haya realizado el deudor y que puedan causar perjuicios a los acreedores,
existeotrojuezinvestidodecompetencia,porloquenopuedeargumentarsequerespectode
este proceso la Superintendencia sea juez y parte simultneamente: "unas son las facultades
paraincoarlaaccinrevocatoria,conelfindeprotegeralosacreedores,queserresueltapor
un Juez de la Repblica, y otras, las relacionadas con la actividad jurisdiccional atinentes al
procedimientoconcursal".
Porestasrazones,consideraquelanormaacusadanoviolaeldebidoproceso,elcual"seerige
sobre las bases de unas leyes que existen con antelacin y que determinan la estructura de
cada juicio en particular para el caso que nos ocupa, se trata del proceso concursal, el cual
regula, entre otros, lo referente al funcionario competente...". As, solicita la declaratoria de
exequibilidaddelpreceptodemandado.
VI.CONSIDERACIONES
1.Competencia
La Corte Constitucional es competente para conocer de este proceso en los trminos del
artculo2414delaCarta.
2.Generalidadessobrelosprocesosconcordatarios.
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Bajo tales parmetros, para esta Corporacin resulta claro que, al establecer un rgimen
concordatario orientado fundamentalmente hacia la supervivencia de la organizacin
empresarial,elLegisladordotalEstadocolombianodeunmedioidneoparacumplirconsus
cometidosconstitucionales.Enefecto:atravsdeltrmitedeunconcordato,esposiblequelas
empresasendificultadesasegurensucontinuidadenelmundoeconmico,yalmismotiempo,
cumplanconlasobligacionesyresponsabilidadesquesurgendesuactividadeconmica,entre
lascualeslamselementalesladepagarsusacreencias.
En este orden de ideas, la finalidad del proceso concordatario se erige como un factor
determinantealahoradeanalizarelrgimenlegalqueleespropio,ascomotodasycadauna
delasactuacionesestablecidasdurantesutrmite,porlocuallaCortelautilizarcomocriterio
guaparaexaminarloscargosaducidosporelactor.
2.2.Principalescaractersticasdelconcordato
a)Sujetosqueintervieneneneltrmite.
La Ley 222/95 asign ciertas funciones a cada uno de los sujetos que participan en el
concordato,lascualesderivansusentidodelafinalidadarribareseadaesdecir,losactosde
quienes intervienen en el proceso concordatario gravitan, por disposicin legal, en torno a los
imperativosderecuperacindelaempresaysaneamientopatrimonial.As,enprimerlugar,se
encuentraeldeudor,quiendebepresentarunafrmuladearregloconsusacreedoresdesdeel
momento en que solicita la apertura del trmite para lo cual estn legitimados l, los
acreedores(art.97,Par.1,Ley222/95),ylaSuperintendencia(art.857,Ley222/95).Adems,
el deudor debe someterse a los efectos jurdicos y patrimoniales del concordato, a saber, la
sujecinaciertasreglasparaelcumplimientodesusobligacionesyeldesarrollodesuobjeto
social.
Ensegundolugar,seencuentralajuntaprovisionaldeacreedores,lacual,deacuerdoconel
artculo 115 de la citada ley, tiene como principal funcin el elaborar un proyecto de acuerdo
concordatarioqueseaprocedente.
Por otra parte, se encuentra el contralor, que en los trminos del artculo 108 ibdem, es un
auxiliar de la justicia "a quien le corresponde analizar el estado patrimonial del deudor y los
negocios que hubiere realizado dentro de los ltimos tres aos, evaluar la frmula de arreglo
presentadaconlasolicituddelconcordatoyconceptuarsobrelaviabilidaddelamisma".
Finalmente, est la Superintendencia de Sociedades, encargada por la ley de tramitar el
proceso, y cuyas funciones, en general, se contraen a conducir el procedimiento de forma tal
que se pueda llegar a un acuerdo, aplicando para ello sus conocimientos especializados, en
tantoentidadadministrativadeinspeccin,vigilanciaycontrolquegoza,paraestosefectos,de
atribucionesjurisdiccionales.
b)Actuacionespreconcursales
Tal y como lo dispone el artculo 91 de la Ley 222/95, los supuestos fcticos que hacen
procedentelaaperturadeunconcordatoson:a)queeldeudorseencuentreen"gravesyserias
dificultades" para cumplir oportunamente con sus obligaciones, o b) que se tema
razonablementequepuedallegaratalsituacin.Setratadesupuestosnetamenteeconmicos,
que debern ser analizados por la autoridad competente para efectos de admitir la solicitud
respectiva.
Poresemotivo,puedeafirmarsequeexiste,enprimertrmino,unaetapa"preconcursal",enla
cualseanalizalasituacineconmicadelaempresaencuestin,queancuandocumpla,en
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principio,conlospresupuestosexigidosporlaleyparaseradmitidaaunconcordato,notiene
necesariamente que ser sometida a este procedimiento, ya que la Superintendencia de
Sociedadespodrpromover,siloencuentraconveniente,lapresentacindeplanestendientes
a superar la crisis empresarial, y lograr un acercamiento con los acreedores para llegar a
acuerdosoconveniosporfueradelconcordato.Enestesentido,comoloexpliclaCorteenla
sentencia C233/97, "slo ante el evidente fracaso de los planes y programas orientados a
obtener la recuperacin o cuando la gravedad de la situacin no de lugar a la promocin de
esasmedidasprocedelaconvocacindeltrmiteconcursal".
c)Etapasdeltrmiteconcordatario
Bajo la misma ptica finalista, se puede efectuar el anlisis de las distintas etapas de un
concordato,as:
(i)Unavezpresentadaporeldeudoroporsuapoderadolasolicituddeadmisinalconcordato,
debeverificarsequestacontengaunafrmuladearregloconlosacreedores,yunamemoria
explicativa de las causas que originaron la crisis (art. 97, Ley 222/95). La necesidad de
presentar dicha frmula, se explica por cuanto slo podrn someterse al concordato aquellas
empresasqueseaneconmicamenteviables,estoes,quepuedanefectivamentesuperarsus
problemas,yaquesteeselobjetivofinaldeltrmite.
(ii)Siseverificanlossupuestoslegalesyeconmicosdelcaso,laSuperintendenciaadmitirla
solicitud,yapartirdelaaperturadeltrmite,restringirsustancialmentelarbitadeaccinde
laempresadeudoraenestesentido,lamismaleydisponequeenlaprovidenciadeapertura,la
Superintendencia deber prevenir al deudor que "sin su autorizacin, no podr realizar
enajenaciones que no estn comprendidas en el giro ordinario de sus negocios, ni constituir
cauciones, ni hacer pagos o arreglos relacionados con sus obligaciones, ni reformas
estatutariascuandosetratedepersonasjurdicas"(art.98,Ley222/95).Igualmente,unavezse
hayainscritotalprovidenciaenelregistromercantil,todopagooextincindelasobligaciones
concordatarias esto es, de los crditos que ingresan en el concordato estar sujeta a las
disposicioneslegales(idem).
Porloanterior,losprincipalesefectosquesederivandelconcordato(dadalaimportanciaque
steguardaparalavidaulteriordelaempresa),sonlossiguientes:
Lapreferenciadeltrmiteconcordatario,queenlostrminosdelartculo99delacitada
Ley 222/95, precluye la procedencia de cualquier otra peticin de apertura de trmite
concursal,ascomoladelosprocesosdeejecucinsingularoderestitucindeinmueble
que se llegaren a promover contra la empresa. Todos los procesos ejecutivos
preexistentescontraelconcordado,seincorporarnalprocedimientoconcursalyestarn
sujetosasusuerte.
Lacontinuidaddeloscontratosdetractosucesivoquehayasuscritolaempresa,quede
acuerdoconlodispuestoporelartculo103delaley,noadmitirnclusulasenlasquese
consagre, como causal de terminacin, la existencia de un trmite concordatario de
manera concurrente, la prohibicin de declarar la caducidad de los contratos
administrativossuscritosporeldeudor,poresesolomotivo.
Laprohibicindesuspenderlealdeudorlaprestacindelosserviciospblicos,odelos
serviciosdeprevisinsocial,porvirtuddelaaperturadelconcordato,quesegnelartculo
104 ibdem no podr hacerse, an cuando la empresa prestadora de tales servicios sea
acreedoradedeudasinsolutasacargodeldeudor.
Lacontinuidadenelfuncionamientodelosrganossocialesdelaempresa,sinperjuicio
delasatribucionesdelcontralor,lajuntadeacreedoresyelrepresentantelegal(art.116
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ibdem). Como el objetivo legal es permitir que la empresa subsista y honre sus
obligaciones postconcordatarias, se le debe permitir un mnimo de actividad durante el
trmite, que no desborde los lmites impuestos por las finalidades de recuperacin y
conservacinempresarial.
(iii) Finalmente, viene la etapa de negociacin del acuerdo propiamente dicha, en la cual se
efectuar el traslado de los crditos admitidos al procedimiento y de sus objeciones, se
celebrarlaaudienciapreliminary,dadoelcaso,laaudienciafinal,conmirasaqueeldeudory
susacreedoreslleguenaunacuerdoviable,quedeberseraprobadoporlaSuperintendencia.
En sntesis, los diferentes momentos del trmite concordatario, as como las atribuciones de
quienes participan en l y los efectos de su desarrollo, derivan su sentido y naturaleza de la
finalidaddesalvarlaempresaencrisis.
Con fundamento en las anteriores consideraciones, la Corte proceder ahora a evaluar con
mayordetenimientoelpapeldelaSuperintendenciadeSociedadesduranteelconcordato.
3.ElroldelaSuperintendenciadeSociedadesenlosprocesosconcordatarios.
LaSuperintendenciadeSociedades,entidadadministrativadelordennacionalqueenvirtudde
delegacinpresidencialejercelasfuncionesdeinspeccin,vigilanciaycontrolqueconsagrael
artculo18924Superior,fueinvestidadefuncionesjurisdiccionalesporelartculo90delaLey
222de1.995,paraconocerydecidirlosprocesosconcursales.Setratadelaaplicacindelo
dispuestoporelartculo116delaCarta,envirtuddelcuallaley,enformaexcepcional,puede
"atribuirfuncinjurisdiccionalenmateriasprecisasadeterminadasautoridadesadministrativas",
comoconsecuenciadelpostuladodecolaboracinarmnicaentrelasramasdelpoderpblico
(art. 113 C.P.). En este sentido, la Superintendencia de Sociedades acta como un verdadero
juez durante el proceso concordatario, lo cual le fue permitido en atencin a su conocimiento
especializado y a su amplia experiencia en el rea con ello, Colombia se ubica dentro de la
tendenciamundialhacialadesjudicializacindeciertostrmitesque,porsuimportanciaparala
vidaeconmica,requierengraneficaciayagilidad.
No obstante lo anterior, se debe recordar que las funciones jurisdiccionales de la
Superintendencia de Sociedades en materia concursal, se relacionan ntimamente con sus
funcionesgenricasdeinspeccin,vigilanciaycontrol,frentealascualessusatribucionesde
tipojurisdiccionalconstituyenunaexcepcin.ComosesealenlasentenciaC233/97,estas
funciones otorgan a la Superintendencia un "repertorio de facultades que (...) podr ejercer,
segnelsupuestodequesetrateydependiendo,demaneraprimordial,delamagnituddelas
dificultadesquelasociedadsometidaafiscalizacinpresente".
En la misma providencia, se estableci el contenido especfico de cada una de estas
atribuciones,as:"mientras que la inspeccin comporta una leve y ocasional injerencia en las
sociedadescomercialesnovigiladasporlaSuperintendenciaBancaria,conelfindeconfirmary
analizar informacin sobre la situacin jurdica, contable, econmica y administrativa o sobre
operaciones especficas la vigilancia entraa un seguimiento permanente acompaado de
facultades de ms hondo calado, respecto de las sociedades no sometidas a la vigilancia de
otras superintendencias y para velar por que en la formacin, en el funcionamiento y en el
desarrollodesuobjetosocialseajustenalaleyyalosestatutos".Porsuparte,"lanocinde
control,introducidaporelartculo85delaLey222de1.995,involucraatribucionesdemayor
intensidad,ejercitablesporlaSuperintendenciadeSociedadessiemprequecualquiersociedad
comercial no vigilada por otra superintendencia atraviese por una situacin crtica de orden
jurdico, contable, econmico o administrativo que haga indispensable la adopcin de
correctivosenderezadosasubsanarla".
Enesteordende ideas, desde el nivel de inspeccin hasta el de control,laSuperintendencia
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poseeunabanicodeatribuciones,cuyoejerciciodependerdelestadodelaempresasometida
afiscalizacin:"entremayorseaelniveldegravedadquelaSuperintendenciadeSociedades,
en uso de sus atribuciones, pueda detectar, ms contundentes resultan los mecanismos de
accin con que la entidad cuenta para tratar de superar la situacin que, cuando es crtica,
autoriza la asuncin de las atribuciones propias del estadio de control, siendo todava viable,
dentro del esquema de gradualidad comentado, la implementacin de medidas de diverso
signo,dependiendodelasposibilidadesderecuperacinqueelanlisisconcretodelasociedad
demuestre" (Sentencia C233/97). De all que la convocatoria a un trmite concursal sea el
extremo ms contundente, dentro de un continuum de medidas que puede tomar tal entidad
frenteaunaempresaendificultades,entantoorganismodeinspeccin,vigilanciaycontrol,las
cualescoexistenconlasatribucionesjurisdiccionalesquedeberejercerunavezseadecretada
laaperturadelconcordato.
Porlomismo,forzosoesconcluirque,ademsdedesarrollarlasfuncionesjurisdiccionalescon
baseenlascualestramitalosconcordatos,laSuperintendenciapuedeejercer,respectodela
empresa deudora, los actos inherentes a sus funciones de inspeccin, vigilancia y control,
siempre y cuando con ello no lesione los derechos constitucionales de los sujetos que
intervienenentalproceso,yaqueambostiposdeatribucioneslegalesapuntanhaciaelmismo
objeto la proteccin de la empresa y de los valores que dependen de ella, y se derivan
conjuntamentedelosartculos333y334delaCarta.
Bajoestosparmetros,laCorteprocederaanalizarladisposicindemandada,enelsentido
de determinar si la legitimacin que ella otorga a la Superintendencia para ejercer la accin
revocatoria concursal, entra en conflicto con sus funciones jurisdiccionales durante el proceso
concordatario.
4.Lasaccionesrevocatoriasconcursales
Segn lo dispone el artculo 146 de la Ley 222 de 1.995, que se demanda, tanto la
Superintendencia de Sociedades como el contralor o cualquier acreedor pueden incoar la
"accinrevocatoriaconcursal"sobrelosactosqueeldeudorhayarealizadoinjustificadamente
dentro de los 18 meses anteriores a la fecha de solicitud del concordato, si tales actos han
perjudicadoacualquieradelosacreedores,ohanafectadoelordendeprelacindepagos.
Es claro, a la luz de los anteriores preceptos, que con esta accin se pretende dotar a los
sujetosmencionadosenlanorma,deunaherramientadestinadaareintegraralpatrimoniodel
deudor ciertos bienes que salieron de l a travs de actos injustificados, durante el llamado
"perododesospecha".Alingresaralamasadelconcordato,estosbienespuedenaumentarsu
volumen,yfacilitardeestamaneraelsaneamientodelasfinanzasdelaempresadeudora,lo
cual a su vez hace viable el logro de un acuerdo entre sta y sus acreedores. La accin
revocatoria constituye, as, un instrumento que incrementa las posibilidades de supervivencia
econmica de la empresa, y defiende, simultneamente, los derechos del deudor y de los
acreedores.
Enprimerlugar,sedefiendenlosderechosdeldeudorenelconcordato,porque:a)sihayms
bienes para pagar los crditos insolutos, la empresa incrementa sus posibilidades de
normalizacin, y por lo mismo, de acordar una frmula de arreglo, con la cual se garantice la
continuidaddesulaboreconmicayb)silacrisisdelaempresaeslosuficientementegrave
comoparaameritarlaaperturadeunconcordato,esdepresumirqueporlomenosdurantelos
18 meses anteriores, haya sufrido un declive, durante el cual pudo haberse visto forzada a
aceptar,enrelacinconloscitadosactospatrimoniales,condicioneseconmicasqueenotras
circunstanciasnohubieraconsentido.Esdecir,laeventualrevocatoriadelosactosrealizados
duranteel"perododesospecha"esuninstrumentoqueincorporaalamasaconcordatariael
valorrealdebienesque,dadalacrisisdelaempresa,pudieronhabersalidodesupatrimonio
encircunstanciasexcesivamenteonerosasparaella.
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Ensegundolugar,sedefiendenlosderechosdelosacreedores,yaqueatravsdelaaccin,
sebuscagarantizarquelatotalidaddeloscrditosconcordatarios,oalmenoslamayorparte
delosmismos,encuentrenunrespaldoslidoenlosbienesdeldeudor.Alavez,conlaaccin
selesprotegedeeventualesgestionesdolosasporpartedelconcordado,encaminadasasacar
desupatrimoniobienesque,delocontrario,ingresaranalamasaconcursal.
Es importante resaltar que, para lograr este doble objetivo, la Superintendencia nicamente
cuenta con la facultad de interponer la accin, con base en los elementos de juicio que haya
reunidoconocasin del concordato, y no de decidir sobre su contenido,puestoqueparaello
existeotrojuezcompetente.
Por lo tanto, el ejercicio de la pluricitada accin no constituye un medio para perjudicar los
interesesdeldeudorenbeneficiodesusacreedoresalcontrario,atravsdeellasepretende
garantizar tanto los derechos de las dos partes que se confrontan en el concordato, como la
posibilidadrealdesalvarlaorganizacinempresarial,ypreservarsufuncinsocial.
5.Loscargosconcretosdeinconstitucionalidad.
Vistoloanterior,sepuededarrespuestaalproblemajurdicoplanteadoporelactor,afirmando
que, lejos de ser violatoria de la imparcialidad o independencia de la Superintendencia de
Sociedades, la legitimacin que le otorga la disposicin acusada para ejercer la accin
revocatoria concursal se integra armnicamente en su catlogo legal de atribuciones, y
constituyeunaherramientaidneaparaellogrodelosfinesdelconcordato.
La facultad que la norma asigna a la Superintendencia se deriva de sus funciones de
inspeccin,vigilanciaycontrol,enlamedidaenqueenejerciciodetalesatribuciones,laentidad
puede reunir elementos de juicio para concluir que, en el contexto de la crisis empresarial,
ciertosactosdeldeudorresultansospechosos,ydebenserobjetodeunaverificacinjudicial.
Como tal facultad habr de desarrollarse, necesariamente, durante el trmite del concordato,
puede dar pie para concluir, como hace el actor, que la Superintendencia obra como juez y
parte en dicho proceso sin embargo, para la Corte esa afirmacin carece de fundamento
jurdico.Precisamenteportratarsedeunafuncinadministrativa,quecoexisteconlasfunciones
jurisdiccionalesdelaSuperintendenciasinconfundirseconellas,lanormasolamentelalegitim
parainterponerlaaccinrevocatoria,masnolaleotorgcompetenciaparaconocerdeella,ni
pararesolverla:porvirtuddelamismadisposicinimpugnada,elfuncionariocompetentepara
ello es el juez civil del circuito o especializado de comercio del domicilio del deudor. Se trata,
as,dedosprocedimientosindependientes:unoeseltrmitedelconcordatocomotal,quese
realizar frente a la Superintendencia, y otro es el trmite de la accin revocatoria, que se
ventilarantelosjuecessealadosporlanorma,yenelcuallacitadaentidadjuegaelrolde
accionante.
En este sentido, no le asiste razn al demandante cuando considera que la independencia e
imparcialidaddelaSuperintendenciaresultanlesionadasporserstajuezyparteenelmismo
proceso,yaqueelescenarioenelcuallaaccinrevocatoriasehabrderesolverescapaasu
rbita de competencia, y en todo caso, la interposicin de dicha accin no la realiza en su
calidaddejuezdelconcordato,sinocomoentedeinspeccin,vigilanciaycontrol.
Sellegaaidnticaconclusincuandoseaplicaelartculo83delaCarta,envirtuddelcualla
buenafesedebepresumirenlasactuacionesqueserealicenantelasautoridadesas,carece
de validez afirmar que, por el hecho de contar con una facultad legal para ejercer la accin
revocatoria, la Superintendencia comprometa su neutralidad. Esta afirmacin, basada en una
hiptesis fctica de ejercicio indebido de las funciones de tal institucin, no basta para
fundamentar un juicio de inconstitucionalidad. De hecho, gracias a tal legitimacin la
Superintendencia puede promover, simultneamente, los derechos de las dos partes
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confrontadasenelprocedimiento,yhacermscercanalaposibilidadderecuperarlaempresa,
atendiendo siempre a las circunstancias objetivas que seala el artculo 91 de la Ley 222/95.
Por ello, tampoco puede alegarse que con la interposicin de la accin revocatoria, la
Superintendenciaacteendetrimentodeldeudor.
Porlasanterioresrazones,laCorterechazarloscargosformuladoscontraelartculo146dela
Ley 222 de 1.995, que ser declarado exequible, nicamente en relacin con el cargo
formulado.
6.Solicituddeadicindelademanda
El da 22 de agosto de 2000, el actor present un escrito adicionando la demanda. La Corte
adviertequeestaactuacinfueextempornea,yporlomismoimprocedente,yaqueenvirtud
del artculo 45 del Reglamento de esta Corporacin (Acuerdo 05 de 1.992), "el Magistrado
sustanciador slo considerar las adiciones a la demanda que se presenten antes de que el
expedienteingreseenvirtudderepartoasudespacho".Enconsecuencia,dichaadicinnose
tendrencuentaparaefectosdeladecisin.
VII.DECISION
En mrito de lo expuesto, la Sala Plena de la Corte Constitucional, administrando justicia en
nombredelpuebloypormandatodelaConstitucin,
RESUELVE:
DeclararEXEQUIBLEelartculo146delaLey222de1.995,nicamenteporelcargoformulado
enlademandaquediolugaraesteproceso.
Notifquese, comunquese, publquese, insrtese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
archveseelexpediente.
FABIOMORONDIAZ
Presidente
ANTONIOBARRERACARBONELL
Magistrado
ALFREDOBELTRANSIERRA
Magistrado
EDUARDOCIFUENTESMUOZ
Magistrado
CARLOSGAVIRIADIAZ
Magistrado
JOSEGREGORIOHERNANDEZGALINDO
Magistrado
ALEJANDROMARTINEZCABALLERO
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Magistrado
VLADIMIRONARANJOMESA
Magistrado
ALVAROTAFURGALVIS
Magistrado
MARTHAV.SACHICADEMONCALEANO
SecretariaGeneral
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