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Processo n
Recurso n
Matria
Recorrente
Recorrida
Sesso de
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MINISTRIO DA FAZENDA
PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
STIMA CMARA
: 10380.001277/2004-18
: 145121
: IRPJ. EX(S):1999 A 2004
: PETROPAR EMBALAGENS S/A.
: 4a TURMA DRJ FORTALEZA/CE
: 20 DE SETEMBRO DE 2006
: 107-08.736
SUBVENES PARA INVESTIMENTOS - OPERAES DE
MTUO - FINANCIAMENTO DE PARTE DO ICMS DEVIDO REDUO DO VALOR DA DIVIDA - CARACTERIZAO
Os incentivos concedidos pelo estado do Cear no mbito do
PROVIN visando implantao de indstrias consideradas de
fundamental interesse para o desenvolvimento do estado e
interiorizao do parque industrial, configura genuna
subveno para investimentos, pois presentes: a) a inteno
do estado em transferir capital para a iniciativa privada; e b) o
aumento do estoque de capital da pessoa jurdica
subvencionada, mediante incorporao dos recursos em seu
patrimnio.
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FORMALIZADO EM: n
3 NOV 2006
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PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
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PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
STIMA CMARA
Processo n
Acrdo n
:10380.001277/2004-18
:107-06.736
Recurso n
Recorrente
: 145121
: PETROPAR EMBALAGENS S/A.
RELATRIO
Contra a contribuinte nos autos identificada fora lavrado Auto de
infrao de Fls. 04/17, para formalizao e cobrana de crdito tributrio relativo ao
Imposto de Renda da Pessoa Jurdica IRPJ, totalizando a poca R$ 5.961.071,17
inclusos juros de mora, multa de ofcio e multa isolada.
Tal Auto de Infrao tivera como base a constatao das seguintes
infraes:
1) Falta de adio de rendimentos auferidos em razo de subveno
para capital de giro para efeito de apurao do lucro real, entre os anos calendrio
1998 a 2002. A interessada ao ser includa no Programa de Incentivo ao
Funcionamento de Empresas - PROVIN em 17/03/1995, passou a ser beneficiria de
incentivos fiscais do Fundo de Desenvolvimento Industrial do Cear FDI, que
subvenciona parte do ICMS devido pela empresa.
Pelos termos em que redigido o contrato, concluiu a autoridade fiscal
que tal proveito econmico destinara-se a formao de capital de giro, razo pela qual
seria imperiosa sua adio na determinao do lucro real. Diante disso, entendeu a
fiscalizao que o fato da autuada ter contabilizado a referida subveno transferindo
seu valor da conta "ICMS a Recolher" (dbito) para a conta "Reserva de Subveno"
(crdito) impede que o valor da subveno integre o lucro lquido a fim de determinarse o lucro real, posto no tratar-se, a seu ver, de investimento. Em Fls. 18/23
encontram-se os valores das subvenes transferidos da conta de passivo para a
conta de reserva, os quais no foram ofertados tributao pela fiscalizada.
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PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
STIMA CMARA
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2) Declarao de prejuzo fiscal maior que o efetivamente apurado no
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- Ainda como questo preliminar, sugeriu a nulidade do Auto de
Infrao por entender que o referido documento no preenche os
requisitos constantes do Decreto n 70.235 e na Instruo
Normativa SRF n 94/97. Neste sentido, alegou que o Auto de
Infrao fora lavrado sem a descrio pormenorizada dos fatos
tidos como infraes, sem a emisso de Termo de Constatao e
Verificao ou outro relatrio que especificasse as irregularidades
determinantes para a autuao. Neste tpico traz a lume trechos
da doutrina e decises proferidas por colegiados administrativos e
judiciais;
- Informou que em 20/12/1993 firmara com o Governo do Estado do
Cear, Protocolo de Intenes cujo objeto seria a implantao de
um Grupo de Unidades Industriais no municpio de Horizonte, para
a produo de bases para tapetes e carpetes, telas especiais,
tecidos para decorao, entre outros. Pelo teor do aludido
Protocolo, entre outros compromissos recprocos, compromete-se
o Governo cearense a garantir-lhe recursos oriundos do Fundo de
Desenvolvimento Industrial FDI;
- Assegurou, que embora o citado Protocolo tenha se referido
expressamente aos recursos como sendo destinados a formao
de capital de giro, na realidade estes se destinavam ao .
investimento para a implantao das unidades industriais.
Ademais, toda a documentao firmada com o Governo do Cear
esclarece que tais recursos provenientes de subveno estatal
seriam utilizados para investimento e no como capital de giro
conforme concluiu equivocadamente a autoridade autuante;
- Colecionou a legislao pertinente ao FDI Lei n 10.367/79 do
Estado do Cear, alterado pelas Leis n 10.380/80, 11.073/85,
11.524/88 e Decreto n 22719-A/93, ressaltando que o FDI foi
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institudo com o objetivo de promover o desenvolvimento das
atividades industriais no Estado do Cear;
- Esclareceu que o Protocolo, em sua clusula sexta, ao tratar do
apoio governamental atravs do FDI, prev o emprstimo de 100%
do ICMS recolhido no prazo legal. O Contrato de Mtuo firmado
com o Banco do Estado do Cear BEC prev a concesso de
um emprstimo de execuo peridica equivalente a 100% do
valor do ICMS recolhido aos cofres estaduais;
- Mencionando sempre que os recursos subvencionados pelo
Governo do Cear visavam a implantao de unidade fabril
naquele estado, invocou o artigo 15, I. do Decreto 22.719-N93,
pelo qual apenas os projetos de implantao de indstria seriam
beneficiados pelo emprstimo equivalente a 100% do ICMS. Com
isso procurou reforar sua tese, pela qual os recursos obtidos junto
ao Governo cearense so destinados a investimento;
- Afirmou que a parcela da autuao, que se funda na violao ao
artigo 443 do RIR/99, fruto do entendimento equivocado da
fiscalizao;
- Citou o Parecer Normativo n 112/78, concluindo que as
subvenes devem observar os seguintes requisitos: (i) a inteno
do subvencionador de destin-la para investimento; (ii) a efetiva e
especfica aplicao da subveno, pelo beneficirio, nos
investimentos previstos na implantao ou expanso do
empreendimento econmico projetado; e (iii) o beneficirio da
subveno ser a pessoa jurdica titular do empreendimento
econmico. No caso em tela, a subveno recebida pelo
requerente preenche todas as caractersticas, razo pela qual
pode ser considerada para investimento. Ainda, o mesmo Parecer
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estabelece que as subvenes relativas a impostos estaduais so
para investimento;
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impe-se o cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte,
juntamente com a aplicao da penalidade (multa). A esse
respeito, transcreve trecho da doutrina, bem como colaciona
Acrdos proferidos por este Conselho;
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Apreciada pela 4 0 Turma da Delegacia da Receita Federal de
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- Ao iniciarem a anlise do mrito, esclareceram que nos termos em
que firmado o Contrato de Mtuo junto ao Banco do Estado do
Cear BEC, no restam dvidas que os recursos decorrentes
deste destinam-se ao capital de giro da unidade industrial da
empresa. Acresceram que o ponto principal da lide instaurada
reside em saber se tais recursos tratam-se de subvenes de
capital conforme a tica da fiscalizao, ou subvenes para
investimento como pretende fazer crer a defendente;
- Com base no entendimento exarado da Deciso SRRF/4 RF n
49/97, que cuida de caso semelhante ao em tela, reforada pela
Deciso SRRF/3 RF n 15/97, concluram que no se configura
subveno para investimento os recursos obtidos junto ao BEC
mediante incentivo financeiro concedido pelo Governo do Cear
atravs do FDI.
- Assim, sendo tais recursos destinados a formao de capital de
giro, podem estes ser utilizados ao talante da beneficiria, e por
serem no vinculados a aplicaes especificas, devem integrar a
receita bruta da empresa para que se determine o lucro real sujeito
a tributao;
- Consignaram que diferentemente do que alega a contribuinte, nos
termos do item 3.1 do Parecer Normativo CST n 112/78, nem
toda iseno ou reduo de tributo configura subveno;
- No tocante a iseno que a interessada afirma ter quanto ao IRPJ,
aduziram que tal beneficio diz respeito to somente ao imposto e
adicionais no restituiveis incidentes sobre o lucro da explorao.
Tal iseno no alcana parcelas do tributo calculado em funo
de despesas indedutiveis ou de receitas omitidas, uma vez que
tais parcelas ao comporem o lucro liquido para determinao do
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lucro real no podem sobremaneira alterar o lucro da explorao,
salvo nos casos previstos em Lei;
- Em relao ao argumento da defendente, segundo o qual os
valores lanados a titulo de PIS e COFINS em processos distintos
devem ser deduzidos da base de clculo do IRPJ, explicaram que
a dedutibilidade de tais contribuies de acordo com o regime de
competncia, restringe-se aos valores apontados na escrita fiscal,
sendo inaplicvel a valores obtidos em procedimento fiscalizatrio;
- Entenderam tambm devida a multa isolada por ser aplicvel tal
penalidade nos casos onde constatada a falta de recolhimento ou
recolhimento insuficiente do Imposto de Renda devido por
estimativa. Ademais, frisaram que as penalidades expressas no
artigo 44 da Lei n 9.430/96, por estarem vigentes, so de
aplicao obrigatria por parte do agente pblico, haja vista o
carter vinculado de seus atos;
- Mantiveram a utilizao da Taxa Selic, uma vez que sua aplicao
encontra guarida tanto no CTN (artigo 161, 1) quanto na
legislao ordinria (artigos 5, 3 e 61, 3 0 , da Lei n 9.430/96).
Irresignada com o teor amplamente desfavorvel do aludido Acrdo,
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J. o
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- Em relao a decadncia, classifica como absurda a
fundamentao utilizada pelas Autoridades Julgadoras no
combatido Acrdo, onde s se pode falar em lanamento por
homologao em casos que haja efetivamente o pagamento do
tributo. Aduz que por tal entendimento nunca ocorreria a referida
modalidade de extino do crdito tributrio nos casos de
contribuintes que apuram prejuzos fiscais, uma vez que nestes
casos no h que se falar em imposto a recolher;
- Quanto a forma como fora afastada a arguio de nulidade, afirma
que o Julgador a quo se limitara em descrever os requisitos
essenciais para a lavratura do Auto de Infrao e concluir que a
interessada se defendera por completo das acusaes nele
constantes. Todavia, o fato de ter se defendido por ocasio da
impugnao no significa que seu direito a Ampla Defesa tenha
sido exercido por completo, uma vez que diante da carncia de
fundamentao do Auto de Infrao, poderia ter deixado de
oferecer argumentos relativos a determinados fatos;
- Sugere que, caso no seja declarada a nulidade do Auto de
Infrao, deve-se considerar que a deciso de V instncia nula,
pois traz fatos e alegaes no citadas no Auto de Infrao. Isso
porque o referido AI no se refere em momento algum a
"despesas no comprovadas" ou "receitas omitidas", e ainda assim
as Autoridades Julgadoras manifestaram-se sobre tais infraes
em Fl. 246. Destarte, estaria tolhido o direito de defesa da
autuada, haja vista as alegaes constarem apenas na deciso de
a instncia;
- Entende que a manuteno do lanamento resulta de um
entendimento equivocado por parte da 4 3 Turma, corroborado pela
citao do item 3.1 do Parecer Normativo n 112/78 que se refere
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ao II e ao IPI, no guardando relao alguma com o caso em
mesa;
- Contesta o fato dos Julgadores a quo terem se utilizado de
Soluo de Consulta em sua fundamentao, ressaltando que o
contedo dela extrado aplicvel to somente ao consulente:
- Requer o deferimento do Recurso Voluntrio e a reforma integral
da deciso recorrida para cancelar totalmente a exigncia nela
mantida, bem como o consequente arquivamento do processo
administrativo.
o Relatrio.
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No obstante, de se apreciar o argumento de decadncia. No em
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instalarem j supera o total alcanado ao longo do perodo
1991-94. Esse mesmo resultado ocorre em termos de
gerao de emprego e volume de investimento. Observase tambm reduo do nmero de empresas localizadas
na RMF1 e, em contrapartida, aumento do nmero de
empresas no interior do estado.
Esse fato um provvel indicador dos efeitos indutores do
mecanismo de incentivos propiciados peio Programa de
Incentivos ao Financiamento de Empresas
(PROVIN), em que, como veremos adiante, so
concedidos incentivos adicionais expressivos para
empresas que se localizam no interior do estado. A
tendncia de interiorizao do processo de
industrializao deve-se acentuar em futuro prximo.
Apesar disso, observa-se que a RMF ainda concentra um
nmero elevado de empresas incentivadas cerca de
65,2% do total das empresas instaladas e a se instalarem.
Em julho de 1997, do total de empresas, 98 j estavam
funcionando, sendo 73 na RMF. Esse conjunto de
empresas representava o investimento total de R$ 1 004,4
milhes e a gerao de 20,4 mil empregos diretos,
perfazendo, respectivamente, 19,1% do investimento total
e 21,8% dos empregos diretos previstos.
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independentemente da localizao e do prazo do
financiamento.
O prazo do emprstimo tem durao de no mnimo seis
anos, para plantas localizadas na RMF, e no mximo de
quinze anos, para plantas localizadas a mais de 500
quilmetros de Fortaleza. Numa faixa intermediria, os
prazos estendem-se para dez e treze anos, em funo
tambm da distncia em relao a Fortaleza. No primeiro
caso, enquadram-se plantas localizadas at 300
quilmetros de distncia; no segundo, aquelas localizadas
entre 300 e 500 quilmetros.
Adicionalmente aos incentivos mencionados, a Lei n 12
031, de 1110196, e o Decreto n24.249, de 25/10/96, que a
regulamenta, concedem incentivos s empresas que
importam mquinas e equipamentos para suas unidades
localizadas no estado, cumulativamente ou no a outros
incentivos recebidos.
Esses incentivos consistem na desonerao do
pagamento do ICMS devido poca do desembarque e
desembarao da mercadoria, estipulando-se seu
pagamento para uma data futura, a qual corresponder
venda das mquinas e equipamentos objetos da
desonerao.
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Obviamente um poderoso sistema de incentivos como o
propiciado pelo PROVIN, associado credibilidade do
governo em honrar os compromissos assumidos, resultou
em um fluxo significativo de empresas e investimentos
para o Cear no perodo 1987-97".
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implantao ou expanso de empreendimentos econmicos, e
as doaes, feitas pelo Poder Pblico, no sero computadas na
determinao do lucro real, desde que:
a) registradas como reserva de capital, que somente poder ser
utilizada para absorver prejuzos ou ser incorporada ao capital
social, observado o disposto nos 3 e 4 do art. 19, ou
b) feitas em cumprimento de obrigao de garantir a exatido do
balano do contribuinte e utilizadas para absorver
supervenincias passivas ou insuficincias ativas.'
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IV - Doaes e subvenes, apesar do trao comum que as
unem - a liberalidade - no se confundem.
3. O conceito jurdico de subveno
Na definio de De Plcido e Silva, subveno um "auxilio ou
ajuda pecuniria que se d a algum ou a alguma instituio, no
sentido de os proteger, ou para que se realizem ou cumpram os
seus objetivos" (Vocabulrio Jurdico, 2 ed., Ed. Forense, vol.
IV/1.492).
Tecnicamente, o termo usado para definir o auxlio ou ajuda
pecuniria prestada pelos poderes pblicos. No sem razo, na
Lei 4.320/64, que instituiu as normas gerais de direito financeiro
para elaborao e controle dos balanos da Unio, dos estados,
dos municpios e do Distrito Federal, encontramos a expresso
subvenes, reforando assim a idia de tratar-se de categoria
originria do direito administrativo.
Porm, se nos parece indiscutvel o fato de a expresso
subveno ter-se originado do direito administrativo, indiscutvel
tambm nos parece, afastadas quaisquer consideraes
metajurdicas, que a subveno, em qualquer das suas
modalidades, dentro do ordenamento jurdico, uma doao.
Outra alis no opinio de Souto Maior Borges, lavrada em
brilhante estudo sobre a matria, que trazendo colao a lio
de Julio Neves Borrego, afirma que a subveno uma
modalidade de doao modal, para afinal, complementar em
arguta observao: "... Entretanto, se bem que a subveno em
Direito Civil, constitui uma forma de doao, caracterizando-se,
portanto, pelo seu carter no compensatrio, no Direito Pblico,
particularmente no Direito Financeiro, embora tambm se revista
de carter no remuneratrio e no compensatrio, deve
submeter-se ao regime jurdico pblico, que impe alterao
nesse carter no contra -prestacionat A sua gratuidade no
exclui ento, como no requisito de legitimidade, a ocorrncia do
interesse pblico relevante" (RDP 41-42/44-54).
Celso Antonio Bandeira de Mello e Geraldo Ataliba, em parecer
publicado na Revista de Direito Pblico, na mesma linha do
mestre pernambucano, aps discorrerem que subveno
palavra cujo timo se encontra em "subventio ("subvenire") e
significa socorrer ou ajudar, e que, modernamente, sempre
significa ajuda pecuniria, arrematam: "Em direito civil configura
uma forma de doao. Isto acentua seu carter no
compensatrio" (RDP 20/89)
Bulhes Pedreira, exmio tributarista, sobretudo em matria de
imposto de renda, embora no diretamente e apesar de
primeira vista parecer querer diferenciar juridicamente a
subveno da doao, nos comentrios que faz a propsito da
questo perante o imposto de renda, nos leva inevitvel
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concluso de que ambas possuem a mesma identidade jurdica,
seno vejamos:
"A legislao tributria denomina de subveno as transferncias
de renda e capital recebidas pela pessoa jurdica porque: (a) em
regra elas tm origem no setor pblico e assim so designadas
na oramenta o e contabilidade pblicas e (b) a expresso
usada, com o sentido de transferncia de renda, no direito
privado (Cdigo Civil, art. 1.172)".
Na verdade, a aparente diferena com que o renomado
tributarista tratou a matria repousa to-somente na idia de
que, apesar de subveno e doao representarem modalidades
de transferncia de capital (com idntica natureza jurdica), a
palavra doao " usualmente empregada para designar o
negcio jurdico privado de transferncia de capital" (ob. e loc.
cit.).
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caracterizao da figura da subveno para investimento
(inclusive sob a forma de iseno ou reduo), "no basta
apenas o "animus" de subvencionar para investimento. Impese, tambm, a efetiva e especifica aplicao da subveno, por
parte do beneficirio, nos investimentos previstos na implantao
ou expanso do empreendimento econmico projetado. Por
outro lado, a simples aplicao dos recursos decorrentes da
subveno em investimentos no autoriza a sua classificao
como subveno para investimento".
Ademais, entende ainda a CST (PN CST n. 112/78): "3.3. As
isenes ou redues do Imposto de Renda devido pelas
Pessoas Jurdicas, em funo dos incentivos fiscais para o
desenvolvimento econmico regional e setorial, podem,
primeira vista, apresentar, razes de ordem lgica para mostrar
o contrrio. O Imposto de Renda devido pela Pessoa Jurdica o
indicador do montante da participao do Poder Pblico no
resultado positivo apresentado pela pessoa jurdica. Esse
resultado positivo intitulado de lucro real, pois anterior ao
imposto e, portanto, insuscetvel de ser por ele influenciado. Em
outras palavras, o lucro real a causa e o imposto o efeito. Em
decorrncia, o prprio favor fiscal - no computante na
determinao do lucro real - invivel. Se no bastante a lgica
pode-se, ainda, acrescentar que se as isenes ou redues do
Imposto de Renda devidos pela Pessoa Jurdica pudessem ser
tidas como subvenes para investimentos, desnecessria a
regra especificamente estabelecida para elas no 3 do art. 19
do Decreto-lei n. 1.598/77".
Entretanto, a Coordenao do Sistema de Tributao interpretou
incorretamente a legislao tributria, como magistralmente
demonstra Bulhes Pedreira, dispensando outros comentrios:
'A subveno para investimento e a doao no pressupem,
todavia, aplicao de recursos no ativo permanente da pessoa
jurdica. O capital prprio (assim como o de terceiros) acha-se
aplicado, de modo indiscriminado, em lodos os elementos do
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O PN-CST n. 112/78 interpreta restritivamente a expresso
subveno para investimento, ao considerar como requisito
essencial que os recursos doados sejam aplicados em bens do
ativo permanente. Essa interpretao no tem fundamento na lei.
A legislao tributria classifica todas as subvenes em apenas
duas categorias - correntes e para investimento. A que no se
classifica em uma delas pertence, necessariamente, outra, e
toda transferncia de capital subveno para investimento. A
palavra investimento, no caso, deve ser entendida nos seus dois
sentidos - de criao de bens de produo e de aplicao
financeira."
E continua o renomado tributarista:
'No tem procedncia a afirmao do PN-CST n. 112/78 de que "as
isenes, redues ou dedues do imposto de renda devido pelas
pessoas jurdicas no podero ser tidas como subveno para
investimento".
A"i
fh;e2;..::
40-1"s":trf
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PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
STIMA CMARA
iot
Processo n
Acrdo n
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dispositivos no conflitam mas esto articulados, tanto que o art.
38 faz remisso (embora com a citao errada) ao regime do art.
19. Terceiro porque as normas especiais do art. 19 justificam-se
por regularem em modalidades de subveno para investimento
para as quais a legislao ento em vigor exigia incorporao ao
capital, que o DL n. 1.598/77 precisava tratar de modo especial a
fim de substituir a capitalizao pelo registro em conta de
reserva de capital.
O DL n. 1.598177 baseou-se em anteprojeto de consolidao do
imposto sobre o lucro das pessoas jurdicas divulgado pelo
Ministrio da Fazenda, que mantinha a tradio dos RIR
anteriores de tratar as isenes do imposto no Capitulo inicial,
como parte da definio das pessoas jurdicas contribuintes; e as
isenes da SUDAM e da SUDENE, reguladas nos arts. 31 e
seguintes, eram as primeiras normas em que aparecia a figura
da subveno para investimento sob a forma de iseno do
imposto. Da o anteprojeto regular, no art. 36 e seus pargrafos,
o tratamento contbil dessas subvenes e a proibio de sua
distribuio.
A regra geral que exclui do lucro real qualquer modalidade de
doao ou subveno estava corretamente classificada na parte
referente definio da base de clculo do imposto (art. 211).
Por isso, na redao do projeto do DL n. 1.598/77 (que procurou
observar a disposio das normas do anteprojeto) aparecem
dois preceitos - um especial e outro geral - sobre subvenes
para investimentos" (ob. cit. pp. 686-692).
6. A exegese do artigo 38 2 do Decreto-lei n. 1.598/77 e do
"d", da Lei n. 6.404/76.
artigo 182,
Para que as colocaes feitas at agora possam se harmonizar
visando a integrao da matria ao ordenamento juridico,
imprescindvel proceder a uma anlise histrico evolutiva da
questo que, com certeza, servir de apoio s definies que
procuramos.
De inicio importante consignar que a legislao societria
vigente at o advento da Lei 6.404/76 no fazia qualquer aluso
s subvenes ou doaes. J a legislao tributria, pela Lei
4.506/64, regulou apenas as subvenes correntes, no fazendo
qualquer referncia s doaes e subvenes para investimento,
dispondo nos seguintes termos:
"Art. 44. Integram a receita bruta operacional:
IV - as subvenes correntes para custeio ou operaes,
recebidas de pessoas jurdicas de direito pblico ou privado, ou
de pessoas naturais."
Com base nesse dispositivo legal, os regulamentos do imposto
(inclusive o atual) normatizaram a matria de forma idntica.
25
"Ott.-...,t.
7.,'R1`
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Na verdade, foi com o advento da Lei 6.404/76 que pela primeira
vez, expressamente a questo das subvenes para
investimento e das doaes foram reguladas.
Em funo dessa inovao, o Decreto-lei 1.598/77, no mbito da
legislao do imposto de renda regulou a matria, dispondo que
as subvenes para investimento e as doaes, cumpridos os
requisitos legais, no seriam tributveis pelo imposto de renda
(art. 38, 2).
Posteriormente, o Decreto-lei 1.730/79, modificando o 2 do
art. 38 do Decreto-lei 1.598/77, restringiu a no tributao das
doaes pelo imposto de renda apenas s concedidas pelo
poder pblico.
Ora, de plano verifica-se a ilogicidade com que a matria veio
sendo sistematicamente tratada, parecendo evidenciar que o
elaborador dos textos legislativos desconhecia (e desconhece) o
conceito jurdico de subveno.
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Nessa linha de raciocnio pela redao atual do art. 38, 2, do
Decreto-lei 1.59807, depreende-se que as subvenes para
investimento no tributveis pelo imposto de renda abrangem
tanto a transferncia de recursos promovidos pelo poder pblico,
quanto pelo poder privado, ao passo que as doaes no
tributveis limitam-se s transferncias de recursos promovidas
pelo poder pblico.
Afirmar que subveno corrente no representa tambm uma
modalidade de doao para dai concluir que os valores
correspondentes devem ser contabilizados em resultados, com
as conseqncias tributrias reflexas, seria, no mnimo, praticar
um contra-senso ilgico e incompreensvel.
Deveras, como justificar, dentro das regras de hermenutica e
aplicao do direito, o entendimento de que o legislador teve a
inteno efetiva de tributar as subvenes correntes e, ao
mesmo tempo, a inteno de no tributar as doaes, que
econmica e juridicamente se enlaam?
Diante desses fatos, realmente se evidencia que o legislador no
se utilizou de uma linguagem rigorosamente tcnica, razo pela
qual diante dessa erronia, devemos preservar o contedo
legislado, funo maior do jurista, conforme oportuna lio de
Paulo de Barros Carvalho:
"A linguagem do legislador uma linguagem natural penetrada,
em certa poro, por termos e locues tcnicas. Nem poderia
ser de outra maneira. Os membros das casas Legislativas, em
pases que se inclinam por um sistema democrtico de governo,
representam os vrios segmentos da sociedade (... ).
Ponderaes desse jaez nos permitem compreender o porqu
dos erros, impropriedades tcnicas, deficincias e equivocidades
que os textos legais cursivamente apresentam. No , de forma
alguma, o resultado de um trabalho cientfico e sistematizado.
Principalmente no campo tributrio, nos ltimos tempos, os
diplomas se sucedem numa velocidade espantosa, sem que a
cronologia corresponda a um plano preordenado e racional.
Ainda que as Assemblias nomeiem comisses encarregadas de
cuidar dos aspectos formais e jurdico-constitucionais dos
diversos estatutos, prevalece a formao extremamente
heterognea que as caracteriza.
. .
f'
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4.506/64, de sorte que as transferncias de recursos promovidas
pelo poder pblico de qualquer espcie, atendidas as condies
impostas, no so tributveis pelo imposto de renda, devendo
desde logo ser classificadas em conta de reserva de capital.
7. Contabilizao da reserva de capital (valores recebidos a titulo
de subvenes para investimento ou de doaes)
Os valores recebidos pela sociedade com a finalidade de
constituir reserva de capital (dentre os quais as subvenes para
investimento, inclusive mediante iseno ou reduo de
impostos concedidas como estimulo implantao ou expanso
de empreendimentos econmicos) e as doaes, na melhor
tcnica contbil, no devem transitar pela conta de resultados
por no representarem, em verdade, lucros auferidos pela
empresa.
Dai porque tais valores, medida que recebidos ou auferidos,
devem ser creditados diretamente em conta de reserva de
capital, como alis orientam Srgio de ludicibus, Eliseu Martins e
Ernesto Rubens Gelbcke, no excelente Manual de Contabilidade
das Sociedades por Aes:
"20.3. Reservas de Capital
20.3. 1. Conceito
As reservas de capital so constitudas com valores recebidos
pela companhia e que no transitaram pelo resultado como
receitas.
II) - Subvenes
Tratando-se de subvenes destinadas a investimento
(expanso empresarial), devem ser creditadas diretamente
nessa conta de reserva de capital doaes e subvenes para
investimentos para a qual a empresa deve ter subconta por
natureza de subveno recebida.
tirR'.
;5;"-r--;,,,
' 44:1, 4
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CRDITO
DBITO
NO MS DE
COMPETNCIA
X
ICM faturado nas
vendas
X
O /CM a recolher
NO RECOLHIMENTO
DO ICM
X
a) pelos 100% do
imposto /CM a
recolher
X
a Caixa e Bancos
b). pelo valor do
incentivo Depsitos
Vinculados a liberar a
Reserva de
X
X
Capital e Subvenes
p/ investimento
Esse retorno no considerado, pois, nem receita nem reduo
de qualquer despesa, mas sim diretamente como acrscimo do
patrimnio liquido, (Ed. Atlas, 30 ed., pp. 417 a 419)."
F-63
401-4to
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implantao ou expanso de empreendimentos econmicos, e
as doaes no sero computadas na determinao do lucro
real, desde que:
a) registradas como reserva de capital, que somente poder ser
utilizada para absorver prejuzos ou ser incorporada ao capital
sociaL..
b)...
Assim, como condio para obter a excluso do imposto de
renda, as pessoas jurdicas que obtiverem subvenes ou
doaes devero credit-las reserva de capital. At aqui a
norma no constitui novidade. Ocorre, porm, que para efeitos
dos benefcios fiscais, a norma do art. 38 2, equipara
subveno a iseno ou a reduo de impostos concedidos
como estmulo implantao ou expanso de empreendimentos
econmicos.
A Lei n. 6.404 refere-se apenas a doaes e subvenes para
investimento, o que levaria o intrprete a indagar se no haveria
uma aparente incompatibilidade legal. Parece-nos que no. O
Decreto-lei n. 1.589 estendeu o uso da reserva de capital para
abranger situaes que a Lei n. 6.404 no previra. Entender que
a reserva de capital, prevista pela Lei n. 6.404, no pode ser
usada para registrar a iseno, e a reduo concedidas nos
termos do art. 38, 2, do Decreto-lei n. 1.598, seria tornar esta
norma inaplicvel. Conclumos, portanto, como nica forma
capaz de compatibilizar as duas disposies, que o Decreto-lei n.
1.598 ampliou o alcance da norma da alnea do 1 do art. 182
da Lei n. 6.404 para abranger as hipteses de reduo ou
iseno excludas da tributao, na forma do referido 2 do art.
38 do Decreto-lei n. 1.598."
E enfaticamente conclui:
"O Decreto-lei n. 1.598 equiparou, portanto, subveno para
investimento o acrscimo patrimonial decorrente das isenes a
que ele se refere. Embora essa norma imponha uma condio
para efeitos fiscais, a sua realizao depende de uma
providncia de natureza contbil, que ter de ser feita nos
registros permanentes, pois seu objetivo final impedir a
distribuio do acrscimo patrimonial subsidiado pelo fisco
mediante reduo ou iseno tributria" (Direito Tributrio,
Imposto de Renda das Empresas Ed. Atlas, 1988, pp. 351-354).
8. Contabilizao da Proviso para Imposto de Renda (PIR) em
face de hiptese de iseno ou de reduo do imposto
A contabilizao da PIR em regra no oferece maiores
dificuldades, prevalecendo sempre a idia de que o imposto
efetivamente a pagar a despesa que deve ser provsionada
quando do encerramento de exerccio.
Mas bem verdade que vista do regime de competncia
contbil e das regras de apurao do lucro real, que admitem
excluses ou incluses temporrias, contabilmente para no
ferir esse regime econmico de apurao de resultados, s
30
YI)
=. -
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vezes faz-se necessrio provisionar em despesas, a crdito do
passivo, o imposto no exigvel no exerccio, mas devido
futuramente em razo de receitas excludas de tributao, ou, ao
contrrio, diferir o lanamento de despesa do imposto exigvel no
exerccio, mas relativo a despesas (provises) dedutveis
futuramente.
Entretanto, se do ponto de vista da cincia contbil a questo da
contabilizao da PR em princpio no comportaria maiores
consideraes do que as at aqui expendidas, em face das
interferncias que as normas de direito positivo impem s
sociedades, com reflexos na apurao de suas demonstraes
financeiras, foroso concluir ser inarredvel tambm analisar
todas as demais normas da legislao tributria.
Assim, nessa linha de raciocnio, no se pode deixar de lado a
anlise do correto tratamento contbil que as subvenes para
investimentos concedidas mediante iseno ou reduo de
imposto de renda, como estmulo implantao ou expanso de
empreendimentos econmicos, devem receber.
Isto porque, se, como quer o legislador (societrio e tributrio),
que os valores relativos s isenes e s redues tributrias da
espcie devem ser creditados diretamente em conta de reserva
de capital, para impedir sua distribuio como lucro apurado,
visto que o benefcio concedido a ttulo de acrscimo ao
patrimnio (transferncia de capital), se, para que isto seja
possvel, os valores no podem e no devem transitar em conta
de resultados, evidente que a proviso do imposto de renda em
despesa deve ser constituda pelo valor bruto (isto ,
desconsiderando-se os incentivos), retirando-se do passivo
criado a parcela destinada conta de reserva de capitaL
Nem se diga que essa concluso seria absurda sob a alegao
de que porque a sociedade no pagaria imposto (hiptese de
reduo), no se justificaria o procedimento tcnico contbil.
Ora, exatamente em funo da vontade do legislador tributrio,
que equiparou as isenes ou redues tributveis subveno,
que o tratamento contbil deve ser o acima exposto, pela
simples razo de que, por fico legal, a subveno, seja de
carter financeiro, seja concedida atravs das ditas isenes ou
redues tributrias, devem receber idntico tratamento
tributrio, ato este, de resto, esgotado pelo eminente Bulhes
Pedreira (ob. cit.)
Nesse particular, alis, a orientao emanada pela Comisso de
Valores Mobilirios (CVM), no oficio circular CVM/PTE n. 309/86,
est em perfeita consonncia com o direito aplicvel matria e
a melhor tcnica contbil: 7. Proviso para Imposto de Renda e
incentivos fiscais - na demonstrao do resultado do exerccio, o
imposto de renda devido ser provisionado pelo valor bruto a
31
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recolher. Em nota explicativa nas demonstraes financeiras
dever ser evidenciada a parcela relativa a incentivos fiscais
embutida no valor bruto provisionado e feita referncia
disposio legal permissionria da utilizao dos incentivos. Nos
casos de iseno temporria, o imposto que seria devido ser
computado para a determinao do resultado liquido do
exerccio e, posteriormente, transferido para a respectiva reserva
de capital, indicando em nossa explicativa, as datas de inicio e
trmino do beneficio".
Diante desses fatos, com a devida vnia, causa-nos
perplexidade a posio do IBRACON-Instituto Brasileiro de
Contadores, que de opinio que nos casos de iseno ou
redues de imposto sobre a renda, as demonstraes
contbeis devem refletir o encargo do imposto contabilizado pelo
seu valor liquido (imposto efetivo a pagar), sob a alegao de
que, em virtude do incentivo fiscal, as empresas no efetuam
qualquer desembolso nem tm qualquer nus, no havendo
porque onerar o resultado do exerccio por um encargo que no
existe, de vez que o beneficio fiscal liquido e certo. Ademais,
apresenta-se nos tambm incompreensvel apropriar de lucros
acumulados conta de reserva de capital o montante da
subveno concedida, eis que tal procedimento no se ajusta s
normas da legislao tributria e societria, porque o trnsito por
resultados, a rigor, implicaria computar o valor na base de
distribuio de dividendos (teria composto o lucro lquido do
exerccio), assim como serviria de base de clculo do imposto
sobre o lucro liquido (ILL).
Dai porque Modesto Carvalhosa e Nilton Latorraca serem
enfticos ao concluir: " importante observar que os valores
recebidos a esse titulo aumentaro o patrimnio social, mas no
sero considerados como receitas do exerccio, nem
demonstrados como lucros; iro diretamente para a conta de
reserva de capital (Comentrios Lei de Sociedades Annimas,
Ed. Saraiva, 1978, p. 38).
Nem se diga que na hiptese vertente a sociedade nada
recebeu, pois no demais repetir que a subveno
concedida, "ex vi legis", via iseno ou reduo tributria, que
economicamente tem para o Estado um custo equivalente ao de
uma subveno financeira.
9. Concluses
1. Juridicamente, a subveno, em qualquer de suas
modalidades, caracteriza-se como uma doao e, quando
concedida pelo poder pblico, desde que registrada em conta de
reserva de capital, que somente poder ser utilizada para
absorver prejuzos ou ser incorporada ao capital social, no ser
tributada pelo imposto de renda. Consequentemente, tampouco
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servir de base para clculo da contribuio social e do imposto
sobre o lucro liquido.
2. A subveno para investimento (deixando de lado o mrito de
tratar-se, juridicamente, de uma doao), caracteriza-se em
funo de sua natureza - de uma transferncia de capital sendo
irrelevante a destinao do seu valor. Vale dizer, "a palavra
investimento, no caso, deve ser entendida nos seus dois
sentidos - de criao de bens de produo e de aplicao
financeira" (Bulhes Pedreira), jamais como condicionante de
que o valor recebido deva estar vinculado (implantao ou
expanso de determinados empreendimentos econmicos)
aquisio de determinados bens ou direitos sujeitos a
imobilizao.
3. As isenes ou redues tributrias no se confundem,
juridicamente, com subveno. Todavia, quando concedidas
como estimulo implantao ou expanso de empreendimentos
econmicos, por fico legal, equiparam-se s subvenes para
investimento, gozando de idntico tratamento tributrio (salvo em
relao s isenes ou redues do imposto de renda que de
qualquer forma se submetem incidncia da contribuio
social).
4. Com o advento do Decreto-lei 1.598/77, foi derrogado o art. 44
da Lei 4.506/64. Consequentemente, as transferncias de
recursos promovidas pelo poder pblico, de qualquer espcie
(para investimentos ou correntes), atendidas as condies impostas, no so tributveis pelo imposto de renda.
5. As subvenes recebidas pela sociedade, inclusive sob a
forma de isenes ou reduo tributria, devem se registradas
diretamente em conta de reserva de capital, no transitando pela
conta de resultados.
6. A proviso para o imposto de renda deve ser contabilizada
pelo valor bruto e, posteriormente, do passivo criado, dever ser
transferido para a respectiva conta de reserva de capital o
montante da iseno ou reduo do imposto, concedida como
estimulo implantao ou expanso de empreendimentos
econmicos.'
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que sob uma espcie de estado de paralise, no h burla
inteno do subvencionador, nem destinao dos
recursos. Se, a qualquer tempo, o descumprimento de
condies impostas pelo subvencionador acarretar a
obrigao do beneficirio devolver os recursos, e este os
devolver, tudo se passou sem o surgimento de obrigao
tributria."
"Se, tambm a qualquer tempo, o beneficirio fizer transitar
tais recursos pela conta de resultados, h de submet-los
tributao, no prprio exerccio."
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Interessante notar que, em situao semelhante dos autos,
sob a vigncia do RIR/75, havia previso especifica excluindo a
correo monetria dos bens do ativo imobilizado at o limite do
mtuo firmado sem correo monetria.
Parece claro que o intuito do legislador era o de no tributar o
resultado econmico decorrente da subveno, o mecanismo
adotado poca, contudo, valia-se da no correo dos ativos
como forma de atingir o fim pretendido no tributao da
subveno.
Posteriormente, foi editado o PN 02/78 que, basicamente,
segrega as subvenes em duas espcies, como se pode
vislumbrar, desde logo, em seu item 1:
"1. Examina-se se as subvenes recebidas pelas pessoas
jurdicas, para financiamento de suas atividades normais e
para a realizao de investimentos, devem ou no integrar a
receita bruta operacional e qual o tratamento fiscal a que esto
sujeitas."
Ou seja, o PN 02/78 analisava, em resumo, duas situaes, uma
referente ao financiamento das atividades da empresa e outra
referente realizao de investimentos.
De um lado, eram colocadas as subvenes correntes para
custeio e de outro as subvenes para investimento. Quer me
parecer natural extrair do parecer que se poderia designar de
subveno para custeio aquela destinada a fazer face s
despesas da atividade da pessoa jurdica subvencionada, ao
passo que as subvenes para investimento teriam carter mais
restrito, vinculadas realizao de investimentos e no
propriamente s operaes da empresa.
A seu turno o PN 112/78, analisando as alteraes introduzidas
pelo Decreto-lei n 1.598/77, especialmente pelo art. 38, 2,
assim conclua:
"2.11 Uma das fontes para se pesquisar o adequado conceito de
SUBVENO PARA INVESTIMENTO o Parecer Normativo
CST n 02/78, No item 5.1 do Parecer encontramos, por
exemplo, meno de que a SUBVENO PARA
INVESTIMENTO seria a destinada aplicao em bens ou
direitos. J no item 7, subentende-se um confronto entre as
SUBVENES PARA CUSTEIO ou OPERAO e as
SUBVENES PARA INVESTIMENTO, tendo sido
caracterizadas as primeiras pela no vincula o a aplicaes
especificas. J o Parecer Normativo CST n 143/73, sempre que
se refere a investimento complementa-o com a expresso em
ativo fixo. Desses subsdios podemos inferir que SUBVENO
PARA INVESTIMENTO a transferncia de recursos para uma
pessoa jurdica com a finalidade de auxili-la, no nas suas
despesas, mas sim, na aplicao especifica em bens ou
direitos para implantar ou expandir empreendimentos
econmicos..."
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Oportuno frisar que o PN 112/78 trata da aplicao em bens ou
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Com efeito, em nenhum momento, requerida a aplicao
especifica em bens do ativo fixo, pelo contrrio, o termo
utilizado, "estimulo" implantao ou expanso de
empreendimentos econmicos, suficientemente lasso para que
nele se contenham quaisquer subvenes realizadas em
contrapartida da implantao ou expanso de empreendimentos.
Interpretao diversa conduziria concluso, alis, alcanada
por ningum menos do que Bulhes Pedreira, citado nos votos
da Conselheira Maria Ilca e do Conselheiro Natanael Martins, no
Acrdo Recorrido, de que o PN 112/78 teria extrapolado os
limites legais.
No vejo, portanto, como pretender interpretar rigorosamente o
disposto no PN 112/78.
Assim, para que se configure a subveno para investimento,
creio ser necessria a presena (i da transferncia de recursos
pblicos para os particulares; (ii) do intuito de estimulo
implantao ou expanso de empreendimento econmico; e (iii)
da constituio da respectiva reserva de capital.'
38