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Processo n
Recurso n
Matria
Recorrente
Recorrida
Sesso de
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MINISTRIO DA FAZENDA
PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
STIMA CMARA

: 10380.001277/2004-18
: 145121
: IRPJ. EX(S):1999 A 2004
: PETROPAR EMBALAGENS S/A.
: 4a TURMA DRJ FORTALEZA/CE
: 20 DE SETEMBRO DE 2006
: 107-08.736
SUBVENES PARA INVESTIMENTOS - OPERAES DE
MTUO - FINANCIAMENTO DE PARTE DO ICMS DEVIDO REDUO DO VALOR DA DIVIDA - CARACTERIZAO
Os incentivos concedidos pelo estado do Cear no mbito do
PROVIN visando implantao de indstrias consideradas de
fundamental interesse para o desenvolvimento do estado e
interiorizao do parque industrial, configura genuna
subveno para investimentos, pois presentes: a) a inteno
do estado em transferir capital para a iniciativa privada; e b) o
aumento do estoque de capital da pessoa jurdica
subvencionada, mediante incorporao dos recursos em seu
patrimnio.

Vistos, relatados e discutidos os presentes autos de recurso


interposto por PETROPAR EMBALAGENS S/A.
ACORDAM os Membros da Stima Cmara do Primeiro Conselho de
Contribuintes, por unanimidade de votos, AFASTAR as preliminares de nulidade,
ACOLHER a preliminar de decadncia com relao ao ano de 1998 e, no mrito, por
maioria de votos, DAR provimento ao recurso. Vencidos os Conselheiros Marcos
Vinicius Neder de Lima, Albertina Silva Santos de Lima e Nilton Pss , nos termos do
relatrio e voto que passam in -g no presente julgado.

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INICIUS NEDER DE LIMA

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FORMALIZADO EM: n

3 NOV 2006

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MINISTRIO DA FAZENDA
PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
STIMA CMARA

Processo n
Acrdo n

:10380.001277/2004-18
:107-08.736

Participaram, ainda, do presente julgamento, os conselheiros NATANAEL MARTINS,


HUGO CORREIA SOTERO, RENATA SUCUPIRA DUARTE E CARLOS ALBERTO
GONALVES NUNES.

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MINISTRIO DA FAZENDA
PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
STIMA CMARA

Processo n
Acrdo n

:10380.001277/2004-18
:107-06.736

Recurso n
Recorrente

: 145121
: PETROPAR EMBALAGENS S/A.

RELATRIO
Contra a contribuinte nos autos identificada fora lavrado Auto de
infrao de Fls. 04/17, para formalizao e cobrana de crdito tributrio relativo ao
Imposto de Renda da Pessoa Jurdica IRPJ, totalizando a poca R$ 5.961.071,17
inclusos juros de mora, multa de ofcio e multa isolada.
Tal Auto de Infrao tivera como base a constatao das seguintes
infraes:
1) Falta de adio de rendimentos auferidos em razo de subveno
para capital de giro para efeito de apurao do lucro real, entre os anos calendrio
1998 a 2002. A interessada ao ser includa no Programa de Incentivo ao
Funcionamento de Empresas - PROVIN em 17/03/1995, passou a ser beneficiria de
incentivos fiscais do Fundo de Desenvolvimento Industrial do Cear FDI, que
subvenciona parte do ICMS devido pela empresa.
Pelos termos em que redigido o contrato, concluiu a autoridade fiscal
que tal proveito econmico destinara-se a formao de capital de giro, razo pela qual
seria imperiosa sua adio na determinao do lucro real. Diante disso, entendeu a
fiscalizao que o fato da autuada ter contabilizado a referida subveno transferindo
seu valor da conta "ICMS a Recolher" (dbito) para a conta "Reserva de Subveno"
(crdito) impede que o valor da subveno integre o lucro lquido a fim de determinarse o lucro real, posto no tratar-se, a seu ver, de investimento. Em Fls. 18/23
encontram-se os valores das subvenes transferidos da conta de passivo para a
conta de reserva, os quais no foram ofertados tributao pela fiscalizada.

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Processo n
Acrdo n

MINISTRIO DA FAZENDA
PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
STIMA CMARA

:10380.001277/2004-18
:107-08.736
2) Declarao de prejuzo fiscal maior que o efetivamente apurado no

LALUR. Em razo disso, a autoridade fiscal efetuou a glosa da diferena do prejuzo


fiscal declarado na ficha 10/30 da DIPJ/99, para que este no seja compensado em
perodos posteriores.
3) Constatao, em procedimento de verificaes obrigatrias, de
diferena entre o valor escriturado e o valor declarado do IRPJ por estimativa. Tal
divergncia gerou pagamento a menor do IRPJ, sendo ao caso, aplicada a multa
isolada. Em Fls. 31/60 encontram-se os demonstrativos de IRPJ Estimativa.
A ttulo de enquadramento legal foram apontados os artigos 195, II,
196 e 391 do Regulamento do Imposto de Renda RIR/94 e artigos 222, 249, II , 250,
443, 841, III e IV, 843 e 957, pargrafo nico, IV, do Regulamento do Imposto de
Renda RIR199.
Descontente com a exigncia da qual conhecera em 16/02/2004, Fl.
04, a contribuinte oferecera em 17/03/2004, tempestiva impugnao de Fls. 129/165
onde defende-se, em sntese, com os seguintes argumentos:
- Preliminarmente, aps discorrer brevemente sobre a
tempestividade do ato, asseverou que a exigncia referente ao
ano base de 1998 encontra-se fulminada pelo instituto da
decadncia, tendo em vista tratar-se de tributo sujeito ao
lanamento por homologao. Aduziu, estribando-se nos termos
do 4 do artigo 150 do CTN, que qualquer valor relativo ao
perodo findo em 31/12/1998 somente poderia ser exigido at
31/12/2003. Tendo sido o lanamento efetuado em 11/02/2004,
decaiu o Fisco de seu direito de exigir os valores nele constantes.
Sobre a decadncia, colaciona diversos julgados proferidos por
este Conselho;


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Acrdo n

:10380.001277/2004-18
:107-05.736
- Ainda como questo preliminar, sugeriu a nulidade do Auto de
Infrao por entender que o referido documento no preenche os
requisitos constantes do Decreto n 70.235 e na Instruo
Normativa SRF n 94/97. Neste sentido, alegou que o Auto de
Infrao fora lavrado sem a descrio pormenorizada dos fatos
tidos como infraes, sem a emisso de Termo de Constatao e
Verificao ou outro relatrio que especificasse as irregularidades
determinantes para a autuao. Neste tpico traz a lume trechos
da doutrina e decises proferidas por colegiados administrativos e
judiciais;
- Informou que em 20/12/1993 firmara com o Governo do Estado do
Cear, Protocolo de Intenes cujo objeto seria a implantao de
um Grupo de Unidades Industriais no municpio de Horizonte, para
a produo de bases para tapetes e carpetes, telas especiais,
tecidos para decorao, entre outros. Pelo teor do aludido
Protocolo, entre outros compromissos recprocos, compromete-se
o Governo cearense a garantir-lhe recursos oriundos do Fundo de
Desenvolvimento Industrial FDI;
- Assegurou, que embora o citado Protocolo tenha se referido
expressamente aos recursos como sendo destinados a formao
de capital de giro, na realidade estes se destinavam ao .
investimento para a implantao das unidades industriais.
Ademais, toda a documentao firmada com o Governo do Cear
esclarece que tais recursos provenientes de subveno estatal
seriam utilizados para investimento e no como capital de giro
conforme concluiu equivocadamente a autoridade autuante;
- Colecionou a legislao pertinente ao FDI Lei n 10.367/79 do
Estado do Cear, alterado pelas Leis n 10.380/80, 11.073/85,
11.524/88 e Decreto n 22719-A/93, ressaltando que o FDI foi
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:10380.001277/2004-18
:107-08.736
institudo com o objetivo de promover o desenvolvimento das
atividades industriais no Estado do Cear;
- Esclareceu que o Protocolo, em sua clusula sexta, ao tratar do
apoio governamental atravs do FDI, prev o emprstimo de 100%
do ICMS recolhido no prazo legal. O Contrato de Mtuo firmado
com o Banco do Estado do Cear BEC prev a concesso de
um emprstimo de execuo peridica equivalente a 100% do
valor do ICMS recolhido aos cofres estaduais;
- Mencionando sempre que os recursos subvencionados pelo
Governo do Cear visavam a implantao de unidade fabril
naquele estado, invocou o artigo 15, I. do Decreto 22.719-N93,
pelo qual apenas os projetos de implantao de indstria seriam
beneficiados pelo emprstimo equivalente a 100% do ICMS. Com
isso procurou reforar sua tese, pela qual os recursos obtidos junto
ao Governo cearense so destinados a investimento;
- Afirmou que a parcela da autuao, que se funda na violao ao
artigo 443 do RIR/99, fruto do entendimento equivocado da
fiscalizao;
- Citou o Parecer Normativo n 112/78, concluindo que as
subvenes devem observar os seguintes requisitos: (i) a inteno
do subvencionador de destin-la para investimento; (ii) a efetiva e
especfica aplicao da subveno, pelo beneficirio, nos
investimentos previstos na implantao ou expanso do
empreendimento econmico projetado; e (iii) o beneficirio da
subveno ser a pessoa jurdica titular do empreendimento
econmico. No caso em tela, a subveno recebida pelo
requerente preenche todas as caractersticas, razo pela qual
pode ser considerada para investimento. Ainda, o mesmo Parecer
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MINISTRIO DA FAZENDA
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:107-08.736
estabelece que as subvenes relativas a impostos estaduais so
para investimento;
-

Ressaltou que a Prpria Secretaria da Receita Federal, ao


responder consulta formal, se manifestara no sentido que as
subvenes para investimentos podem ser excludas da apurao
do lucro real. Colaciona jurisprudncia deste Colegiado que
entende como sendo de investimento a subveno em anlise;

- Convicta que recebera subveno para investimento, entendeu ter


agido conforme o mandamento contido no artigo 443 do RIR/99,
registrando o valor correspondente na reserva de capital do
patrimnio lquido, preenchendo todas as condies estabelecidas
em Lei
-

Subsidiariamente, para exaurir a questo, argumentou que


isenta do IRPJ calculado com base no lucro da explorao,
benefcio aprovado pela Superintendncia do Desenvolvimento do
Nordeste Sudene, por meio da Portaria DM/PTE 0165/95;

Considerou inaplicvel a multa isolada prevista no artigo 957,


pargrafo nico do RIR/99, alegando que as pessoas jurdicas
submetidas a tributao com base no lucro real podem realizar
pagamentos mensais por estimativa, sendo que tais pagamentos
so considerados antecipaes dos valores devidos ao final do
perodo base, ou seja, em 31/12;

- Asseverou que a aplicao da multa isolada tratar-se-ia de


imposio de penalidade por suposta falta de cumprimento de
obrigao principal (pagamento de tributo). A exigncia de
penalidade (multa) pressupe que determinada obrigao
(principal ou acessria) tenha sido descumprida. Por essa razo,
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:107-08.736
impe-se o cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte,
juntamente com a aplicao da penalidade (multa). A esse
respeito, transcreve trecho da doutrina, bem como colaciona
Acrdos proferidos por este Conselho;
-

Prosseguiu aduzindo que a imposio da referida multa


caracteriza dupla penalidade, uma vez que em relao ao perodo
compreendido entre 1998 e 2002, a fiscalizao tambm aplicara a
multa de ofcio no percentual de 75% sobre o valor da subveno
que deixara de integrar a base de clculo do tributo. Corroborando
com sua tese transcreve julgados administrativos ;

- Atentou para o fato da fiscalizao ter lavrado dois distintos Autos


de Infrao relativos Contribuio para o PIS e COFINS, cujos
valores deveriam ser considerados como dedutveis da base de
clculo do IRPJ, nos termos do artigo 344 do RIR/99;
- Insistiu que no cometera qualquer infrao que sustentasse a
imposio da multa de ofcio no percentual de 75%, multa esta que
fere princpios constitucionais tributrios;
- Insurgiu-se contra a utilizao da Taxa Selic, alegando que o
referido indexador no fora criado para fins tributrios. Cita recente
deciso proferida pelo E. STJ, com a qual procurou reforar seu
argumento;
-

Pleiteou o acolhimento da presente impugnao e o cancelamento


integral da exigncia relativa ao IRPJ, multas e juros, com o
consequente arquivamento do processo administrativo;

Por derradeiro protestou pela juntada posterior de documentos.

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:10380.001277/2004-18
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Apreciada pela 4 0 Turma da Delegacia da Receita Federal de

Julgamento de Fortaleza CE em sesso de 12 de novembro de 2004, a impugnao


acima sintetizada restara plenamente infrutfera, uma vez que a referida Turma, ao
acompanhar o voto do Relator, optou por manter na ntegra a exigncia inicialmente
imposta.
Formalizada no Acrdo DRJ/FOR n 5.209, Fls. 340/366, a deciso
de 1 a instncia sustenta-se nos seguintes fundamentos:
- Inicialmente, afastaram a preliminar de decadncia afirmando que
nos tributos sujeitos ao lanamento por homologao, esta
somente poder ser efetivada caso haja pagamento, no o
havendo, no h que se falar em homologao. Em virtude disso,
tendo em vista que no caso concreto no houve pagamento,
entenderam ser o caso de aplicao da regra contida no artigo
173, I, do CTN, pela qual inicia-se a contagem do prazo
decadencial no primeiro dia do exerccio seguinte quele em que
poderia ter sido efetuado o lanamento. Nesta tica, a contagem
do prazo decadencial para fatos geradores ocorridos em 1998
comea a correr a partir de 01/0112000, expirando em 3111212004.
Como o lanamento em questo fora definitivado em 16/02/2004
com a cincia da contribuinte, a preliminar suscitada no mereceu
amparo;
- Da mesma forma restara afastada a preliminar de nulidade, haja
vista ter a Turma Julgadora entendido que as infraes apuradas
pela fiscalizao encontram-se satisfatoriamente descritas em Fls.
06/07 assim como todos os requisitos previstos na legislao de
regncia foram observados pelo agente autuante. Tanto que a
contribuinte demonstrou saber perfeitamente contra quais
acusaes se defendia, contestando-as uma a uma, inexistindo
por conseguinte, qualquer prejuzo a Ampla Defesa;
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: 10380.001277/2004-18
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- Ao iniciarem a anlise do mrito, esclareceram que nos termos em
que firmado o Contrato de Mtuo junto ao Banco do Estado do
Cear BEC, no restam dvidas que os recursos decorrentes
deste destinam-se ao capital de giro da unidade industrial da
empresa. Acresceram que o ponto principal da lide instaurada
reside em saber se tais recursos tratam-se de subvenes de
capital conforme a tica da fiscalizao, ou subvenes para
investimento como pretende fazer crer a defendente;
- Com base no entendimento exarado da Deciso SRRF/4 RF n
49/97, que cuida de caso semelhante ao em tela, reforada pela
Deciso SRRF/3 RF n 15/97, concluram que no se configura
subveno para investimento os recursos obtidos junto ao BEC
mediante incentivo financeiro concedido pelo Governo do Cear
atravs do FDI.
- Assim, sendo tais recursos destinados a formao de capital de
giro, podem estes ser utilizados ao talante da beneficiria, e por
serem no vinculados a aplicaes especificas, devem integrar a
receita bruta da empresa para que se determine o lucro real sujeito
a tributao;
- Consignaram que diferentemente do que alega a contribuinte, nos
termos do item 3.1 do Parecer Normativo CST n 112/78, nem
toda iseno ou reduo de tributo configura subveno;
- No tocante a iseno que a interessada afirma ter quanto ao IRPJ,
aduziram que tal beneficio diz respeito to somente ao imposto e
adicionais no restituiveis incidentes sobre o lucro da explorao.
Tal iseno no alcana parcelas do tributo calculado em funo
de despesas indedutiveis ou de receitas omitidas, uma vez que
tais parcelas ao comporem o lucro liquido para determinao do
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lucro real no podem sobremaneira alterar o lucro da explorao,
salvo nos casos previstos em Lei;
- Em relao ao argumento da defendente, segundo o qual os
valores lanados a titulo de PIS e COFINS em processos distintos
devem ser deduzidos da base de clculo do IRPJ, explicaram que
a dedutibilidade de tais contribuies de acordo com o regime de
competncia, restringe-se aos valores apontados na escrita fiscal,
sendo inaplicvel a valores obtidos em procedimento fiscalizatrio;
- Entenderam tambm devida a multa isolada por ser aplicvel tal
penalidade nos casos onde constatada a falta de recolhimento ou
recolhimento insuficiente do Imposto de Renda devido por
estimativa. Ademais, frisaram que as penalidades expressas no
artigo 44 da Lei n 9.430/96, por estarem vigentes, so de
aplicao obrigatria por parte do agente pblico, haja vista o
carter vinculado de seus atos;
- Mantiveram a utilizao da Taxa Selic, uma vez que sua aplicao
encontra guarida tanto no CTN (artigo 161, 1) quanto na
legislao ordinria (artigos 5, 3 e 61, 3 0 , da Lei n 9.430/96).
Irresignada com o teor amplamente desfavorvel do aludido Acrdo,

do qual tomara conhecimento em 17/12/2004, Fl. 259, recorre a este 1 Conselho


atravs do Recurso Voluntrio de Fls. 263/305, interposto em 14/01/2005 e garantido
com o arrolamento de Fls. 308/309.
Em suas razes recursais contesta os fundamentos da deciso a quo,
reiterando basicamente todos os argumentos dispensados na fase de impugnao,
razo pela qual torna-se prescindvel repris-los. No entanto, inova nos seguintes
aspectos:

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- Em relao a decadncia, classifica como absurda a
fundamentao utilizada pelas Autoridades Julgadoras no
combatido Acrdo, onde s se pode falar em lanamento por
homologao em casos que haja efetivamente o pagamento do
tributo. Aduz que por tal entendimento nunca ocorreria a referida
modalidade de extino do crdito tributrio nos casos de
contribuintes que apuram prejuzos fiscais, uma vez que nestes
casos no h que se falar em imposto a recolher;
- Quanto a forma como fora afastada a arguio de nulidade, afirma
que o Julgador a quo se limitara em descrever os requisitos
essenciais para a lavratura do Auto de Infrao e concluir que a
interessada se defendera por completo das acusaes nele
constantes. Todavia, o fato de ter se defendido por ocasio da
impugnao no significa que seu direito a Ampla Defesa tenha
sido exercido por completo, uma vez que diante da carncia de
fundamentao do Auto de Infrao, poderia ter deixado de
oferecer argumentos relativos a determinados fatos;
- Sugere que, caso no seja declarada a nulidade do Auto de
Infrao, deve-se considerar que a deciso de V instncia nula,
pois traz fatos e alegaes no citadas no Auto de Infrao. Isso
porque o referido AI no se refere em momento algum a
"despesas no comprovadas" ou "receitas omitidas", e ainda assim
as Autoridades Julgadoras manifestaram-se sobre tais infraes
em Fl. 246. Destarte, estaria tolhido o direito de defesa da
autuada, haja vista as alegaes constarem apenas na deciso de
a instncia;
- Entende que a manuteno do lanamento resulta de um
entendimento equivocado por parte da 4 3 Turma, corroborado pela
citao do item 3.1 do Parecer Normativo n 112/78 que se refere
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ao II e ao IPI, no guardando relao alguma com o caso em
mesa;
- Contesta o fato dos Julgadores a quo terem se utilizado de
Soluo de Consulta em sua fundamentao, ressaltando que o
contedo dela extrado aplicvel to somente ao consulente:
- Requer o deferimento do Recurso Voluntrio e a reforma integral
da deciso recorrida para cancelar totalmente a exigncia nela
mantida, bem como o consequente arquivamento do processo
administrativo.

o Relatrio.

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PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
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VOTO

Conselheiro LUIZ MARTINS VALERO, Relator

Recurso tempestivo e que atende os demais requisitos legais. Dele


conheo.
No vislumbro o cerceamento do direito de defesa alegado pela
recorrente, nem omisso na Deciso recorrida. As matrias que deram origem s
exigncias tributrias esto perfeitamente descritas no Auto de Infrao e em seus
anexos e demonstrativos. A defesa da impugnante foi abrangente e todos os seus
argumentos foram apreciados pelos julgadores a quo.
Afasto, portanto as alegaes de nulidade.
Adentrando agora na alegao de decadncia, Importa registrar que
no h, propriamente, exigncias tributrias relativamente ao ano-calendrio de 1998,
pois toda a matria tributvel apurada foi compensada com prejuzos fiscais do
prprio perodo e de perodos anteriores, conforme Demonstrativo de Apurao de fls.
08, assim:
Prejuzo Declarado na DIPJ, fls. 65

R$ 4.266.358,31

Erro na transcrio do Lalur, fls. 62

R$ 241.800,58

Prejuzo considerado pelo fisco

R$ 4.024.557,73

(-) Matria tributvel

R$ 3.681.329,30

=Saldo de prejuzo de 1998 a compensar R$ 343.228,43

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PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
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No obstante, de se apreciar o argumento de decadncia. No em

relao ao erro na transcrio da DIPJ, mas em relao reduo de prejuzos fiscais


a compensar, por conta da apurao de matria tributvel, pois esse fato eqivale a
efetuar lanamento tributrio.
No tocante ao IRPJ, este Colegiado tem firme jurisprudncia no
sentido de que, desde a edio da Lei n 8.383/91, o IRPJ tributo cujo lanamento,
por homologao, est disciplinado no art. 150 do Cdigo Tributrio Nacional, cujo
prazo decadencial de 5 (cinco) anos conta-se da data de ocorrncia do fato gerador.
No caso em exame, o fato gerador das exigncias tributrias no anocalendrio de 1998 ocorreu em 31.12.1998, tendo o lanamento sido efetuado em
16.02.2004. Decado, portanto o direito do fisco de efetuar o lanamento quanto a
esse perodo de incidncia.
No mrito, como visto, a matria em litgio diz respeito natureza
jurdica do incentivo de ICMS concedido pelo governo do estado do Cear, no mbito
do Programa de Incentivo ao Funcionamento de Empresas PROVIN. A exigncia da
multa isolada est diretamente ligada exigncia principal.
Para melhor compreenso dos incentivos no mbito do PROVINI,
transcrevemos trechos do Texto para Discusso n 627 de fevereiro de 19991,
intitulado "Cear: Economia, Finanas Pblicas e Investimentos nos Anos de 1986 a
1996", produzido pelo Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada - IPEA no mbito do
Acordo de Cooperao Tcnica firmado entre esse instituto e a Secretaria do Tesouro
Nacional (STN) - Projeto BRA 93/011 - Programa das Naes Unidas para o
Desenvolvimento (PNUD), que teve como coordenador Jos Romeu de Vasconcelos,
consultor da Diretoria de Poltica Regional e Urbana do IPEA, e como consultores o
professor Manoel Bosco de Almeida e o doutorando Almir Bittencourt da Silva:
"Outro dado importante a ser ressaltado que, em julho
de 1997, o nmero de empresas instaladas e a se
1 Em: http://www.ipea.gov.br/pub/td/td_9911d_627.pdf . ISSN n 1415-4765. Acesso em: 10/0812006.
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instalarem j supera o total alcanado ao longo do perodo
1991-94. Esse mesmo resultado ocorre em termos de
gerao de emprego e volume de investimento. Observase tambm reduo do nmero de empresas localizadas
na RMF1 e, em contrapartida, aumento do nmero de
empresas no interior do estado.
Esse fato um provvel indicador dos efeitos indutores do
mecanismo de incentivos propiciados peio Programa de
Incentivos ao Financiamento de Empresas
(PROVIN), em que, como veremos adiante, so
concedidos incentivos adicionais expressivos para
empresas que se localizam no interior do estado. A
tendncia de interiorizao do processo de
industrializao deve-se acentuar em futuro prximo.
Apesar disso, observa-se que a RMF ainda concentra um
nmero elevado de empresas incentivadas cerca de
65,2% do total das empresas instaladas e a se instalarem.
Em julho de 1997, do total de empresas, 98 j estavam
funcionando, sendo 73 na RMF. Esse conjunto de
empresas representava o investimento total de R$ 1 004,4
milhes e a gerao de 20,4 mil empregos diretos,
perfazendo, respectivamente, 19,1% do investimento total
e 21,8% dos empregos diretos previstos.

No FDI destaca-se o Programa de Incentivo ao


Funcionamento de Empresas (PROVIN), por meio do qual
os investidores faro jus a um financiamento
(emprstimo), aps a quitao mensal do imposto (ICMS)
devido, de 45% do valor pago, no caso de plantas
localizadas na Regio Metropolitana de Fortaleza, e de
75%, para plantas localizadas fora da RMF.
A poca da quitao do emprstimo, as empresas tero
um rebate sobre o valor a pagar, variando esse valor em
funo da localizao da planta: de 40% para plantas
localizadas na RMF, e de 75%, para as localizadas fora
daquela regio.
Constata-se, pois, que, na efetiva liquidao do
emprstimo, as empresas na realidade obtm um subsidio
fiscal (uma renncia fiscal do estado) de 18% e 56,2% do
emprstimo devido, para plantas localizadas na RMF ou
fora dela, respectivamente.
Ressalta-se, no entanto, que esse subsdio ocorre aps a
fase de financiamento da planta e em funo da efetiva
gerao de receitas operacionais. Isso porque a renncia
fiscal concedida como uma proporo do ICMS pago.
Alm do diferencial do incentivo em funo da localizao
das plantas, o programa concede ainda prazos
diferenciados para os emprstimos, mantendo, no entanto,
o mesmo prazo de carncia de 36 meses,
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independentemente da localizao e do prazo do
financiamento.
O prazo do emprstimo tem durao de no mnimo seis
anos, para plantas localizadas na RMF, e no mximo de
quinze anos, para plantas localizadas a mais de 500
quilmetros de Fortaleza. Numa faixa intermediria, os
prazos estendem-se para dez e treze anos, em funo
tambm da distncia em relao a Fortaleza. No primeiro
caso, enquadram-se plantas localizadas at 300
quilmetros de distncia; no segundo, aquelas localizadas
entre 300 e 500 quilmetros.
Adicionalmente aos incentivos mencionados, a Lei n 12
031, de 1110196, e o Decreto n24.249, de 25/10/96, que a
regulamenta, concedem incentivos s empresas que
importam mquinas e equipamentos para suas unidades
localizadas no estado, cumulativamente ou no a outros
incentivos recebidos.
Esses incentivos consistem na desonerao do
pagamento do ICMS devido poca do desembarque e
desembarao da mercadoria, estipulando-se seu
pagamento para uma data futura, a qual corresponder
venda das mquinas e equipamentos objetos da
desonerao.

Do exposto, fica claro que o estado concebeu um sistema


poderoso de atrao de investimentos industriais, e
procurou, ao mesmo tempo, diversificar a estrutura
econmica e induzir a interiorizao do desenvolvimento
industrial.
Outro fator relevante diz respeito natureza dos incentivos
concedidos, que constituem, na realidade, um
financiamento a longo prazo do capital de giro das
empresas, cuja fonte de recursos est nos recolhimentos
do ICMS devido ao fisco estadual. Ou seja, a concesso
efetiva do emprstimo parcelada segundo um fluxo
regular de recolhimento do imposto devido e se d em
funo do desempenho operacional das empresas, ou
seja, aps sua entrada em operao.
Embora exista de fato renncia fiscal por parte do estado,
esta d-se em funo do xito do empreendimento, da sua
concreta realizao e, principalmente, sobre o montante
do imposto gerado. Ou seja, sobre uma receita adicional
obtida em decorrncia dos investimentos realizados no
estado.
H, portanto, estmulo ao investimento e produo, sem
no entanto comprometer as receitas correntes relativas ao
ICMS e sem retirar dos investidores os riscos inerentes
atividade empresarial, que ficam com o empresrio, e no
com o estado. Outro aspecto importante a ser observado
que, pela mecnica do programa de incentivos, cria-se de
fato um incentivo ao pagamento do imposto devido,
desestimulando, desse modo, a sonegao fiscal.
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Obviamente um poderoso sistema de incentivos como o
propiciado pelo PROVIN, associado credibilidade do
governo em honrar os compromissos assumidos, resultou
em um fluxo significativo de empresas e investimentos
para o Cear no perodo 1987-97".

Parece no restar dvidas de que o PROVIN importa em renncia


fiscal por parte do estado do Cear, tendo como veiculo indutor o Banco estadual de
fomento. Busca-se o desenvolvimento sustentado do estado e a interiorizao do
investimento. genuna subveno concedida pelo poder pblico, ainda que por via
indireta.
Alis, a fiscalizao no coloca em dvida tratar-se de subveno. O
argumento central do fisco de que o benefcio se traduz em subveno de capital de
giro, tributveis, portanto, os valores redutores da conta passiva ICMS a Recolher.
Neste ponto importante trazer baila estudo do eminente Conselheiro
desta Cmara Natanael Martins em tese sua, publicada na Revista de Direito
Tributrio n 61, fls. 175 a 186, defendida em Congresso patrocinado pelo IDEP, sob
coordenao do saudoso Prof. Geraldo Ataliba, ento aprovada unanimidade:
"1. Introduo
As subvenes para investimento e as doaes possuem
tratamento especifico perante a legislao societria e tributria.
Com efeito, dispe o art. 182, 1, "d", da Lei 6.404/86:
"Art. 182. A conta de capital social discriminar o montante
subscrito e, por deduo, a parcela ainda no realizada.
/. Sero classificados como reservas de capital as contas que
registrarem:
d) as doaes e as subvenes para investimento.'

E complementa o Decreto-lei 1.598177, baixado para harmonizar


as normas introduzidas pela legislao societria no mbito da
legislao tributria, com a redao alterada pelo Decreto-lei
1.730/79:
"Art. 38.
2 - As subvenes para investimento, inclusive mediante
iseno ou reduo de impostos concedidas como estimulo
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implantao ou expanso de empreendimentos econmicos, e
as doaes, feitas pelo Poder Pblico, no sero computadas na
determinao do lucro real, desde que:
a) registradas como reserva de capital, que somente poder ser
utilizada para absorver prejuzos ou ser incorporada ao capital
social, observado o disposto nos 3 e 4 do art. 19, ou
b) feitas em cumprimento de obrigao de garantir a exatido do
balano do contribuinte e utilizadas para absorver
supervenincias passivas ou insuficincias ativas.'

Portanto, do ponto de vista tributrio, obedecidas as prescries


legais, subvenes para investimento e as doaes feitas pelo
Poder Pblico no so tributadas pelo imposto de renda e,
tambm, pelo fato de serem creditadas diretamente em conta de
reserva de capital, no se sujeitam ao Imposto sobre o Lucro
Liquido (ILL) de que trata o art. 35 da Lei 7.713/88; tampouco se
sujeitam incidncia da contribuio social (salvo, quanto se
tratar de subveno derivada do imposto de renda).
Mas, no obstante o tratamento tributrio aplicvel seja de fcil
soluo, a definio do conceito do que efetivamente pode ser
tipificado como subveno para investimento, inclusive sob a
forma de iseno ou reduo de impostos, tormentosa,
mxime porque a doutrina ptria praticamente omissa, com o
agravante, ainda, de que o posicionamento da Receita Federal
no nos convence, como a seguir veremos.
2. O conceito de subveno (inclusive sob a forma de iseno ou
reduo de impostos) e de doaes - Opinio da Receita Federal
(PNs CST 2/78, 112/78e 113178)
A Coordenao do Sistema de Tributao, atravs dos
Pareceres Normativos em referncia, entende em sntese, que:
I - Subvenes para investimento so as que apresentam as
seguintes caractersticas:
- a inteno do subvencionador de destin-las para investimento;
- a efetiva e especfica aplicao da subveno pelo beneficirio,
nos investimentos previstos na implantao ou expanso do
empreendimento econmico projetado, e
- o beneficirio da subveno ser a pessoa jurdica titular do
empreendimento.
II - As isenes ou redues de impostos s se classificam como
subvenes para investimento, se presentes todas as
caractersticas acima mencionadas.
III - As isenes, redues ou dedues do imposto de renda
devido pelas pessoas jurdicas no podero ser tidas como
subveno para investimento.
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IV - Doaes e subvenes, apesar do trao comum que as
unem - a liberalidade - no se confundem.
3. O conceito jurdico de subveno
Na definio de De Plcido e Silva, subveno um "auxilio ou
ajuda pecuniria que se d a algum ou a alguma instituio, no
sentido de os proteger, ou para que se realizem ou cumpram os
seus objetivos" (Vocabulrio Jurdico, 2 ed., Ed. Forense, vol.
IV/1.492).
Tecnicamente, o termo usado para definir o auxlio ou ajuda
pecuniria prestada pelos poderes pblicos. No sem razo, na
Lei 4.320/64, que instituiu as normas gerais de direito financeiro
para elaborao e controle dos balanos da Unio, dos estados,
dos municpios e do Distrito Federal, encontramos a expresso
subvenes, reforando assim a idia de tratar-se de categoria
originria do direito administrativo.
Porm, se nos parece indiscutvel o fato de a expresso
subveno ter-se originado do direito administrativo, indiscutvel
tambm nos parece, afastadas quaisquer consideraes
metajurdicas, que a subveno, em qualquer das suas
modalidades, dentro do ordenamento jurdico, uma doao.
Outra alis no opinio de Souto Maior Borges, lavrada em
brilhante estudo sobre a matria, que trazendo colao a lio
de Julio Neves Borrego, afirma que a subveno uma
modalidade de doao modal, para afinal, complementar em
arguta observao: "... Entretanto, se bem que a subveno em
Direito Civil, constitui uma forma de doao, caracterizando-se,
portanto, pelo seu carter no compensatrio, no Direito Pblico,
particularmente no Direito Financeiro, embora tambm se revista
de carter no remuneratrio e no compensatrio, deve
submeter-se ao regime jurdico pblico, que impe alterao
nesse carter no contra -prestacionat A sua gratuidade no
exclui ento, como no requisito de legitimidade, a ocorrncia do
interesse pblico relevante" (RDP 41-42/44-54).
Celso Antonio Bandeira de Mello e Geraldo Ataliba, em parecer
publicado na Revista de Direito Pblico, na mesma linha do
mestre pernambucano, aps discorrerem que subveno
palavra cujo timo se encontra em "subventio ("subvenire") e
significa socorrer ou ajudar, e que, modernamente, sempre
significa ajuda pecuniria, arrematam: "Em direito civil configura
uma forma de doao. Isto acentua seu carter no
compensatrio" (RDP 20/89)
Bulhes Pedreira, exmio tributarista, sobretudo em matria de
imposto de renda, embora no diretamente e apesar de
primeira vista parecer querer diferenciar juridicamente a
subveno da doao, nos comentrios que faz a propsito da
questo perante o imposto de renda, nos leva inevitvel
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W.45:4:
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concluso de que ambas possuem a mesma identidade jurdica,
seno vejamos:
"A legislao tributria denomina de subveno as transferncias
de renda e capital recebidas pela pessoa jurdica porque: (a) em
regra elas tm origem no setor pblico e assim so designadas
na oramenta o e contabilidade pblicas e (b) a expresso
usada, com o sentido de transferncia de renda, no direito
privado (Cdigo Civil, art. 1.172)".
Na verdade, a aparente diferena com que o renomado
tributarista tratou a matria repousa to-somente na idia de
que, apesar de subveno e doao representarem modalidades
de transferncia de capital (com idntica natureza jurdica), a
palavra doao " usualmente empregada para designar o
negcio jurdico privado de transferncia de capital" (ob. e loc.
cit.).

Porm, a toda evidncia, a subveno (termo em regra utilizado


para denominar transferncia de recursos de poderes pblicos
para pessoas jurdicas privadas ou instituies) ajusta-se ao
conceito de doao prescrito no Cdigo Civil: "Arl. 1.165.
Considera-se doao o contrato em que uma pessoa, por
liberalidade, transfere do seu patrimnio bem ou vantagens para
o de outra, que os aceita".
Ora, definido que o termo subveno ajusta-se ao conceito
jurdico de doao, apenas sendo tecnicamente utilizado para
designar transferncias de recursos efetivadas por pessoas de
direito pblico, justa aplica-se o comando do art. 109 do CTN
que impe ao hermeneuta e aplicador do direito (tributrio) a fiel
observncia da definio, contedo e alcance dos institutos,
conceitos e formas de direito privado utilizados pelo legislador.
4. O conceito jurdico de iseno ou reduo (deduo) tributria
fora de dvidas que iseno ou reduo de impostos no se
confundem com a subveno, visto que possuem natureza
jurdica diametralmente opostas.

Com efeito, Souto Maior Borges, autor do melhor estudo sobre


isenes, no mencionado parecer, aps abordar o fato de que,
economicamente, iseno e subveno tm um custo
equivalente, o que teoricamente permitiria substituir um dado
sistema de isenes por um sistema de subveno, e chamar a
ateno de que esta ordem de considerao, de cunho
estritamente econmico, inteiramente irrelevante para a
preocupao do jurista, que trabalha apenas com a realidade
normativa, salienta que: "A subveno um ato translativo de
domnio, que implica sempre um "dare", enquanto a iseno no
implica aquisio alguma, implicando, ao contrrio, um "non
dere" (ob. cit.).

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44e:44
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MINISTRIO DA FAZENDA
44:t:-...0, PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
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Subseqentemente, explica: "Nesse ponto da exposio, a


anlise jurdica adentra-se na radical distino entre iseno
tributria e subveno financeira. Com efeito, enquanto a
iseno tributria opera dentro do campo material do princpio de
legalidade tributria.... explicitado pelo Cdigo Tributrio
Nacional (art. 97, VI, e 175, II), a subveno financeira est
claramente excluda desse mbito. Tanto que dela no cogita o
Cdigo Tributrio Nacional" 41-42/44-54).
Geraldo Ataliba e Celso Antonio Bandeira de Mello, no j citado
parecer, no mesmo diapaso, concluram:
"1. O direito estabelecido por lei, a perceber, do Poder Pblico,
certas importncias em dinheiro configura subveno, que se
conceitua como ajuda ou auxilio pecunirio.
A relao obrigacional dal emergente tem como credor o
particular beneficirio e, como devedor, o Poder Pblico.
No pode, por isso, confundir-se, nem praticamente, com a
iseno, que configura excluso de direito obriga cional cujo
credor o Estado e cujo devedor um contribuinte" (ob. cit., p.
99).
Porm, se fora de dvidas que a figura da subveno no se

confunde com a iseno ou reduo tributria, inegvel que o


direito positivo pode conferir a estas efeitos jurdicos idnticos
aos conferidos quela, mxime por razes de ordem econmica.
Ora, foi justamente o que ocorreu. O legislador tributrio, por
razes de ordem evidentemente econmica, textualmente
equiparou s subvenes as isenes ou redues de impostos
concedidas como estimulo implantao ou expanso de
empreendimentos econmicos. Ou seja, mediante norma de
direito positivo, apesar da diferena conceituai existente entre a
figura da subveno e o regime jurdico da iseno ou reduo
tributria, to magnificamente exposta pelo nclito Souto Maior
Borges, o tratamento tributrio concedido foi idntico e dentro
desse contexto a matria deve ser interpretada e aplicada.
Dal porque assevera Bulhes Pedreira, sem entrar no mrito das
diferenas conceituais existentes entre estas diversas
modalidades de incentivo fiscal: "O DL n. 1.598177, para evitar
dvidas, esclarece que o conceito de subveno para
investimento inclui as que revestem a forma de iseno ou
reduo de impostos concedida como estmulo implantao ou
expanso de empreendimentos econmicos" (Imposto sobre a
Renda, Pessoa Jurdica, vol. li, p. 688, Rio, Justec Editora,
1979).
5. Critica aos PN-CST n. 2/78, 112/78 e 113/78
A Coordenao do Sistema de Tributao, atravs dos citados
pareceres normativos, como visto linhas atrs, entende, alm
dos demais requisitos legais, ser imprescindvel que, para
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caracterizao da figura da subveno para investimento
(inclusive sob a forma de iseno ou reduo), "no basta
apenas o "animus" de subvencionar para investimento. Impese, tambm, a efetiva e especifica aplicao da subveno, por
parte do beneficirio, nos investimentos previstos na implantao
ou expanso do empreendimento econmico projetado. Por
outro lado, a simples aplicao dos recursos decorrentes da
subveno em investimentos no autoriza a sua classificao
como subveno para investimento".
Ademais, entende ainda a CST (PN CST n. 112/78): "3.3. As
isenes ou redues do Imposto de Renda devido pelas
Pessoas Jurdicas, em funo dos incentivos fiscais para o
desenvolvimento econmico regional e setorial, podem,
primeira vista, apresentar, razes de ordem lgica para mostrar
o contrrio. O Imposto de Renda devido pela Pessoa Jurdica o
indicador do montante da participao do Poder Pblico no
resultado positivo apresentado pela pessoa jurdica. Esse
resultado positivo intitulado de lucro real, pois anterior ao
imposto e, portanto, insuscetvel de ser por ele influenciado. Em
outras palavras, o lucro real a causa e o imposto o efeito. Em
decorrncia, o prprio favor fiscal - no computante na
determinao do lucro real - invivel. Se no bastante a lgica
pode-se, ainda, acrescentar que se as isenes ou redues do
Imposto de Renda devidos pela Pessoa Jurdica pudessem ser
tidas como subvenes para investimentos, desnecessria a
regra especificamente estabelecida para elas no 3 do art. 19
do Decreto-lei n. 1.598/77".
Entretanto, a Coordenao do Sistema de Tributao interpretou
incorretamente a legislao tributria, como magistralmente
demonstra Bulhes Pedreira, dispensando outros comentrios:
'A subveno para investimento e a doao no pressupem,
todavia, aplicao de recursos no ativo permanente da pessoa
jurdica. O capital prprio (assim como o de terceiros) acha-se
aplicado, de modo indiscriminado, em lodos os elementos do

ativo, e a pessoa jurdica pode receber subvenes para


investimento ou doaes para aumentar o capital de giro prprio.
A afirmao do PN-CST n. 11258 de que s existe subveno
para investimento quando h "a efetiva e especfica aplicao da
subveno, por parte do beneficirio nos investimentos previstos
na implantao ou expanso do empreendimento econmico
projetado", no tem fundamento legal. O 2 do art. 38 do DL n.
1.598/77 somente se refere "implantao ou expanso de
empreendimentos econmicos' para identificar a subveno sob
a forma de iseno ou reduo de impostos, e no como
requisito de toda e qualquer subveno para investimento. Pode
haver transferncia de capital sem vinculao implantao ou
expanso de determinados empreendimentos econmicos: basta
que a inteno do doador seja transferir capital e que a pessoa
jurdica registre os recursos recebidos como reserva de capital.
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O PN-CST n. 112/78 interpreta restritivamente a expresso
subveno para investimento, ao considerar como requisito
essencial que os recursos doados sejam aplicados em bens do
ativo permanente. Essa interpretao no tem fundamento na lei.
A legislao tributria classifica todas as subvenes em apenas
duas categorias - correntes e para investimento. A que no se
classifica em uma delas pertence, necessariamente, outra, e
toda transferncia de capital subveno para investimento. A
palavra investimento, no caso, deve ser entendida nos seus dois
sentidos - de criao de bens de produo e de aplicao
financeira."
E continua o renomado tributarista:
'No tem procedncia a afirmao do PN-CST n. 112/78 de que "as
isenes, redues ou dedues do imposto de renda devido pelas
pessoas jurdicas no podero ser tidas como subveno para
investimento".

A afirmao, que contradiz a letra do dispositivo legal, baseia-se

em dois argumentos: (a) que a norma legal manda no computar


no lucro real a subveno para investimento - e o imposto sobre
a renda, que "efeito do lucro real", no pode logicamente ser
computado ou deixar de ser computado no lucro real; e (b) se as
isenes ou redues do imposto devido pelas pessoas jurdicas
pudessem ser tidas como subvenes para investimento, seria
desnecessria a norma do 3 do art. 19 do DL n. 1.598/77.
O primeiro argumento confunde o imposto (que a quantidade
de moeda que a pessoa jurdica deve Unio, como prestao
da obrigao tributria) com a subveno para investimento (que
a quantidade de dinheiro que a Unio paga pessoa jurdica
como transferncia de capital). Na subveno para investimento
sob a forma de iseno ou reduo de imposto que lhe devido
para, em seguida, devolver igual importncia como transferncia
de capital, a lei admite a compensao do imposto com a
subveno; a pessoa jurdica pode deixar de pagar o imposto, no
todo ou em parte, desde que registre como subveno recebida
da Unio a importncia que deixou de ser paga. No h,
portanto, impossibilidade lgica de tratar como subveno para
investimento o imposto sobre a renda que deixou de ser pago,
porque a excluso do lucro real no do imposto mas da
subveno.
O segundo argumento igualmente improcedente. Primeiro,
porque o fato de existir na lei um dispositivo geral, que conceitua
como subveno para investimento toda e qualquer iseno ou
reduo do imposto concedida como estmulo implantao ou
expanso de empreendimentos econmicos (art. 38, 2), e
outro especial que d o mesmo tratamento a determinadas
isenes ou redues (art. 19 2 e 4), no autoriza a
interpretao de que o dispositivo especial modifica o contedo
ou exclui a aplicao do geraL Segundo, porque os dois
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dispositivos no conflitam mas esto articulados, tanto que o art.
38 faz remisso (embora com a citao errada) ao regime do art.
19. Terceiro porque as normas especiais do art. 19 justificam-se
por regularem em modalidades de subveno para investimento
para as quais a legislao ento em vigor exigia incorporao ao
capital, que o DL n. 1.598/77 precisava tratar de modo especial a
fim de substituir a capitalizao pelo registro em conta de
reserva de capital.
O DL n. 1.598177 baseou-se em anteprojeto de consolidao do
imposto sobre o lucro das pessoas jurdicas divulgado pelo
Ministrio da Fazenda, que mantinha a tradio dos RIR
anteriores de tratar as isenes do imposto no Capitulo inicial,
como parte da definio das pessoas jurdicas contribuintes; e as
isenes da SUDAM e da SUDENE, reguladas nos arts. 31 e
seguintes, eram as primeiras normas em que aparecia a figura
da subveno para investimento sob a forma de iseno do
imposto. Da o anteprojeto regular, no art. 36 e seus pargrafos,
o tratamento contbil dessas subvenes e a proibio de sua
distribuio.
A regra geral que exclui do lucro real qualquer modalidade de
doao ou subveno estava corretamente classificada na parte
referente definio da base de clculo do imposto (art. 211).
Por isso, na redao do projeto do DL n. 1.598/77 (que procurou
observar a disposio das normas do anteprojeto) aparecem
dois preceitos - um especial e outro geral - sobre subvenes
para investimentos" (ob. cit. pp. 686-692).
6. A exegese do artigo 38 2 do Decreto-lei n. 1.598/77 e do
"d", da Lei n. 6.404/76.
artigo 182,
Para que as colocaes feitas at agora possam se harmonizar
visando a integrao da matria ao ordenamento juridico,
imprescindvel proceder a uma anlise histrico evolutiva da
questo que, com certeza, servir de apoio s definies que
procuramos.
De inicio importante consignar que a legislao societria
vigente at o advento da Lei 6.404/76 no fazia qualquer aluso
s subvenes ou doaes. J a legislao tributria, pela Lei
4.506/64, regulou apenas as subvenes correntes, no fazendo
qualquer referncia s doaes e subvenes para investimento,
dispondo nos seguintes termos:
"Art. 44. Integram a receita bruta operacional:
IV - as subvenes correntes para custeio ou operaes,
recebidas de pessoas jurdicas de direito pblico ou privado, ou
de pessoas naturais."
Com base nesse dispositivo legal, os regulamentos do imposto
(inclusive o atual) normatizaram a matria de forma idntica.
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Na verdade, foi com o advento da Lei 6.404/76 que pela primeira
vez, expressamente a questo das subvenes para
investimento e das doaes foram reguladas.
Em funo dessa inovao, o Decreto-lei 1.598/77, no mbito da
legislao do imposto de renda regulou a matria, dispondo que
as subvenes para investimento e as doaes, cumpridos os
requisitos legais, no seriam tributveis pelo imposto de renda
(art. 38, 2).
Posteriormente, o Decreto-lei 1.730/79, modificando o 2 do
art. 38 do Decreto-lei 1.598/77, restringiu a no tributao das
doaes pelo imposto de renda apenas s concedidas pelo
poder pblico.
Ora, de plano verifica-se a ilogicidade com que a matria veio
sendo sistematicamente tratada, parecendo evidenciar que o
elaborador dos textos legislativos desconhecia (e desconhece) o
conceito jurdico de subveno.

Com efeito, a Lei 4.506/64 tratou das subvenes correntes


recebidas de pessoas jurdicas de direito pblico ou privado ou
de pessoas naturais, numa demonstrao evidente de que o
tratamento tributrio deve ser idntico, e que o termo subveno,
no dizer de Bulhes Pedreira, comumente utilizado para
denominar transferncias de recursos pblicos, foi utilizado para
tambm abrigar a transferncia de recursos privados, em outra
demonstrao evidente de que para o legislador subveno
uma modalidade de doao.
Ou seja, se o legislador tivesse julgado que subveno e doao
no se confundem, no poderia jamais ter tratado as
transferncias de recursos pblicos e privados como se fossem
uma nica coisa, pois se dvidas possam existir quanto
caracterizao jurdica das transferncias de recursos pblicos,
dvidas inexistem em relao s transferncias de recursos
privados: em qualquer de suas modalidades, caracteriza-se
como um ato de doao.
Por que ento teria o legislador, na Lei 6.404/76 e por reflexo no
Decreto-lei 1.598/77, distinguido as subvenes para
investimentos das doaes? Este fato estaria demonstrando que
subveno e doao no so expresses sinnimas?
A resposta, vista das consideraes feitas no decorrer deste
estudo, sem dvida nos conduz inevitvel afirmao de que o
legislador utilizou a expresso subveno, em sinonimia com o
termo doao e que num segundo momento, com o advento do
Decreto-lei 1.730/79, que restringiu a no tributao das
doaes s efetivadas pelo poder pblico, a sinonmia, foi til,
dada a nova redao que se implementou ao 2 do art. 38 do
Decreto-lei 1.598/77.
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Acrdo n
Nessa linha de raciocnio pela redao atual do art. 38, 2, do
Decreto-lei 1.59807, depreende-se que as subvenes para
investimento no tributveis pelo imposto de renda abrangem
tanto a transferncia de recursos promovidos pelo poder pblico,
quanto pelo poder privado, ao passo que as doaes no
tributveis limitam-se s transferncias de recursos promovidas
pelo poder pblico.
Afirmar que subveno corrente no representa tambm uma
modalidade de doao para dai concluir que os valores
correspondentes devem ser contabilizados em resultados, com
as conseqncias tributrias reflexas, seria, no mnimo, praticar
um contra-senso ilgico e incompreensvel.
Deveras, como justificar, dentro das regras de hermenutica e
aplicao do direito, o entendimento de que o legislador teve a
inteno efetiva de tributar as subvenes correntes e, ao
mesmo tempo, a inteno de no tributar as doaes, que
econmica e juridicamente se enlaam?
Diante desses fatos, realmente se evidencia que o legislador no
se utilizou de uma linguagem rigorosamente tcnica, razo pela
qual diante dessa erronia, devemos preservar o contedo
legislado, funo maior do jurista, conforme oportuna lio de
Paulo de Barros Carvalho:
"A linguagem do legislador uma linguagem natural penetrada,
em certa poro, por termos e locues tcnicas. Nem poderia
ser de outra maneira. Os membros das casas Legislativas, em
pases que se inclinam por um sistema democrtico de governo,
representam os vrios segmentos da sociedade (... ).
Ponderaes desse jaez nos permitem compreender o porqu
dos erros, impropriedades tcnicas, deficincias e equivocidades
que os textos legais cursivamente apresentam. No , de forma
alguma, o resultado de um trabalho cientfico e sistematizado.
Principalmente no campo tributrio, nos ltimos tempos, os
diplomas se sucedem numa velocidade espantosa, sem que a
cronologia corresponda a um plano preordenado e racional.
Ainda que as Assemblias nomeiem comisses encarregadas de
cuidar dos aspectos formais e jurdico-constitucionais dos
diversos estatutos, prevalece a formao extremamente
heterognea que as caracteriza.

Se, de um lado cabe deplorar produo legislativa to


desordenada, por outro, sobressai com enorme intensidade, o
labor cientifico do jurista, que nesse momento surge como a
nica pessoa credenciada a desvelar o verdadeiro contedo,
sentido e alcance do texto legislado" (Curso de Direito Tributrio,
2 ed. p. 314).
Logo, por exigncia da interpretao do verdadeiro contedo,
sentido e alcance do texto legislado adequando os termos
utilizados pelo legislador aos conceitos jurdicos aplicveis,
concluiu-se que o Decreto-lei 1.598/77 derrogou o art. 44 da Lei
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4.506/64, de sorte que as transferncias de recursos promovidas
pelo poder pblico de qualquer espcie, atendidas as condies
impostas, no so tributveis pelo imposto de renda, devendo
desde logo ser classificadas em conta de reserva de capital.
7. Contabilizao da reserva de capital (valores recebidos a titulo
de subvenes para investimento ou de doaes)
Os valores recebidos pela sociedade com a finalidade de
constituir reserva de capital (dentre os quais as subvenes para
investimento, inclusive mediante iseno ou reduo de
impostos concedidas como estimulo implantao ou expanso
de empreendimentos econmicos) e as doaes, na melhor
tcnica contbil, no devem transitar pela conta de resultados
por no representarem, em verdade, lucros auferidos pela
empresa.
Dai porque tais valores, medida que recebidos ou auferidos,
devem ser creditados diretamente em conta de reserva de
capital, como alis orientam Srgio de ludicibus, Eliseu Martins e
Ernesto Rubens Gelbcke, no excelente Manual de Contabilidade
das Sociedades por Aes:
"20.3. Reservas de Capital
20.3. 1. Conceito
As reservas de capital so constitudas com valores recebidos
pela companhia e que no transitaram pelo resultado como
receitas.

20.3.2. Contedo e classificao das contas


d) Doaes e subvenes para investimento
I - Doaes
O valor das doaes recebidas pela companhia constituir
reserva de capital. Essas doaes podero ser em dinheiro ou
em bens imveis, mveis ou direitos.

II) - Subvenes
Tratando-se de subvenes destinadas a investimento
(expanso empresarial), devem ser creditadas diretamente
nessa conta de reserva de capital doaes e subvenes para
investimentos para a qual a empresa deve ter subconta por
natureza de subveno recebida.

Subseqentemente, citando um exemplo de subveno para


investimento, sob a forma de restituio de /CM, explicam:
Em decorrncia das normas da Lei 6.404/76 e da legislao
fiscal impondo o registro desse favor em conta de reserva de
capital, o esquema de lanamento a seguir visualizado pode ser
apresentado.
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CRDITO
DBITO
NO MS DE
COMPETNCIA
X
ICM faturado nas
vendas
X
O /CM a recolher
NO RECOLHIMENTO
DO ICM
X
a) pelos 100% do
imposto /CM a
recolher
X
a Caixa e Bancos
b). pelo valor do
incentivo Depsitos
Vinculados a liberar a
Reserva de
X
X
Capital e Subvenes
p/ investimento
Esse retorno no considerado, pois, nem receita nem reduo
de qualquer despesa, mas sim diretamente como acrscimo do
patrimnio liquido, (Ed. Atlas, 30 ed., pp. 417 a 419)."

Nilton Latorraca que, com rara felicidade, fere ainda a questo


da subveno concedida mediante iseno ou reduo de
impostos, corroborando as opinies de ludicibus, Eliseu e
Gelbcke, esgotando a questo, esclarece:
"21.17 Reservas de Capital
34614084 /eo
A lei distingue claramente as reservas de capital das reservas de
lucros, quer quanto constituio delas, quer quanto ao destino
que pode ser dado aos seus saldos.
importante observar que os valores recebidos a esse ttulo
aumentaro o patrimnio social mas no sero considerados
como receita do exerccio, nem demonstrados com lucros: iro
diretamente para a conta de reserva de capital... 11
E conjugando a legislao societria tributria, prossegue
Lato:noa:
"Como j referimos a Lei n. 6.404/76 disps que as subvenes
para investimentos constituiro reserva de capital Isto significa
que, em princpio no constituem lucro nem esto disponveis
para distribuio como dividendo.
O Decreto-lei n. 1.598/77, ao adaptar a legislao fiscal s
inovaes da Lei das Sociedades por Aes disps, em seu art.
38, 2, que:
As subvenes para investimentos, inclusive mediante iseno
ou reduo de impostos concedidos como estimulo
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F-63

401-4to
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implantao ou expanso de empreendimentos econmicos, e
as doaes no sero computadas na determinao do lucro
real, desde que:
a) registradas como reserva de capital, que somente poder ser
utilizada para absorver prejuzos ou ser incorporada ao capital
sociaL..
b)...
Assim, como condio para obter a excluso do imposto de
renda, as pessoas jurdicas que obtiverem subvenes ou
doaes devero credit-las reserva de capital. At aqui a
norma no constitui novidade. Ocorre, porm, que para efeitos
dos benefcios fiscais, a norma do art. 38 2, equipara
subveno a iseno ou a reduo de impostos concedidos
como estmulo implantao ou expanso de empreendimentos
econmicos.
A Lei n. 6.404 refere-se apenas a doaes e subvenes para
investimento, o que levaria o intrprete a indagar se no haveria
uma aparente incompatibilidade legal. Parece-nos que no. O
Decreto-lei n. 1.589 estendeu o uso da reserva de capital para
abranger situaes que a Lei n. 6.404 no previra. Entender que
a reserva de capital, prevista pela Lei n. 6.404, no pode ser
usada para registrar a iseno, e a reduo concedidas nos
termos do art. 38, 2, do Decreto-lei n. 1.598, seria tornar esta
norma inaplicvel. Conclumos, portanto, como nica forma
capaz de compatibilizar as duas disposies, que o Decreto-lei n.
1.598 ampliou o alcance da norma da alnea do 1 do art. 182
da Lei n. 6.404 para abranger as hipteses de reduo ou
iseno excludas da tributao, na forma do referido 2 do art.
38 do Decreto-lei n. 1.598."

E enfaticamente conclui:
"O Decreto-lei n. 1.598 equiparou, portanto, subveno para
investimento o acrscimo patrimonial decorrente das isenes a
que ele se refere. Embora essa norma imponha uma condio
para efeitos fiscais, a sua realizao depende de uma
providncia de natureza contbil, que ter de ser feita nos
registros permanentes, pois seu objetivo final impedir a
distribuio do acrscimo patrimonial subsidiado pelo fisco
mediante reduo ou iseno tributria" (Direito Tributrio,
Imposto de Renda das Empresas Ed. Atlas, 1988, pp. 351-354).
8. Contabilizao da Proviso para Imposto de Renda (PIR) em
face de hiptese de iseno ou de reduo do imposto
A contabilizao da PIR em regra no oferece maiores
dificuldades, prevalecendo sempre a idia de que o imposto
efetivamente a pagar a despesa que deve ser provsionada
quando do encerramento de exerccio.
Mas bem verdade que vista do regime de competncia
contbil e das regras de apurao do lucro real, que admitem
excluses ou incluses temporrias, contabilmente para no
ferir esse regime econmico de apurao de resultados, s
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vezes faz-se necessrio provisionar em despesas, a crdito do
passivo, o imposto no exigvel no exerccio, mas devido
futuramente em razo de receitas excludas de tributao, ou, ao
contrrio, diferir o lanamento de despesa do imposto exigvel no
exerccio, mas relativo a despesas (provises) dedutveis
futuramente.
Entretanto, se do ponto de vista da cincia contbil a questo da
contabilizao da PR em princpio no comportaria maiores
consideraes do que as at aqui expendidas, em face das
interferncias que as normas de direito positivo impem s
sociedades, com reflexos na apurao de suas demonstraes
financeiras, foroso concluir ser inarredvel tambm analisar
todas as demais normas da legislao tributria.
Assim, nessa linha de raciocnio, no se pode deixar de lado a
anlise do correto tratamento contbil que as subvenes para
investimentos concedidas mediante iseno ou reduo de
imposto de renda, como estmulo implantao ou expanso de
empreendimentos econmicos, devem receber.
Isto porque, se, como quer o legislador (societrio e tributrio),
que os valores relativos s isenes e s redues tributrias da
espcie devem ser creditados diretamente em conta de reserva
de capital, para impedir sua distribuio como lucro apurado,
visto que o benefcio concedido a ttulo de acrscimo ao
patrimnio (transferncia de capital), se, para que isto seja
possvel, os valores no podem e no devem transitar em conta
de resultados, evidente que a proviso do imposto de renda em
despesa deve ser constituda pelo valor bruto (isto ,
desconsiderando-se os incentivos), retirando-se do passivo
criado a parcela destinada conta de reserva de capitaL
Nem se diga que essa concluso seria absurda sob a alegao
de que porque a sociedade no pagaria imposto (hiptese de
reduo), no se justificaria o procedimento tcnico contbil.
Ora, exatamente em funo da vontade do legislador tributrio,
que equiparou as isenes ou redues tributveis subveno,
que o tratamento contbil deve ser o acima exposto, pela
simples razo de que, por fico legal, a subveno, seja de
carter financeiro, seja concedida atravs das ditas isenes ou
redues tributrias, devem receber idntico tratamento
tributrio, ato este, de resto, esgotado pelo eminente Bulhes
Pedreira (ob. cit.)
Nesse particular, alis, a orientao emanada pela Comisso de
Valores Mobilirios (CVM), no oficio circular CVM/PTE n. 309/86,
est em perfeita consonncia com o direito aplicvel matria e
a melhor tcnica contbil: 7. Proviso para Imposto de Renda e
incentivos fiscais - na demonstrao do resultado do exerccio, o
imposto de renda devido ser provisionado pelo valor bruto a
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recolher. Em nota explicativa nas demonstraes financeiras
dever ser evidenciada a parcela relativa a incentivos fiscais
embutida no valor bruto provisionado e feita referncia
disposio legal permissionria da utilizao dos incentivos. Nos
casos de iseno temporria, o imposto que seria devido ser
computado para a determinao do resultado liquido do
exerccio e, posteriormente, transferido para a respectiva reserva
de capital, indicando em nossa explicativa, as datas de inicio e
trmino do beneficio".
Diante desses fatos, com a devida vnia, causa-nos
perplexidade a posio do IBRACON-Instituto Brasileiro de
Contadores, que de opinio que nos casos de iseno ou
redues de imposto sobre a renda, as demonstraes
contbeis devem refletir o encargo do imposto contabilizado pelo
seu valor liquido (imposto efetivo a pagar), sob a alegao de
que, em virtude do incentivo fiscal, as empresas no efetuam
qualquer desembolso nem tm qualquer nus, no havendo
porque onerar o resultado do exerccio por um encargo que no
existe, de vez que o beneficio fiscal liquido e certo. Ademais,
apresenta-se nos tambm incompreensvel apropriar de lucros
acumulados conta de reserva de capital o montante da
subveno concedida, eis que tal procedimento no se ajusta s
normas da legislao tributria e societria, porque o trnsito por
resultados, a rigor, implicaria computar o valor na base de
distribuio de dividendos (teria composto o lucro lquido do
exerccio), assim como serviria de base de clculo do imposto
sobre o lucro liquido (ILL).
Dai porque Modesto Carvalhosa e Nilton Latorraca serem
enfticos ao concluir: " importante observar que os valores
recebidos a esse titulo aumentaro o patrimnio social, mas no
sero considerados como receitas do exerccio, nem
demonstrados como lucros; iro diretamente para a conta de
reserva de capital (Comentrios Lei de Sociedades Annimas,
Ed. Saraiva, 1978, p. 38).
Nem se diga que na hiptese vertente a sociedade nada
recebeu, pois no demais repetir que a subveno
concedida, "ex vi legis", via iseno ou reduo tributria, que
economicamente tem para o Estado um custo equivalente ao de
uma subveno financeira.
9. Concluses
1. Juridicamente, a subveno, em qualquer de suas
modalidades, caracteriza-se como uma doao e, quando
concedida pelo poder pblico, desde que registrada em conta de
reserva de capital, que somente poder ser utilizada para
absorver prejuzos ou ser incorporada ao capital social, no ser
tributada pelo imposto de renda. Consequentemente, tampouco
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servir de base para clculo da contribuio social e do imposto
sobre o lucro liquido.
2. A subveno para investimento (deixando de lado o mrito de
tratar-se, juridicamente, de uma doao), caracteriza-se em
funo de sua natureza - de uma transferncia de capital sendo
irrelevante a destinao do seu valor. Vale dizer, "a palavra
investimento, no caso, deve ser entendida nos seus dois
sentidos - de criao de bens de produo e de aplicao
financeira" (Bulhes Pedreira), jamais como condicionante de
que o valor recebido deva estar vinculado (implantao ou
expanso de determinados empreendimentos econmicos)
aquisio de determinados bens ou direitos sujeitos a
imobilizao.
3. As isenes ou redues tributrias no se confundem,
juridicamente, com subveno. Todavia, quando concedidas
como estimulo implantao ou expanso de empreendimentos
econmicos, por fico legal, equiparam-se s subvenes para
investimento, gozando de idntico tratamento tributrio (salvo em
relao s isenes ou redues do imposto de renda que de
qualquer forma se submetem incidncia da contribuio
social).
4. Com o advento do Decreto-lei 1.598/77, foi derrogado o art. 44
da Lei 4.506/64. Consequentemente, as transferncias de
recursos promovidas pelo poder pblico, de qualquer espcie
(para investimentos ou correntes), atendidas as condies impostas, no so tributveis pelo imposto de renda.
5. As subvenes recebidas pela sociedade, inclusive sob a
forma de isenes ou reduo tributria, devem se registradas
diretamente em conta de reserva de capital, no transitando pela
conta de resultados.
6. A proviso para o imposto de renda deve ser contabilizada
pelo valor bruto e, posteriormente, do passivo criado, dever ser
transferido para a respectiva conta de reserva de capital o
montante da iseno ou reduo do imposto, concedida como
estimulo implantao ou expanso de empreendimentos
econmicos.'

A tese do Dr. Natanael, como visto esgota todas as nuances do tema,


cujas concluses representam exatamente o que penso com relao ao tratamento
fiscal das chamadas subvenes, ainda mais no caso em exame onde a fiscalizao
pretende tributar a reduo do passivo como ganho. Esse procedimento equivale a
criar lucro tributvel fictcio, uma vez que o valor, por constituir reserva especial no

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Processo n
Acrdo n

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patrimnio lquido, est representado em contas do ativo, esta sim geradoras de


receitas tributveis pelo imposto de renda e pelas contribuies.
Assim, o reconhecimento da reduo do passivo em conta de reserva,
representa o legtimo interesse da pessoa jurdica, valendo-se de previso legal,
gozar da iseno das subvenes para investimento e em estrito atendimento s
normas contbeis.
A Cmara Superior de Recursos Fiscais, no Acrdo n CSRF/01885, j havia decidido:

Subvenes para Investimento O incentivo fiscal


efetivado, com relao produo sem similar no Estado,
mediante restituio dentro de certo prazo a partir de seu
recolhimento, de percentagem do ICM devido e recolhido pela
empresa beneficiria ao Tesouro do Estado, e que foi investido
na prpria indstria beneficiria, deve ser entendido como
subveno para investimento, e no subveno corrente para
custeio ou operao.'
Importante transcrever trechos do voto do Relator desse julgado:
"O PN CST n 112178, no subitem 2.12, acima transcrito,
quando falou em efetiva e especfica aplicao de
subveno em investimentos previstos ou projetados, foi
mais longe. Bulhes Pedreira aponta-lhe a falta de base
legal, nesse ponto.
Realmente, se estudada a questo em tese, o PN CST n
112/78 teria excedido a lei, no particular."
"No entanto, creio que so muitos os casos em que o
subvencionador no se contenta em estar intencionado,
apenas, em contribuir para reforo do estoque de capital
do subvencionado. Ao contrrio, subvenciona mediante a
condio deliberada, seno programada, de que os
recursos sejam utilizados em gastos especficos, sob pena
de lhe serem devolvidos, sob esta ou aquela forma."
"Seguramente, o PN teve em mira essas situaes'
"O fato que, enquanto no aplicados nos fins a que se
destinam, os recursos subvencionados devem figurar em
reserva de capital. E enquanto l estiverem, de modo a
no transitar pela conta de resultados, nem for questionada
a sua aplicao por parte de quem os transferiu,
configurada est a subveno para investimento. Ainda
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que sob uma espcie de estado de paralise, no h burla
inteno do subvencionador, nem destinao dos
recursos. Se, a qualquer tempo, o descumprimento de
condies impostas pelo subvencionador acarretar a
obrigao do beneficirio devolver os recursos, e este os
devolver, tudo se passou sem o surgimento de obrigao
tributria."
"Se, tambm a qualquer tempo, o beneficirio fizer transitar
tais recursos pela conta de resultados, h de submet-los
tributao, no prprio exerccio."

Em Voto proferido no Acrdo CSRF/01-04.475 em Sesso de 14 de


abril de 2003, o eminente Conselheiro Victor Luis de Salles Freire, embora vencido,
analisou o tema com propriedade impar, cujos trechos importantes transcrevemos:
"Cumpre, portanto, perquirir acerca da subsuno dos fatos que
se vem de narrar ao conceito de subveno para investimento.
Imperioso tecer breves consideraes acerca da evoluo
histrica do tratamento da subveno para investimento,
iniciando-se pelo RIR/75 que, em seu art. 245, letra "a"
(repetio do RIR/66, art. 266, "a9, determinava que "a parcela
do ativo correspondente a auxlios, subvenes ou outros
recursos pblicos no exigveis, recebidos pela firma ou
sociedade, para auxilio na realizao do ativo" no seriam
monetariamente corrigidas.
Nesse contexto, o PN 142/73, editado sob a gide do art. 266,
"a" do RIR/66, prescrevia:
6. Por outro lado, de se esclarecer que, quando as inverses,
em ativo fixo, forem compensadas com recursos pblicos no
exigveis sero excludas do ativo imobilizado para efeito de
correo monetria conforme estabelece o art. 266, letra "a", do
Regulamento do Imposto de Renda."
Deve-se notar que, no entender da Receita, poca, no era
necessria a aplicao especifica da subveno em ativo fixo,
sendo suficiente que, ainda que posteriormente, a empresa
viesse a ser compensada pelas aquisies pelo poder pblico.
Por ser pertinente matria, cumpre relembrar, tambm, a letra
"h" do art. 245 do RIR/75 que prescrevia que no seria corrigida:
"b) a parcela do ativo imobilizado correspondente ao saldo
devedor do emprstimo tomado no Banco Nacional de
Desenvolvimento Econmico, salvo se a sociedade acordar com
esse Banco a correo simultnea do saldo devedor do
emprstimo, aos mesmos coeficientes aplicados na correo do
ativo.'

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Interessante notar que, em situao semelhante dos autos,
sob a vigncia do RIR/75, havia previso especifica excluindo a
correo monetria dos bens do ativo imobilizado at o limite do
mtuo firmado sem correo monetria.
Parece claro que o intuito do legislador era o de no tributar o
resultado econmico decorrente da subveno, o mecanismo
adotado poca, contudo, valia-se da no correo dos ativos
como forma de atingir o fim pretendido no tributao da
subveno.
Posteriormente, foi editado o PN 02/78 que, basicamente,
segrega as subvenes em duas espcies, como se pode
vislumbrar, desde logo, em seu item 1:
"1. Examina-se se as subvenes recebidas pelas pessoas
jurdicas, para financiamento de suas atividades normais e
para a realizao de investimentos, devem ou no integrar a
receita bruta operacional e qual o tratamento fiscal a que esto
sujeitas."
Ou seja, o PN 02/78 analisava, em resumo, duas situaes, uma
referente ao financiamento das atividades da empresa e outra
referente realizao de investimentos.
De um lado, eram colocadas as subvenes correntes para
custeio e de outro as subvenes para investimento. Quer me
parecer natural extrair do parecer que se poderia designar de
subveno para custeio aquela destinada a fazer face s
despesas da atividade da pessoa jurdica subvencionada, ao
passo que as subvenes para investimento teriam carter mais
restrito, vinculadas realizao de investimentos e no
propriamente s operaes da empresa.
A seu turno o PN 112/78, analisando as alteraes introduzidas
pelo Decreto-lei n 1.598/77, especialmente pelo art. 38, 2,
assim conclua:
"2.11 Uma das fontes para se pesquisar o adequado conceito de
SUBVENO PARA INVESTIMENTO o Parecer Normativo
CST n 02/78, No item 5.1 do Parecer encontramos, por
exemplo, meno de que a SUBVENO PARA
INVESTIMENTO seria a destinada aplicao em bens ou
direitos. J no item 7, subentende-se um confronto entre as
SUBVENES PARA CUSTEIO ou OPERAO e as
SUBVENES PARA INVESTIMENTO, tendo sido
caracterizadas as primeiras pela no vincula o a aplicaes
especificas. J o Parecer Normativo CST n 143/73, sempre que
se refere a investimento complementa-o com a expresso em
ativo fixo. Desses subsdios podemos inferir que SUBVENO
PARA INVESTIMENTO a transferncia de recursos para uma
pessoa jurdica com a finalidade de auxili-la, no nas suas
despesas, mas sim, na aplicao especifica em bens ou
direitos para implantar ou expandir empreendimentos
econmicos..."
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E.

Processo n
Acrdo n

MINISTRIO DA FAZENDA
PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
STIMA CMARA

: 10380.001277/2004-18
:107-08.736
Oportuno frisar que o PN 112/78 trata da aplicao em bens ou

direitos para implantar ou expandir empreendimentos.


Considerando-se, pois, a amplitude do conceito de direitos, e
mesmo de bens (mveis, imveis, tangveis, intangveis), devese concluir que a aplicao especifica refere-se aplicao
especifica no empreendimento que se pretende expandir ou
implantar e no, necessariamente, em bens do ativo fixo.
Interessante notar que, em seu item 3.6, o mesmo PN 112/78
trata de situao bastante anloga tratada nos presentes
autos:
"3.6 H, tambm, uma modalidade de reduo do ICM,
utilizada por vrios Estados da Federao como incentivo fiscal,
que preenche todos os requisitos para ser considerada
SUBVENO PARA INVESTIMENTO. A mecnica do beneficio
fiscal consiste no depsito, em conta vinculada, de parte do ICM
devido em cada ms. Os depsitos mensais, obedecidas as
condies estabelecidas, retornam empresa para serem
aplicados na implantao ou expanso de empreendimento
econmico. Em alguns casos que tivemos oportunidade de
examinar, esse tipo de subveno sempre previsto em lei, da
qual consta expressamente a sua destinao para o
investimento; o retorno das parcelas depositadas s aps
comprovadas as aplicaes no empreendimento econmico; e o
titular do empreendimento o beneficirio da subveno.'

Nesse contexto, se as parcelas depositadas retornam ao


contribuinte somente aps a comprovao das aplicaes no
empreendimento econmico e, ainda assim, o Parecer entende
estarem preenchidos todos os requisitos para a configurao da
subveno para investimento, percebe-se que a condio de
aplicao especifica dos recursos no deve ser interpretada em
referncia exclusiva aos ativos fixos, haja vista ser
cronologicamente impossvel comprovar a aplicao em ativos
fixos de recursos que, somente aps a comprovao, seriam
liberados.
Creio ser essa a interpretao que melhor se coaduna com o art.
38, 2, do Decreto-lei n 1.598/77; na redao que lhe foi dada
pelo art. 1 do Decreto-lei n 1.730/79, que dispe:
"2 As subvenes para investimento, inclusive mediante
iseno ou reduo de impostos, concedidas como estmulo
implantao ou expanso de empreendimentos econmicos, e
as doaes, feitas pelo Poder Pblico, no sero computadas na
determinao do Lucro Real, desde que:
a) registradas como reserva de capital, que somente poder ser
utilizada para absorver prejuzos, ou ser incorporada ao capital
social, observado o disposto nos 3 e 4 do art. 19; ou
b) feitas em cumprimento de obrigao de garantir a exatido do
balano do contribuinte e utilizadas para absorver
supervenincias passivas ou insuficincias ativas.*
37

"

-
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"

MINISTRIO DA FAZENDA
PRIMEIRO CONSELHO DE CONTRIBUINTES
STIMA CMARA

Processo n
Acrdo n

:10380.001277/2004-18
:107-08.736
Com efeito, em nenhum momento, requerida a aplicao
especifica em bens do ativo fixo, pelo contrrio, o termo
utilizado, "estimulo" implantao ou expanso de
empreendimentos econmicos, suficientemente lasso para que
nele se contenham quaisquer subvenes realizadas em
contrapartida da implantao ou expanso de empreendimentos.
Interpretao diversa conduziria concluso, alis, alcanada
por ningum menos do que Bulhes Pedreira, citado nos votos
da Conselheira Maria Ilca e do Conselheiro Natanael Martins, no
Acrdo Recorrido, de que o PN 112/78 teria extrapolado os
limites legais.
No vejo, portanto, como pretender interpretar rigorosamente o
disposto no PN 112/78.
Assim, para que se configure a subveno para investimento,
creio ser necessria a presena (i da transferncia de recursos
pblicos para os particulares; (ii) do intuito de estimulo
implantao ou expanso de empreendimento econmico; e (iii)
da constituio da respectiva reserva de capital.'

Face ao exposto, dou provimento ao recurso.

Sala : -.\ es. e DF, em 20 de setembro de 2006.


te
U Z MAR' INS vi LERO

38

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