Derecho I

Tutela y Curatela. Zamarbide, Mara Beln Leg. 16554.

Tutela.

La tutela es la institucin destinada al cuidado y direccin de los menores de edad que no

estn sujetos a la autoridad de los progenitores, sea porque ambos hayan muerto, o porque los
menores son de filiacin desconocida, o porque aquellos han sido privados de la autoridad
parental.
Como el menor no puede quedar en la desproteccin es necesario designarle un tutor.
El art. 104 dice que la tutela est destinada a brindar proteccin a la persona y bienes de un
nio, nia o adolescente que no ha alcanzado la plenitud en su capacidad civil cuando no haya
persona que ejerza la responsabilidad parental.
Adems este artculo establece que debe aplicarse a la tutela los principios generales de la
responsabilidad parental. Estos son:
Inters Superior del Nio,
Autonoma progresiva,
El derecho del nio a ser odo.
La tutela de menores de edad es una institucin supletoria de la autoridad de los progenitores.
Se deja de lado el criterio establecido por el art. 377 del Cdigo de Vlez (en el sentido de
gobernar la persona y bienes del menor de edad), para dar paso a la proteccin integral de la
persona y bienes del nio, nia o adolescente, que no haya alcanzado la plena capacidad civil
cuando no haya persona que ejerza la autoridad parental.
Obligacin de los parientes del menor.
Art. 111, Los parientes del menor que saben que ste ha quedado en orfandad o que ha
quedado vacante la tutela, porque el tutor que antes se le design ha fallecido o ha sido
removido del cargo, tienen la obligacin de poner en conocimiento del juez tales circunstancias,
para que de inmediato ste nombre un nuevo tutor.
El plazo para denunciar es dentro de los 10 das de haber conocido la circunstancia.
Si los obligados no denuncian la situacin sern privados de la posibilidad de ser designados
tutores y se los responsabilizar por los daos y perjuicios que su omisin de denunciar le
ocasione al nio, nia o adolescente.
Tienen la misma obligacin los oficiales pblicos encargados del Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas y otros funcionarios pblicos que, en ejercicio de su cargo, tengan
conocimiento de cualquier hecho que d lugar a la necesidad de la tutela.
Funciones del tutor.
El tutor debe dar proteccin y cuidados a la persona del menor, para lo cual tiene facultades de
direccin, de correccin, de exigencia sobre la conducta personal de ste, similares a las de los
padres; debe administrar y cuidar los bienes del menor, y es, adems, su representante
legtimo, lo cual se manifiesta tanto en el plano de los negocios jurdicos, cuando es necesario
contratar en representacin del tutelado, como en el mbito judicial, cuando se trata de
defenderlo en juicio.
El tutor es responsable del dao causado al tutelado por su culpa en ejercicio o en ocasin de
sus funciones, ya sea por accin u omisin.
Caracteres de la tutela.
1. Institucin representativa: el tutor es el representante de las personas menores de edad
no emancipadas cuando faltan los progenitores, o ambos son incapaces, o estn
privados de la responsabilidad parental, o suspendidos en su ejercicio.
2. Es subsidiaria: slo se otorga ante la ausencia de los progenitores.
3. Puede ser unipersonal o conjunta (art. 105): la tutela puede ser ejercida por una o ms
personas, conforme aquello que ms beneficie al nio, nia o adolescente. Si es ejercida

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por ms de una persona, las diferencias de criterio deben ser dirimidas ante el juez que
haya discernido la tutela, con la debida intervencin del Ministerio Pblico.
Diferencia con el Cdigo Civil VS: el rgimen anterior slo permita la tutela unipersonal.
Estaba prohibido nombrar a dos o ms tutores que funcionen conjuntamente. Si se
nombraba ms de un tutor era a los efectos de que uno reemplazara a otro en caso de
muerte, incapacidad, excusa o separacin.
4. El cargo de tutor es intransmisible. De todos modos, el juez puede analizar la excusa que
presente el designado tutor, y admitirla si encuentra que sera inconveniente para el
menor esa designacin.
Control del Juez y el Ministerio Pblico.
El ejercicio de la tutela se halla permanentemente bajo control del juez. A su vez, en todos los
actos y gestiones judiciales en que estn interesados las personas o los bienes de menores o
incapaces, es necesaria la intervencin complementaria del ministerio de menores.
El tutor debe ser una persona fsica.
La tutela exige que sta se encomiende a personas fsicas, y no a sociedades o
establecimientos de beneficencia.
Incapacidad para ser tutor (art.110)
a. Los que no tienen domicilio en la Repblica;
b. Quebradas no rehabilitadas;
c. Quienes han sido privadas o suspendidas en el ejercicio de la responsabilidad parental, o
han sido removidas de la tutela o curatela o apoyo de otra persona incapaz o con
capacidad restringida, por causa que les era atribuible;
d. Quienes deben ejercer, por largo tiempo o plazo indefinido, un cargo o comisin fuera del
pas;
e. Quienes no tienen oficio, profesin o modo de vivir conocido, o tienen mala conducta
notoria;
f. Las condenadas por delito doloso a penas privativas de la libertad;
g. Las deudoras o acreedoras por sumas considerables, respecto de la persona sujeta a
tutela;
h. Quienes tienen pleitos con quien requiere la designacin de un tutor. La prohibicin se
extiende a su cnyuge, conviviente, padres o hijos;
i. Quienes, estando obligadas, omiten la denuncia de los hechos que dan lugar a la
apertura de la tutela;
j. Las inhabilitadas, incapaces o con capacidad restringida;
k. Quienes hubieran sido expresamente excluidas por el padre o la madre de quien requiere
la tutela, excepto que segn el criterio del juez resulte beneficioso para el nio, nia o
adolescente.
CLASES DE TUTELA.
La tutela puede ser:
a. General: destinada a brindar proteccin a la persona y bienes de un nio, nia o
adolescente... (Art. 104)
- Tutela dada por los padres
- Tutela dada por el juez (dativa)
b. Especial: es la que se establece para administrar bienes determinados o para
representar al menor en algn acto especfico.
Tutela dada por los padres.
Los padres pueden designar un tutor, o tutores, para sus hijos menores de edad, siempre que
no se encuentren privados o suspendidos del ejercicio de la responsabilidad parental sobre
ellos, para que asuma el cargo cuando ambos mueran. La designacin pueden hacerla por
testamento, o por escritura pblica (art. 106).

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Si bien la eleccin del tutor la hacen los padres, debe ser aprobada por el juez. El tutor ser
confirmado cuando el juez lo considere idneo para el cargo y siempre que el testamento, o la
escritura pblica, sean vlidos. Adems, har un anlisis de la conducta y las calidades morales
del tutor designado. Lo que debe prevalecer en esta materia es el inters del menor por encima
de lo que fue la voluntad de su progenitor.
Si existen disposiciones de ambos progenitores, se aplican unas y otras conjuntamente en
cuanto sean compatibles. De no serlo, el juez debe adoptar las que considere fundadamente
ms convenientes para el tutelado.
Si los padres hubieran delegado el ejercicio de la responsabilidad parental en un pariente, se
presume la voluntad de que se lo nombre tutor de sus hijos menores de edad. Igualmente,
dicha designacin debe ser discernida por el juez.
El Cdigo Civil VS, en el art. 383, estableca que si cada uno de los padres, en actos separados,
hubiesen designado tutor, se nombrara como tal al elegido por el progenitor que hubiese
muerto en ultimo termino.
Tutela Dativa.
Ante la ausencia de designacin paterna de tutor o tutores o ante la excusacin, rechazo o
imposibilidad de ejercicio de aquellos designados, el juez debe otorgar la tutela a la persona
que sea ms idnea para brindar proteccin al nio, nia o adolescente, debiendo fundar
razonablemente los motivos que justifican dicha idoneidad (art. 107).
Prohibiciones para ser tutor dativo.
El Cdigo Civil y Comercial establece algunas restricciones que en su mayora tienen por
finalidad evitar que el juez pueda verse favorecido con la designacin del tutor. Por lo tanto, no
podr conferir la tutela dativa:

A su cnyuge, conviviente o parientes dentro del cuarto grado, o segundo por afinidad.
A las personas con quienes mantiene amistad ntima ni a los parientes dentro del cuarto
grado, o segundo por afinidad.
A las personas con quienes tiene intereses comunes.
A sus deudores o acreedores.
A los integrantes de los tribunales nacionales o provinciales que ejercen sus funciones en
el lugar del nombramiento; ni a los que tienen con ellos intereses comunes, ni a sus
amigos ntimos o los parientes de stos, dentro del cuarto grado, o segundo por afinidad.
A quien es tutor de otro menor de edad, a menos que se trate de hermanos menores de
edad, o existan causas que lo justifiquen.

Diferencias con el Cdigo Civil VS.

La tutela legal proceda cuando los padres no haban designado tutor para sus hijos, o cuando
habindolo hecho, el tutor no permaneca en el cargo.
Como ya los padres no podan designar tutor, le ley estableca qu parientes del menor poda
designar el juez para desempear el cargo.
Tutela Especial.
Es la que se establece para administrar bienes determinados o para representar al menor en
algn acto especfico. Puede otorgase tutela especial aun cuando el menor se encuentre bajo
responsabilidad parental o tutela general.
En la Tutela especial aplica la intervencin del adolescente como sujeto de derechos; art. 113
(discernimiento: audiencia con la persona menor de edad); art. 112 (atribucin de la
competencia al juez del lugar donde el nio, nia o adolescente tenga su centro de vida).
Se designa un tutor especial cuando:

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1. Cuando existe conflicto de intereses entre los representados y sus representantes; si el
representado es un adolescente (menor de edad, mayor de 13 aos) puede actuar por s,
con asistencia letrada, caso en el que el juez puede decidir que no es necesaria la
designacin del tutor especial.
2. Cuando los padres no tienen la administracin de los bienes de los hijos menores de
edad.
3. Cuando existe oposicin de intereses entre diversas personas incapaces que tienen un
mismo representante legal, sea padre, madre, tutor o curador; si las personas incapaces
son adolescentes, rige lo dispuesto en el inciso 1.
4. Cuando la persona sujeta a tutela hubiera adquirido bienes con la condicin de ser
administrados por persona determinada o con la condicin de no ser administrados por
su tutor.
5. Cuando existe necesidad de ejercer actos de administracin sobre bienes de extraa
jurisdiccin al juez de la tutela y no pueden ser convenientemente administrados por el
tutor.
6. Cuando se requieren conocimientos especficos o particulares para un adecuado ejercicio
de la administracin por las caractersticas propias del bien a administrar.
7. Cuando existen razones de urgencia, hasta tanto se tramite la designacin del tutor que
corresponda.

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Discernimiento de la Tutela.

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Se llama discernimiento al acto en virtud del cual el juez pone al tutor en posesin de su cargo.
El nombramiento debe ir unido a un control de mrito de las calidades personales y morales del
designado y de su capacidad.
Para que el tutor pueda desempear el cargo no alcanza con la designacin, se necesitar
tambin:

Si se trata de una tutela dada por los padres: la confirmacin del juez, el juramento del
tutor y el discernimiento de la tutela.
Si se trata de una tutela dativa: el juramento del tutor y el discernimiento de la tutela.

El tutor deber asegurar bajo juramento desempear fielmente el cometido encargado en legal
forma y de acuerdo al mandato de la ley.
Para el discernimiento de la tutela es competente el juez del lugar donde el nio, nia o
adolescente tiene su centro de vida (art. 112).
Para el discernimiento de la tutela el juez debe (art. 113):
a. Or previamente al nio, nia o adolescente,
b. Tener en cuenta sus manifestaciones en funcin de su edad y madurez;
c. Decidir atendiendo primordialmente a su inters superior.
Actos del tutor anteriores al discernimiento.
Dichos actos quedan confirmados por el nombramiento siempre que no ocasionen un perjuicio
para el nio, nia o adolescencia.
Entrega de bienes al tutor. Inventario y avalo.
Una vez discernida la tutela deben entregarse al tutor los bienes del tutelado. Previo a ello, la
persona designada por el juez llevar a cabo el inventario y avalo de los bienes.
Hasta que no se haga el inventario, el tutor slo podr tomar medidas urgentes y necesarias.
CRDITO DEL TUTOR CONTRA LA PERSONA SUJETA A TUTELA: debe hacer constar esta
situacin en el inventario; si no lo hace, no podr reclamarlo luego, salvo que no supiera de la
existencia del crdito.
AMPLIACIN DEL INVENTARIO: si con la posterior a la entrega de los bienes al tutor, el tutelado
adquiriese nuevos bienes por sucesin o cualquier otro ttulo, aquel deber inventariarlos por
medio de una ampliacin del inventario anterior (art. 115).
RENDICIN DE CUENTAS: Si el tutor sucede a alguno de los padres o a otro tutor anterior,
debe pedir inmediatamente, al sustituido o a sus herederos, rendicin judicial de cuentas y
entrega de los bienes del tutelado (art. 116).
EJERCICIO DE LA TUTELA.
Representacin del menor.
El tutor es el representante legal del nio, nia o adolescente en todas las cuestiones de
carcter patrimonial.
Esta representacin no limita el derecho del menor a ser odo y el progresivo reconocimiento de
su capacidad otorgado por la ley o autorizado por el juez.
El menor puede ejecutar por s aquellos actos para los cuales estn facultados los menores
sometidos a responsabilidad parental.
Responsabilidad del Tutor.

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El tutor es responsable del dao causado al tutelado por su culpa en ejercicio o en ocasin de
sus funciones, ya sea por accin u omisin.
El tutelado, cualquiera de sus parientes, el Ministerio Pblico o el juez de oficio, estn
legitimados para solicitar las medidas para remediar el dao.
Educacin y Alimentos.
El tutor no est obligado a suministrar, de su propio peculio, lo necesario para educacin y
alimentos del tutelado, pues para tales gastos se aplicarn las rentas necesarias de los bienes
del menor.
El juez debe fijar las sumas requeridas para la educacin y alimentos del nio, nia o
adolescente. Si los recursos de la persona sujeta a tutela no son suficientes para atender a su
cuidado y educacin, el tutor puede, con autorizacin judicial, demandar alimentos a los
obligados a prestarlos.
El juez autorizar al tutor a vender inmuebles del tutelado solamente en supuestos en los que
resulta indispensable la venta para atender a gastos que hacen a la educacin y alimentos del
tutelado
Responsabilidad del tutor por hechos ilcitos del tutelado.
Los delegados en el ejercicio de la responsabilidad parental, los tutores y los curadores son
responsables como los padres por el dao causado por quienes estn a su cargo. Sin embargo,
se liberan si acreditan que les ha sido imposible evitar el dao.
Deber de vivir con el tutelado o donde ste los hubiere colocado.
El tutor tiene el derecho/deber de tener consigo al menor o, en su caso, colocarlo en otra casa,
cuando no tuviese medios para alimentarlo. Esto da el derecho de requerir judicialmente el
reintegro del menor, cuando ste hiciese abandono de la casa donde debe vivir.
Depsito del dinero del tutelado.
Las rentas del menor, hasta la suma que anualmente fije el juez, deben estar destinadas a la
atencin de los gastos de alimentacin y educacin del tutelado. En la medida de las
posibilidades econmicas del menor, esto es, de la magnitud de las rentas, la suma que el juez
autorice para gastos comprender una mayor extensin de rubros.
Los sobrantes de las rentas del menor, por encima de las sumas anualmente autorizadas por el
juez, deben ser depositados a inters por el tutor en instituciones bancarias o ser invertidas en
la adquisicin de inmuebles, con autorizacin judicial.
Actos que puede realizar con autorizacin judicial.
Adems de los actos para los cuales los padres necesitan autorizacin judicial, el tutor debe
requerirla para los siguientes:
a) Adquirir inmuebles o cualquier bien que no sea til para satisfacer los requerimientos
alimentarios del tutelado.
b) Prestar dinero de su tutelado. La autorizacin slo debe ser concedida si existen
garantas reales suficientes.
c) Dar en locacin los bienes del tutelado o celebrar contratos con finalidad anloga por
plazo superior a tres aos. En todos los casos, estos contratos concluyen cuando el
tutelado alcanza la mayora de edad.
d) Tomar en locacin inmuebles que no sean la casa habitacin.
e) Contraer deudas, repudiar herencias o donaciones, hacer transacciones y remitir crditos
aunque el deudor sea insolvente.
f) Hacer gastos extraordinarios que no sean de reparacin o conservacin de bienes.
g) Realizar todos aquellos actos en los que los parientes del tutor dentro del cuarto grado o
segundo de afinidad, o sus socios o amigos ntimos estn directa o indirectamente
interesados.

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h) transmitir bienes en fideicomiso, a una entidad autorizada, para ofrecerse pblicamente
como fiduciario, siempre que el tutelado sea el beneficiario.
i) Cerrar y enajenar el negocio explotado por el tutelado. Si la continuacin de la
explotacin resulta perjudicial, el juez puede autorizar al tutor al cierre y venta del
negocio, previa tasacin, en subasta pblica o venta privada, segn sea ms
conveniente.
Obligacin de llevar cuentas.
Quien ejerce la tutela debe llevar cuenta fiel y documentada de las entradas y gastos de su
gestin. Debe rendir cuentas al trmino de cada ao, al cesar en el cargo, y cuando el juez lo
ordena, de oficio, o a peticin del Ministerio Pblico. La obligacin de rendicin de cuentas es
individual y su aprobacin slo libera a quien da cumplimiento de ella.
Los gastos que el tutor hizo con su propio dinero le sern reembolsados, siempre que se
encuadren en el criterio de razonabilidad.
Responsabilidad del tutor.
Art. 134. Si el tutor no rinde cuentas, no lo hace debidamente o se comprueba su mala
administracin atribuible a dolo o culpa, debe indemnizar el dao causado a su tutelado.
Supuestos en que se otorga la guarda a un pariente.
El art. 104 del nuevo Cdigo Civil y Comercial establece que cuando se hubiera otorgado la
guarda a un pariente o cuando los titulares de la responsabilidad parental hubieran delegado su
ejercicio a un pariente, el juez podr dejar a cargo del guardador la proteccin de la persona y
bienes del nio, nia o adolescente y otorgarle la representacin legal en todas aquellas
cuestiones de carcter patrimonial si ello resultara ms beneficioso para el menor.
Retribucin del tutor.
La retribucin del tutor ser fijada por el juez teniendo en cuenta la importancia de los bienes
del tutelado y el trabajo que le demand la administracin de los bienes en cada periodo.
Cuando la tutela fuera ejercida por dos personas, se fijar una retribucin nica que ser
distribuida entre ambos segn el criterio que establezca el juez.
El tutor no tendr derecho a la retribucin:
a) Si nombrado por un testador, ste ha dejado algn legado que puede estimarse
remuneratorio de su gestin: en este caso, el tutor podr optar por recibir el legado
perdiendo el derecho a la retribucin o percibir la retribucin legar y renunciar al legado;
b) Si las rentas del pupilo no alcanzan para satisfacer los gastos de sus alimentos y
educacin;
c) Si fue removido de la tutela por causa atribuible a su culpa o dolo: en este caso deber
adems restituir lo percibido, sin perjuicio de las responsabilidades por los daos
causados.
d) Si contrae matrimonio con el tutelado sin la debida dispensa judicial.
Fin de la tutela.
Causales: la tutela puede finalizar absolutamente o slo con relacin al tutor (en este caso
debe ser reemplazado por otro).
Fin de la tutela en forma absoluta.
a) Por muerte del tutelado, o su ausencia con presuncin de fallecimiento.
b) Por alcanzar el tutelado la mayora de edad, o por emancipacin.
c) Por desaparicin de la causa que dio lugar a la tutela.
Fin de la tutela slo con relacin al tutor.

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a) Por muerte del tutor, o su ausencia con presuncin de fallecimiento.
b) Por incapacidad o declaracin de capacidad restringida del tutor.
c) Por remocin del tutor o renuncia aceptada por el juez.

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Remocin del tutor.

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El juez puede remover al tutor por:

Quedar comprendido en alguna de las causales que impide ser tutor.

No hacer el inventario de los bienes del tutelado, o no hacerlo fielmente.
No cumplir debidamente con sus deberes o tener graves y continuados problemas de
convivencia.

El Ministerio Pblico, el tutelado y el juez de oficio pueden pedir dicha remocin. Durante la
tramitacin del proceso de remocin, el juez puede suspender al tutor y nombrar
provisoriamente a otro.
Curatela.
La curatela es la representacin legal que se da a los mayores de edad que padecen una
adiccin o alteracin mental permanente y prolongada de suficiente gravedad que, a criterio
del juez, le impiden ejercer su plena capacidad pues de ese ejercicio puede resultar un dao a
su persona o a sus bienes.
El art. 32 establece que cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato
adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y
designar un curador.
El art. 138 establece que la principal funcin del curador es, por una parte, preservar su salud,
por lo cual la obligacin principal del curador ser cuidar que recobre su capacidad, y a ello se
han de aplicar preferentemente las rentas de sus bienes, y tambin evitar que, por su
incapacidad o por la explotacin de los terceros, sea perjudicado en su patrimonio.
La curatela se rige por los principios de la tutela.
CLASES DE CURATELA.
1. Dada por la persona capaz anticipadamente: la persona capaz puede designar, mediante
una directiva anticipada, a quien ha de ejercer su curatela. Designacin que debe ser
aprobada judicialmente.
2. Dada por los padres: los padres pueden nombrar curadores y apoyos de sus hijos
incapaces o con capacidad restringida, en los casos y con las formas en que pueden
designarles tutores. Se aplican las mismas reglas que para la tutela dada por los padres.
Designacin que debe ser aprobada judicialmente.
3. Dada por el juez: cuando no procede ni la curatela anticipada ni la dada por los padres,
el juez puede nombrar entre los allegados al incapaz:
- Al cnyuge no separado de hecho,
- Al conviviente,
- A los hijos,
- A los padres
- A los hermanos.
El Juez decidir segn quin tenga mayor aptitud para el cargo y considerando la idoneidad
moral y econmica.
Persona protegida bajo curatela y con hijos.
En principio, el curador de la persona incapaz es tutor de los hijos menores de ste (en caso de
inexistencia del otro progenitor en ejercicio de la responsabilidad parental).
Sin embargo, el juez puede otorgar la guarda del hijo menor de edad a un tercero,
designndolo tutor para que lo represente en las cuestiones patrimoniales (art.140).
Fin de la curatela.

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Tutela y Curatela. Zamarbide, Mara Beln Leg. 16554.
La curatela finaliza por los mismos motivos que finaliza la tutela, y adems cuando el juez
levanta la interdiccin.